Гражданский кодекс часть 1

при участии в заседании: от заявителя - не явился, извещен; от ответчика - О.А. Гайдук, ведущий специалист-эксперт по доверенности от 04.10.2010 № 02-05/1973, паспорт;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Спикер» (далее по тексту – заявитель, ООО «Спикер») обратилось в Арбитражный суд Амурской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологических и массовых коммуникаций по Амурской области (далее – ответчик, Управление) от 25.03.2011 года № 49 о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 13.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Требования обоснованы тем, что факт предоставления обществом возможности гражданам использовать свою абонентскую линию не доказывает осуществление ООО «Спикер» услуг связи. Помещение, в котором расположено компьютерное оборудование не может являться сооружением связи, поскольку оно не соответствует понятию, изложенному в Законе «О связи». Общество не производило строительство либо эксплуатацию сетей и сооружений, услуги связи не оказывало, собственных сетей связи не имеет и не является оператором связи.

Определением от 04.05.2011 года дело назначено к судебному разбирательству.

Заявитель в судебное заседание не явился, о времени и месте заседания извещен надлежащим образом, возражений и дополнений не представил. Присутствуя в заседании 04.05.2011 года, представитель заявителя на заявленных требованиях настаивал по основаниям, отраженным в заявлении, считает постановление незаконным. Пояснил, что 01.12.2010 года ООО «Спикер» была выдана лицензия за № 81975 дающая право обществу предоставлять телематические услуги связи со сроком действия до 01.12.2015 года. В настоящее время общество не оказывает возмездные услуги связи, в действиях общества отсутствует возмездность, поскольку деятельность осуществляется на основании субагентского договора с ООО «ТрансКом». Лицензия обществом не используется. Посетителям абсолютно бесплатно предоставлялась возможность работы на компьютерах общества, которые в свою очередь имеют доступ к системам расчетов UNIT CASH. Плата за доступ к сети Интернет с посетителей не взимается и доступ к сети Интернет ограничен до уровня необходимого для доступа к платежным системам и использования их в целях для осуществления платежа. Договор с ОАО «Ростелеком» об оказании услуги «Предоставление выделенного доступа в Интернет на основе сети передачи данных» подтверждает лишь наличие сети, а не наличие услуг связи. Работа офиса платежных систем строилась следующим образом — клиент обращается с просьбой помочь пополнить его личный (персональный) счет системы UNIT CASH. Данные действия для клиента, общество осуществляло безвозмездно. Представил платежные документы о зачислении денежных средств. Подтвердил оказание 26.02.1011 года по указанным в оспариваемом постановлении адресам услуг по пополнению персональных счетов системы UNIT CASH, по субагентскому договору с ООО «ТрансКом».

Представитель ответчика в судебном заседании требования не признал по доводам, отраженным в отзыве. Представил материалы административного дела. Считает оспариваемое постановление законным и обоснованным. Срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен. Указал, что проверка проведена прокуратурой по вопросу исполнения обществом законодательства о связи при осуществлении деятельности по организации доступа к сети «Интернет». ООО «Спикер» оказывало телематические услуги связи, поскольку им заключен договор субаренды нежилых помещений и субаренды оборудования, получена лицензия на оказание телематических услуг связи, набран штат работников, заключен договор оказания услуг Интернет связи, провайдеры самостоятельно подключили установленное оборудование к сети Интернет. В соответствии с действующим законодательством общество должно было произвести ряд мероприятий для ввода в эксплуатацию объекта связи, с помощью которого в настоящее время оказываются услуги связи клиентам. В Управление должно было быть представлено уведомление о вводе в эксплуатацию объекта связи с приложенными документами, подтверждающих проведение установленных Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи. Оплата ООО «ТрансКом» услуг ООО «Спикер» по доступу клиентов в сеть Интернет свидетельствует о возмездности договоров с клиентами. При оказании телематических услуг общество использовало стандартное компьютерное оборудование. Помещения, в которых размещено компьютерное оборудование общества, для оказания телематических услуг связи, являются сооружениями связи телематической службы по адресам в г.Благовещенске по ул.Зейской, 175-179, ул.Ленина, 136, ул.Кантемирова, 13А. Факт правонарушения подтверждается материалами административного дела. Пояснил, что специальная норма в КоАП РФ об ответственности за эксплуатацию сооружения связи без проведения процедуры по приемке его в эксплуатацию отсутствует. В связи с чем, действия общества по эксплуатации сооружений связи без проведения процедуры по приемке их в эксплуатацию подлежат квалификации по статье 13.7 КоАП РФ. Просил в удовлетворении требований отказать.

