Гражданский кодекс часть 1

заместитель прокурора города Белогорска (далее по тексту – заявитель, прокурор) обратился в Арбитражный суд Амурской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Золотой шлягер» (далее – ответчик, ООО «Золотой шлягер») к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Требования обоснованы тем, что в ходе проведения проверки установлено осуществление ООО «Золотой шлягер» лицензируемого вида деятельности без специального разрешения (лицензии), постановлением от 25.03.2011 года возбуждено дело об административном правонарушении.

Определением от 06.04.2011 года назначено предварительное судебное заседание. Суд в соответствии со статьей 137 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) завершил предварительное заседание и перешел в стадию судебного разбирательства. В заседаниях 03.05.2011 года и 06.05.2011 года судом объявлялись перерывы, выносились протокольные определения.

Заявитель в судебном заседании до и после перерыва на удовлетворении требований настаивал по основаниям, изложенным в заявлении, представил запрошенные определением суда документы. Пояснил, что факт проведения азартных игр подтверждается материалами административного дела, показаниями свидетелей, книгой отзывов и предложений. Срок для привлечения к административной ответственности не пропущен, процесс соблюден, в постановлении указаны все установленные при рассмотрении дела обстоятельства. Смягчающие и отягчающие вину обстоятельства не установлены. На вопрос суда пояснил, что субагентский договор заключен для прикрытия деятельности по проведению азартных игр, фактически он не использовался. При осмотре помещения азартные игры в зале не осуществлялись. Изъятие оборудования производилось в рамках проверки. Факт осуществления деятельности подтвержден объяснениями физических лиц. Просил привлечь ответчика к административной ответственности в пределах санкции части 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Обстоятельств отягчающих ответственность не представил.

Представитель ответчика в судебном заседании до и после перерыва заявленные требования не признал, письменного отзыва не представил. Указал, что здание, расположенное по адресу ул.Кирова, 71, используется ООО «Золотой Шлягер» на основании договора аренды. Фактически обществом предоставляются услуги по доступу в сеть Интернет. Посетитель вносит в кассу денежные средства, посетителю выдается квитанция о приеме денежных средств и предоставляется доступ в Интернет. Внесенные денежные средства зачисляются на электронный счет, с которого он может производить платежи в сети Интернет. Посетитель пользуется услугами Интернета по своему усмотрению. Если у посетителя остались, какие либо средства в платежной системе на его электронном счету, и он хочет их вывести, то работником заведения выдаются посетителю денежные средства и выдается квитанция. В заведении «Платежные системы» не рекомендовано посетителям посещать сайты азартных игр и другие запрещенные сайты в связи с чем, возле компьютеров имеется соответствующие надписи. Азартные игры в заведении «Платежные системы», расположенного по адресу ул. Кирова, 71, не предоставляются. Между ООО «Золотой шлягер» и ООО «ТрансКом» заключен субагентский договор, согласно которого ООО «Золотой шлягер» предоставляет доступ посетителям заведения в систему расчетов UNIT-CASH. За предоставление доступа в систему расчетов UNIT-CASH ООО «Транс-Ком» ежемесячно выплачивает вознаграждение ООО «Золотой шлягер» 10 % от суммы введенных денежных средств в систему расчетов UNIT-CASH. 01.12.2010 года ООО «Золотой шлягер» выдана лицензия на предоставление телематических услуг № 81968. Показания свидетеля подтверждают, что общество предоставляет услуги в Интернет, а является организатором игры ООО «Транс-Ком». Игровое оборудование отсутствует, игровой программы на компьютере нет. Указал, что собственником изъятого оборудования не является, представил договор субаренды оборудования от 03.12.2010 года, и оригиналы квитанций. На вопрос суда подтвердил оказание услуг 05.03.2011 года по доступу в Интернет в систему расчетов UNIT-CASH ООО «Транс-Ком» в рамках субагентского договора.

В судебном заседании просмотрена видеозапись на диске, которая произведена при проведении осмотра.

В судебном заседании допрошен свидетель ФИО4, который указал, что 05.03.2011 года примерно в 16-00 часов зашел в помещение «Платежные системы» по адресу: <...>. Когда он зашел внутрь заведения, то подошла девушка и спросила, хочет ли он сыграть, на что ФИО4 выразил свое согласие, отдав ей в руки купюру достоинством в сто рублей. После этого девушка предложила выбрать компьютер, он выбрал компьютер и сел за него, девушка сама что-то нажала в данном компьютере и появились ярлычки игр. Выбрал игру, в игре было начислено 100 балов за 100 внесенных рублей. На экране появилось изображение пяти вертикальных колонок, в каждой из которых имеется по три изображения различных предметов. Он приступил к игре, установив ставку 1:3, т.е. одна линия при ставке 3 рубля, путем нажатия на клавишу старт, которая расположена на экране, через мышь компьютера производился розыгрыш, а именно производилась смена положения картинок. После каждого нажатия на кнопку старт сумма изменялась, то в большую, то в меньшую сторону. Он продолжал играть до того момента, пока количество баллов не стало равно нулю, после этого он покинул данное заведение. За все время нахождения в данном заведении ему не предлагалось работниками заведения иных услуг, кроме игр, а именно услуг по осуществлению каких-либо платежей, переводу денежных средств, зачислению их на какой либо счет, открытие счета, пользованию сетью Интернет. На вопрос суда давал ли администратор чек, ответить затруднился. Указал, что было много народу, все играли. На вопрос прокурора, предлагались ли свидетелю услуги по пользованию Интернетом или платежными системами пояснил, что лично ему не предлагались, про других посетителей ничего сказать не может. На вопрос ответчика описал оборудование: обычный монитор, с мышью и клавиатурой, не выглядит как игровые автоматы, но с изображением, как на игровом автомате.

