Гражданский кодекс часть 1

от заявителя – ФИО1 доверенность от 01.09.2010 сроком на 1 год, паспорт; ФИО2, доверенность от 01.03.2010 № 5-03/10, паспорт; от Управления занятости населения по Амурской области – ФИО3 главный специалист-эксперт по доверенности № 01-04/272 от 01.02.2010

В судебном заседании 08.06.2010 объявлен перерыв до 15.06.2010, вынесено протокольное определение. Судебное заседание возобновлено 15.06.2010 в 11-00 часов. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Арбитражного суда Амурской области.

установил:

ООО «Строительная компания «Востокстройинвест» обратилось в арбитражный суд с требованиями:

1. признать недействительным отказ от 13.01.2010 года № 8/25 УФМС по Амурской области в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников по заявлению ООО «СК «Востокстройинвест» от 16.12.2009 г. № 516 о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников на территории Селемджинского района Амурской области в количестве 643 человека, срок действия которого составляет с 14.12.2009 г. по 13.12.2010 г.;

2. признать незаконными действия (бездействие) Управления занятости населения Амурской области при вынесении Заключения от 30.12.2009 № 01-04/3452 о нецелесообразности привлечения 643 иностранных работников по заявленным Обществом профессиям;

3. в порядке подпункта 3 пункта 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ как способ восстановления нарушенного права обязать Управления занятости населения Амурской области выдать положительное заключение о привлечении и об использовании иностранных работников по заявлению ООО «Строительная компания «Востокстройинвест» от 16.12.2009 года о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников на территории Селемджинского района Амурской области в количестве 643 человека, срок действия которого составляет с 14.12.2009 г. по 13.12.2010 г.

В судебное заседание заявитель представил уточнение в части требования № 2, просит признать незаконными действия Управления занятости населения Амурской области при вынесении Заключения от 30.12.2009 № 01-04/3452 о нецелесообразности привлечения 643 иностранных работников по заявленным Обществом профессиям, выразившиеся в представлении в УФМС незаконного заключения от 30.12.2009 года № 01-04/3452 о нецелесообразности привлечения 643 иностранных работников по заявленным Обществом профессиям, в остальной части на требованиях настаиваем в полном объеме.

Суд принимает указанные уточнения в соответствии со ст. 49 АПК РФ, так как это не нарушает права других лиц и не противоречит закону.

Управление занятости населения Амурской области требования не признал, в письменном отзыве указал, что основной принцип, на котором основана деятельность по выдаче разрешений на привлечение иностранной рабочей силы, является приоритетное использование национальных трудовых ресурсов с учетом ситуации на рынке труда.

Необходимость привлечения рабочей силы из числа резидентов Российской Федерации основана на данных статистики. В Амурской области имеется возможность профессионального обучения безработных и ищущих работу граждан по всем вышеуказанным профессиям, специальностям. Кроме того, для замещения рабочих мест, на которые предполагается привлечение иностранных работников, нормативными правовыми актами предусмотрена возможность привлечения незанятых и безработных граждан, проживающих в трудоизбыточных регионах и имеющих необходимую профессиональную квалификацию или уровень профессиональной подготовки. Оспариваемое заключение было принято по результатам анализа уровня безработицы. Считает, что ООО «СК «Востокстройинвест» не привело достаточных оснований, подтверждающих незаконность действий управления занятости населения Амурской области по вынесению заключения на привлечение и использование иностранных работников от 30.12.2009 № 01-04/3452.

УФМС по Амурской области в судебное заседание представителя не направил. В письменном отзыве указал, что в случае получения от органа государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации заключения о привлечении и об использовании иностранных работников, содержащего решение о нецелесообразности привлечения и использования иностранных работников, сотрудник в течение 3 рабочих дней оформляет и направляет работодателю, заказчику работ (услуг) отказ в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Срок оформления и выдачи ФМС России и ее территориальными органами разрешения на привлечение и использование иностранных работников или отказа в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников не должен превышать 30 дней со дня приема документов.