Дело рассматривается в соответствии со статьей 156 АПК РФ в отсутствие заявителя.

Выслушав ответчика и исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

ООО «Спикер» зарегистрировано в качестве юридического лица в ЕГРЮЛ за основным государственным регистрационным номером 1102801002765, ИНН 2801149327. Имеет лицензию на осуществление телематических услуг связи от 01.12.2010 года № 81975 сроком действия до 01.12.2015 года. На основании Устава к основному виду деятельности общества относится деятельность в области электросвязи.

В соответствии с договором субаренды от 06.12.2010 года, заключенным с ООО «Фри Гейм», ООО «Спикер» на правах субаренды пользуется нежилым помещением общей площадью 139,5 кв.м, находящимся в здании, расположенном по адресу: Амурская область, г.Благовещенск, ул.Ленина, 136. Договором субаренды от 05.01.2011 года, заключенным между ООО «Фри Гэйм» и ООО «Спикер», последнее на правах субаренды пользуется нежилым помещением общей площадью 206 кв.м, расположенным по адресу: Амурская область г.Благовещенск, ул.Кантемирова, 13, литер А1. На основании договора субаренды от 03.12.2011 года, заключенного между ООО «Фри Гейм» и ООО «Спикер», ООО «Спикер» пользуется нежилым помещением общей площадью 186.6 кв.м по адресу: Амурская область, г.Благовещенск, ул.Зейская, 175-179. На основании договоров от 03.06.2010 года, 06.12.2010 года, 08.12.2010 года, 03.12.2010 года, 05.01.2010 года ООО «Спикер» получило в субаренду от ООО «Фри Гейм» компьютерное оборудование (системные блоки, мониторы, колонки и др.). На основании договора с ОАО «Ростелеком» от 23.04.2010 года ООО «Спикер» получает услугу «Предоставление выделенного доступа в Интернет на основе сети передачи данных». В соответствии с договором № 003024 на оказание телематических услуг связи ООО «Спикер» получает эти услуги от ООО «Телевокс». Субагентским договором, заключенным 01.12.2010 года между ООО «Спикер» (субагент) и ООО «ТрансКом» (агент), установлено, что субагент обязуется безвозмездно предоставлять с помощью принадлежащего ему стандартного компьютерного оборудования, присоединенного к сети Интернет, доступ к системе расчетов UNIT-CASH клиентов (п. 3.1.1), осуществлять действия по приему депозитов от клиентов (п. 2.2.2), передавать депозиты, принятые от клиентов-отправителей клиентам-получателям (п. 2.2.3), производить перечисление денежных средств клиентов, внесенных на их счета в платежной системе Агенту (п. 2.2.4). В соответствии с условиями договора агент обязуется оплачивать услуги субагента согласно разделу 3. Согласно п. 4.1 договора ежемесячное вознаграждение Субагента по настоящему договору составляет 10 % от суммы введенных денежных средств в платежную систему Принципала (п. 4.1); Субагент самостоятельно удерживает причитающееся ему вознаграждение за отчетный месяц из средств, полученных от Клиентов и/или подлежащих выплате Клиентам в течение 3 дней с момента подписания отчета агента (п. 4.2).

Во исполнение поручения прокуратуры Амурской области, в целях усиления прокурорского надзора в сфере осуществления игорной деятельности 26.02.2011 года прокуратурой совместно с сотрудником ОБЭП ГУ УМВД России «Благовещенское», проведена проверка законности функционирования на территории города Благовещенска Интернет-клубов (компьютерных клубов), находящихся по адресам: г.Благовещенск, ул.Амурская, 171-179, ул.Ленина, 136, ул.Кантемирова, 13а, ул.Зейская, 175-179, Амурская, 108. По результатам проверки указанных помещений составлены справки, отобраны объяснения.