Выслушав стороны и исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

ООО «Золотой шлягер» зарегистрировано в Едином государственном реестре за основным государственным регистрационным номером <***>, ИНН <***>, по юридическому адресу: г.Благовещенск Амурской области, ул.Нагорная, 4. Согласно Уставу общества целью его деятельности является извлечение прибыли, удовлетворение общественных потребностей в товарах, работах и услугах для достижения которой общество осуществляет деятельность по созданию и использованию баз данных и информационных ресурсов сети Интернет.

Как следует из материалов дела, 05.03.2011 года прокуратурой города Белогорска совместно с сотрудниками ОРО № 3 ОРЧ УНП УВД Амурской области по заявления гражданина ФИО4 от 05.03.2011 года по факту осуществления игорной деятельности в заведении по адресу: <...>, и во исполнение приказа от 28.02.2011 года № 250-д/197, проведена проверка исполнения законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности и соблюдения законодательства в сфере игорной деятельности на территории города Белогорска.

В ходе проверки было установлено, что в нарушение статьи 49 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ), Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ), Федерального закона от 27.07.2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Федеральный закон № 149-ФЗ), Федерального закона от 07.07.2003 года № 126-ФЗ «О связи» (далее - Федеральный закон «О связи»), в помещении заведения «Платежные системы» по адресу <...>, принадлежащем ООО «Золотой шлягер» и используемым на основании заключенного с ООО «ТрансКом» (ИНН <***>, юридический адрес: <...>) субагентского договора № 21-175, осуществляется деятельность по предоставлению доступа в Интернет без специального разрешения (лицензии) на право осуществления деятельности по проведению азартных игр, а именно: в залах находились в рабочем состоянии 21 персональных компьютера, объединенных локальной сетью под управлением компьютером администратора.

По результатам 05.03.2011 года в присутствии управляющего ООО «Золотой шлягер» ФИО5, старшего инженера ОВД г.Белогорска ФИО6, понятых ФИО7 и ФИО8, составлены фототаблица и протокол осмотра (подписан представителем без замечаний), в котором, в том числе указано, что на момент осмотра помещения «Платежные системы» по адресу <...>, в залах находятся компьютерные столы с мониторами, системными блоками, клавиатурами и мышками. Компьютеры находятся в рабочем состоянии, подключены к электросети, объединены в локальную сеть через коммуникатор. Локальная сеть имеет выход через модем в сеть Интернет. Компьютеры управляются компьютером администратора, находящемся в левом ряду от входа. При осмотре компьютера администратора обнаружен миникомпьютер и флешка с надписью «befender», вставленная во вход «USB». В помещении имеется «служебное помещение», при осмотре которого обнаружен видеорегистратор, металлический сейф, прибор для счета денежных средств. За барной стойкой обнаружены книга отзыва и предложений, квитанции к приходно-кассовому ордеру общества, тетради (ВИП гости, отзывов и предложений, телефонов, папка с договорами, журнал приема-сдачи дежурства и денежных средств.

В присутствии управляющего ООО «Золотой шлягер» ФИО5, сотрудника ОРО № 3 ФИО9 ФИО10, понятых ФИО7 и ФИО8, произведено изъятие, составлен протокол изъятия вещей и документов от 05.03.2011 года. С посетителей, понятых отобраны объяснения.

Постановлением от 25.03.2011 года, вынесенным в присутствии управляющего ООО «Золотой шлягер» ФИО5 (доверенность от 25.03.2011 года № 1), прокурором возбуждено дело об административном правонарушении по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ. В графе «замечания» представителем указано «не согласна».

В объяснении от 25.03.02011 года ФИО5 указано в том числе, что заведение, расположенное по адресу <...>, принадлежит ООО «Золотой шлягер», помещение используется обществом на основании договора аренды; предоставляются услуги по доступу в сеть Интернет следующим образом: посетитель вносит в кассу денежные средства, далее посетителю выдается квитанция о приеме денежных средств и предоставляется доступ в Интернет. Внесенные денежные средства зачисляются на электронный счет, с которого он может производить платежи в сети Интернет. Посетитель пользуется услугами Интернета по своему усмотрению. Если у посетителя остались, какие либо в платежной системе, на его электронном счету остаются денежные средства, и он хочет их вывести, то работником заведения выдаются посетителю денежные средства и выдается квитанция. В заведении «Платежные системы» не рекомендовано посетителям посещать сайты азартных игр и другие запрещенные сайты в связи с чем, возле компьютеров имеется соответствующие надписи. Азартные игры в заведении «Платежные системы» не предоставляются.