В адрес прокуратуры 04.03.2011 года и.о. директора ООО «Спикер» Я.В. Сумароковой направлено сообщение, согласно которому ООО «Спикер» оперирует шестью офисами платежных систем и осуществляет свою деятельность по адресам: г.Благовещенск ул.Зейская, 175-179, ул.Зейская, 171-179, ул.Ленина, 136, ул.Амурская, 133, ул.Амурская, 108, ул.Кантемирова, 13 А. Деятельность проводится на основании лицензии на предоставление телематических услуг связи № 81975. Для осуществления деятельности заключены договоры на предоставление Интернет услуг. По всем адресам осуществления деятельности ООО «Спикер» заключены субагентские договоры с компанией ООО «ТрансКом» от 01.12.2010 года. Цель заключения договора на предоставление Интернет услуг - предоставление бесплатного доступа в сеть Интернет для клиентов ООО «Спикер». Цель заключения субагентского договора с ООО «ТрансКом» - выполнение действий по приему депозитов от клиентов и по незамедлительному выводу их из системы расчетов UNIT-CASH. Работа офиса платежных систем строится следующим образом -клиент обращается в офис платежных систем ООО «Спикер» для пополнения или вывода средств со своего личного счета. ООО «Спикер» принимает денежные средства от клиента в пользу системы расчетов UNIT CASH, и зачисляет их на его персональный счет. Клиенту предоставляется персональный компьютер для выхода в Интернет. Клиент осуществляет все необходимые ему операции с его личным счетом по своему усмотрению. При осуществлении ввода/вывода средств в/из системы расчетов UNIT CASH, ООО «Спикер» использует квитанции установленного образца и выдает их по запросу клиента на руки.

В объяснениях и.о. директора ООО «Спикер» Я.В. Сумароковой от 04.03.2011 года указано, что ООО «Скипер» предоставляет телелематические услуги связи населению: (физическим лицам) выход и пользование Интернетом при помощи оборудования (орг.техники), используемого на основании договора субаренды с ООО «Фри Гейм» с декабря 2010 года по настоящее время. Данное оборудование обеспечивает выход в Интернет клиентам. Оборудование в залах платежных систем по указанным выше адресам установлено и подключено обществом самостоятельно. Сведений о том, выполнен ли пункт 9 Условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией на оказание телематических услуг связи о согласовании с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, а также приняты ли меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий, на данным момент пояснить не может.

В результате проверки прокуратурой установлено, что в нарушение Федерального закона от 07.07.2003 года № 126-ФЗ «О связи» (далее – Федеральный закон № 126-ФЗ), приказа Минсвязи РФ от 09.09.2002 года № 113, постановлений Правительства РФ от 28.03.2000 года № 265 «Об утверждении Положения о Министерстве РФ по связи и информатизации», от 19.10.1996 года № 1254 «Об утверждении Правил присоединения ведомственных и выделенных сетей электросвязи к сети электросвязи общего пользования», от 28.04.2000 года № 380 «О реорганизации системы государственного надзора за связью и информатизацией в Российской Федерации», Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи, ООО «Спикер» осуществляет деятельность в области оказания телематических услуг связи с нарушением Правил ввода в эксплуатацию объекта связи, а именно: обществом не проведены мероприятия для ввода в эксплуатацию объекта связи, с помощью которого оказываются услуги связи клиентам; в Управление Роскомнадзора при Амурской области не представлено уведомление о вводе в эксплуатацию объекта связи с приложением документов, подтверждающих проведение установленных Правилами мероприятий.

Постановлением от 05.03.2011 года прокурором города Благовещенска в отношении ООО «Спикер» возбуждено дело об административном правонарушении по статье 13.7 КоАП РФ, действия общества квалифицированы как несоблюдение установленных правил и норм, регулирующих порядок проектирования, строительства и эксплуатации сетей и сооружений связи. Материалы административного дела направлены в Управление Роскомнадзора по Амурской области для рассмотрения по существу.

Извещением от 10.03.2011 года (получено 15.03.2011 года) общество приглашено на 21.03.2011 года для рассмотрения дела об административном правонарушении.

Извещением от 21.03.2011 года (получено 21.03.2011 года) рассмотрение дела об административном правонарушении перенесено на 25.03.2011 года.

Постановлением от 25.03.2011 года № 49, вынесенным в отсутствие надлежащего извещенного ООО «Спикер», общество привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 13.7 КоАП РФ в виде штрафа в размере 15 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением Управления, ООО «Спикер» обратилось в арбитражный суд.

Суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи в силу части 1 статьи 29 Федерального закона № 126-ФЗ осуществляется на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий утверждены постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 года № 87 (далее – Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи), согласно пункту 16 которого к таким услугам относятся телематические услуги связи.

В соответствии с пунктом 3.5 Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи, утвержденных приказом Министерства РФ по связи и информатизации от 17.09.2002 года № 3804, ввод в эксплуатацию сооружения связи включает в себя приемку сооружения приемочными комиссиями, оформление акта приемки; выдачу органом госсвязьнадзора разрешения на эксплуатацию сооружения связи. Подготовленные к вводу в эксплуатацию сооружения связи подлежат приемке приемочной комиссией. До ввода сооружения связи в эксплуатацию не допускается его использование для предоставления услуг связи (пункты 3.6, 3.10 Правил). До начала работы приемочной комиссии на сооружении связи должны быть выполнены все работы в соответствии с проектной документацией (ПД), произведен монтаж и испытание всех средств и систем сооружения (пункт 5.1). В ходе работы приемочной комиссии проводится обследование сооружения связи, выполняются необходимые измерения и проверяется наличие лицензии на осуществление деятельности по оказанию услуг связи, первичных документов, подтверждающих соответствие выполненных работ и применяемого оборудования установленным требованиям, утвержденной проектной документации (ПД) и заключения государственной экспертизы проекта, утвержденного акта (протоколов) по результатам испытаний сооружения связи, проведенных оператором до предъявления его к приемке в эксплуатацию, на соответствие нормативным документам Минсвязи России, а при их отсутствии - технической документации производителя оборудования, комплекта эксплуатационной документации на сооружение, включая инструкции по эксплуатации средств связи, и иных документов (пункт 5.4).

За несоблюдение установленных правил и норм, регулирующих порядок проектирования, строительства и эксплуатации сетей и сооружений связи статьей 13.7 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде наложения административного штрафа, в том числе на юридических лиц от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Довод заявителя об отсутствии доказательств осуществления ООО «Спикер» деятельности по оказанию услуг связи населению, указывая при этом, что оно предоставляет возможность использования своей абонентской линии, помещение, в котором расположено компьютерное оборудование, не является сооружением связи, а само общество не является оператором связи, кроме того, не доказано возмездное оказание услуг, судом признан необоснованным и отклонен, в связи со следующим.

Технические и организационные принципы, которые должны применяться при построении, функционировании и использовании телематических служб на территории России изложены в руководящем документе отрасли «Телематические службы», утвержденном приказом Минсвязи РФ от 23.07.2001 года № 175 (далее – Приказ № 175), в котором дана расшифровка понятий и специальных терминов, так термин «телематические службы» (ТМ службы) - это служба электросвязи, за исключением телефонной, телеграфной служб и службы передачи данных, предназначенные для передачи информации через сети электросвязи. Примерами ТМ служб являются: факсимильные службы, службы электронных сообщений, службы голосовых сообщений, службы аудио/видеоконференции, а также службы доступа к информации, хранящейся в электронном виде.

В реальной практике могут встречаться разновидности служб доступа к информационным ресурсам, отличающиеся формой представления и видом информации, используемыми стандартами, способами доступа к информации и другими технологическими особенностями. Примерами различных видов служб доступа к информационным ресурсам могут служить, в том числе служба доступа к информационным ресурсам, размещенным на Web-серверах в сети Интернет (пункт 5.4.1.2 Приказа № 175).

Основными услугами службы доступа к информационным ресурсам, обеспечиваемыми техническими средствами операторов связи, являются размещение информационного ресурса поставщиком на сервере информационного ресурса, включая процедуры записи информации поставщиком информационного ресурса на сервер, а также ее корректировки и уничтожения; формирование ответа на запрос пользователя и передача его в адреса, прямо или косвенно указанные пользователем (пункт 5.4.2.1 Приказа № 175).

В соответствии с пунктом 4 раздела 16 Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи, лицензиат наряду с передачей факсимильных сообщений, сообщений электронной почтой, обязан обеспечивать предоставление абоненту и (или) пользователю доступ к информации мировых и региональных информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет.

Доказательством того, что ООО «Спикер» оказывает телематические услуги связи, является тот факт, что на основании субагентского договора, заключенного с ООО «ТрансКом», ООО «Спикер» предоставляет потребителям доступ к системе расчетов UNIT-CASH с помощью стандартного компьютерного оборудования, подключенного к сети Интернет, а предоставление услуг по доступу к платежным системам невозможно без выхода в сеть Интернет. По условиям субагентского договора обществу выплачивается вознаграждение. Указанные обстоятельства подтверждаются представленными представителем заявителя квитанциями «О выдаче денежных средств из системы UNIT-CASH», журналом регистрации расчетов по UNIT-CASH ООО «Спикер», объяснениями работников и и.о. директора общества.