Суд считает требования прокурора подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 49 ГК РФ, юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Федерального закона № 128-ФЗ) установлено, что лицензия это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом. Выполнение лицензиатом лицензионных требований и условий, установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В силу пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 128-ФЗ, вид деятельности, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только получившим ее лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.

В соответствии с частью 2 статьи 14 Федерального закона № 244-ФЗ и подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона № 128-ФЗ, букмекерские конторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В силу статьи 29 Федерального закона РФ «О связи», деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия).

В соответствии со статьей 5 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям. Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Информационно-телекоммуникационная сеть в силу статьи 2 Федерального закона Федерального закона № 149-ФЗ - это технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием вычислительной техники.

Частью 1 статьи 15 указанного Федерального закона установлено, что использование информационно-телекоммуникационных сетей осуществляется с соблюдением требований законодательства в Российской Федерации.

Пунктом 28 статьи 2 Федерального закона № 126-ФЗ дана расшифровка понятию «связь» - это технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи для обеспечения функционирования сетей связи.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) в силу части 4 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область (часть 2 статьи 9 Закона).

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, статьи 13 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Согласно пункту 4 статьи 8 Федерального закона № 244-ФЗ разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям данного Закона (часть 9 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ).

За осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена ответственность в виде административного штрафа, в том числе на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Суд находит доказанным совершение указанного в постановлении административного правонарушения, ответственность за которое в силу части 2 статьи 4.4 КоАП РФ назначается в пределах санкции одного правонарушения.

Правонарушение подтверждается материалами дела, в том числе протоколом осмотра, фототаблицей, видеозаписью, оспариваемым постановлением, объяснениями посетителей и свидетеля, управляющего общества. Более того, факт оказания оказание услуг 05.03.2011 года по доступу в Интернет в систему расчетов UNIT-CASH ООО «Транс-Ком» в рамках субагентского договора, подтвердил в судебном заседании представитель ответчика.

Поскольку лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах у ООО «Золотой шлягер» отсутствует, и обществом не предпринято всех зависящих от него мер по соблюдению законодательства в данной сфере, в его действиях усматривается состав административного правонарушения, предусмотренный частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В нарушение подпунктов 1, 2 статьи 2.1 КоАП РФ ответчиком не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению, хотя у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях ООО «Золотой шлягер» состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Отягчающих ответственность ООО «Некст» обстоятельств, заявителем не представлено, судом не установлено.

В качестве смягчающих ответственность обстоятельств судом принято совершение правонарушения впервые. Учитывая степень вины ООО «Золотой шлягер», характер совершенного правонарушения, наличие смягчающего и отсутствие обстоятельств, отягчающих ответственность, суд считает возможным применить штраф в минимальном размере согласно санкции части 2 статьи 14.1 КоАП РФ без конфискации.

Ссылка ответчика на доступ в Интернет в систему расчетов UNIT-CASH ООО «Транс-Ком» в рамках субагентского договора от 01.02.2010 года № 21-175, что не является осуществлением ООО «Золотой шлягер» азартных игр, судом отклонен, поскольку возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе в букмекерских конторах и тотализаторах, на основании агентских и иных гражданско-правовых договоров без лицензии не предусмотрена законодательством, регулирующим данные правоотношения. Отсутствие возмездного характера предоставляемых им услуг опровергается пунктами 1.1.1 и 4.1 договора.

При исследовании материалов дела судом не установлено процессуальных нарушений по делу об административном правонарушении, срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен, в протоколе указаны все необходимые обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, полномочия административного органа на составление протокола судом проверены, процедура соблюдена.

Государственная пошлина по данной категории дел не взыскивается.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

решил:

признать общество с ограниченной ответственностью «Золотой шлягер» (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: <...>) виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему наказание в виде штрафа в размере 40 000 рублей без конфискации с перечислением по следующим реквизитам: получатель УФК по Амурской области (прокуратура Амурской области), ИНН <***>, КПП 280101001, р/с <***> в ГРКЦ ГУ Банка России по Амурской области, БИК 041012001, ОКАТО 10401000000, КБК 41511690010010000140 «прочие поступления от денежных взысканий (штрафов) и иных сумм в возмещение ущерба, зачисляемые в федеральный бюджет».

Вещи, изъятые по протоколу изъятия вещей и документов от 05.03.2011 года, подлежат возврату.

Решение может быть обжаловано в Шестой арбитражный апелляционный суд (г.Хабаровск) в течении десяти дней со дня принятия, через Арбитражный суд Амурской области.

Судья И.А. Москаленко