ООО «Спикер» в соответствии с пунктом 12 статьи 2 Федерального закона № 126-ФЗ является юридическим лицом, оказывающим услуги связи на основании Устава общества, согласно которому к основному виду деятельности общества относится деятельность в области электросвязи, а так же лицензии на осуществление телематических услуг связи от 01.12.2010 года № 81975 сроком действия до 01.12.2015 года.

Отношения по предоставлению абоненту и (или) пользователю доступа к информации мировых и региональных информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, подчинены правилам договора об оказании телематических услуг связи, и согласно пункту 2 статьи 779 Гражданского кодекса РФ, регулируются нормами главы 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг.

Факт приема денежных средств в платежную систему и выдаче данных средств из указанной системы подтверждается пояснениями и.о. генерального директора общества Сумароковой Я.В., квитанциями «О выдаче денежных средств из системы UNIT-CASH», журналом регистрации расчетов по UNIT-CASH ООО «Спикер», иными документами дела. Факты заключения обществом договоров субаренды помещений и оборудования, заключение договоров на предоставление доступа в сеть Интернет, подтверждают осуществление ООО «Спикер» предпринимательской деятельности.

Согласно статье 1 Федерального закона № 126-ФЗ под сооружениями связи понимаются объекты инженерной инфраструктуры, созданные или приспособленные для размещения средств связи; под средством связи понимаются технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи.

Пункты коллективного пользования всех видов связи и сооружения связи всех видов телематических служб относятся к сооружениям связи (пункты 38, 39 приложения А к Правилам ввода в эксплуатацию сооружений связи).

Согласно материалам дела, при оказании телематических услуг связи ООО «Спикер» в принадлежащих ему Интернет-клубах использовало стандартное компьютерное оборудование.

В связи с чем, суд считает, что помещения, в которых размещается компьютерное оборудование ООО «Спикер» для оказания телематических услуг связи, являются сооружениями связи телематической службы,

Таким образом, на их эксплуатацию распространяются требования Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи.

Вместе с тем, ООО «Спикер», в нарушение Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи осуществляло эксплуатацию сооружений связи без проведения необходимых процедур по приемке их в эксплуатацию.

Из материалов дела следует, что в ходе прокурорской проверки установлено, что ООО «Спикер» до начала осуществления деятельности по предоставлению услуг связи не произведены установленные действующим законодательством мероприятия для ввода в эксплуатацию объекта связи.

Суд считает, что факт правонарушения доказан Управлением, подтверждается материалами административного дела, в том числе материалами прокурорской проверки, объяснениями и.о. директора общества, работников Итрернет-клубов, принадлежащих обществу, оспариваемым постановлением и иными документами.

Таким образом, ООО «Спикер» осуществляет деятельность в области оказания телематических услуг связи с нарушением Правил ввода в эксплуатацию объекта связи.

Следовательно, наличие вины ООО «Спикер» в совершении вмененного ему административного правонарушения, является доказанным, и служит основанием для вывода о наличии в его действиях состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена статьей 13.7 КоАП РФ. ООО «Спикер» в нарушение подпунктов 1, 2 статьи 2.1 КоАП РФ не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению норм действующего законодательства, хотя у него имелась возможность их соблюдения, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность.

Суд считает, что у Управления имелись законные основания для привлечения ООО «Спикер» к административной ответственности в соответствии со статьей 13.7 КоАП РФ. Управлением представлены достаточные доказательства, послужившие основанием для привлечения ООО «Спикер» к административной ответственности.

Оснований для применения в отношении ООО «Спикер» статьи 2.9 КоАП РФ судом не установлено.

При исследовании материалов дела судом не установлено процессуальных нарушений по делу об административном правонарушении, срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен, полномочия административного органа на вынесение постановления по делу об административном правонарушении судом проверены. Оспариваемое постановление о назначении административного наказания вынесено в соответствии со статьей 29.10 КоАП РФ, в нем указаны все необходимые обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, мотивированное решение по делу присутствует.

Согласно пункту 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Амурской области от 25.03.2011 года № 49 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Спикер» к административной ответственности по статье 13.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Решение может быть обжаловано в Шестой арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) в течении десяти дней со дня принятия, через Арбитражный суд Амурской области.

Судья И.А. Москаленко