Считает, что сотрудниками УФМС России по Амурской области порядок принятия, рассмотрения заявления и принятия решения строго соблюдены в соответствии с Административным регламентом.

Исследовав материалы дела, доводы сторон, суд установил следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Востокстройинвест» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной ИМНС России № 1 по Амурской области 07.10.2002, ИНН <***>. Основными видами деятельности общества согласно Уставу являются, в том числе, оптово-розничная торговля, включая торговлю стройматериалами и лесоматериалами; экспортно-импортная торговля; заготовка, переработка и реализация сельскохозяйственной продукции, леса; привлечение иностранной рабочей силы; внешнеэкономическая деятельность. Деятельность по лесозаготовкам Общество осуществляет в Амурской области с 2002 года и имеет сеть филиалов в Зейском и Селемджинском районах.

Общество на основании договоров купли-продажи лесных насаждений № 3/104, 3/102, 3/108, 3/107, 3/101, 3/106, 3/100, 3/105, 3/103 от 20.03.2009 и № 3/15 от 09.02.2009 приобрело у Управления лесного хозяйства Амурской области лесные насаждения для заготовки древесины.

В целях реализации заготовленной древесины и получения прибыли общество заключило ряд договоров подряда с Лесопромышленными предприятиями.

В декабре 2009 года ООО «СК «Востокстройинвест» в связи с нехваткой рабочей силы для исполнения заключенных обществом договоров подряда на заготовку древесины в Селемджинском районе Амурской области обратилось в УФМС по Амурской области с заявлением от 16.12.2009 года о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников на территории Селемджинского района Амурской области в количестве 643 человек, срок действия которого составляет с 14.12.2009 по 13.12.2010 по следующим специальностям: вальщик леса – 84 человека, переводчик – 6, начальник бригады – 23, сортировщик – 37, контролер – учетчик- 22, водитель погрузчика – 84, тракторист – 53, чокеровщик – 44, слесарь строительный – 17, стропальщик – 29, загрузчик – выгрузчик – 38, рамщик – 183, кухонный работник – 23.

Письмом от 13.01.2010 № 8/25 УФМС России по Амурской области направило в адрес заявителя отказ в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников. В обоснование отказа государственный орган ссылается на заключение Управления труда и занятости населения Амурской области о привлечении и об использовании иностранных работников от 30.12.2009 № 01-04/3452, содержащее решение о нецелесообразности и использовании 643 работников по заявленным профессиям (п. 29.1 Административного Регламента).

Согласно Заключению УЗН по Амурской области о привлечении и об использовании иностранных работников от 30.12.2009 № 01-04/3452, выданному на запрос УФМС России по Амурской области от 16.12.2009 № 497, Управление приняло решение о нецелесообразности привлечения и использования иностранных работников по следующим специальностям, должностям: Вальщик леса – 84; переводчик -6; начальник бригады – 23; сортировщик – 37; контролер-учетчик - 22; водитель автомобиля – 84; тракторист – 53; чокеровщик – 44; слесарь строительный – 17; стропальщик – 29; загрузчик-выгрузчик – 38; рамщик – 183; кухонный работник - 23. Итого 643 человека.

В качестве оснований указано: наличие российских граждан, имеющих необходимую профессиональную квалификацию или уровень профессиональной подготовки и зарегистрированных в государственных учреждениях службы занятости населения в целях поиска подходящей работы (безработных граждан); наличие возможностей удовлетворения потребности в рабочей силе за счет региональных трудовых ресурсов, в том числе путем подготовки или переподготовки безработных граждан (пункты 29.5, 60.3 Административного регламента).

Не согласившись с отказом УФМС России по Амурской области о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников на территории Селемджинского района Амурской области в количестве 643 человека и действиями УЗН по Амурской области, результатом которых стало вынесение неправомерного заключения о нецелесообразности привлечения 643 иностранных работников по заявленным Обществом профессиям, полагая, что нарушены его права в предпринимательской деятельности, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Заслушав представителей сторон, исследовав представленные доказательства, суд считает, что требования подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Статьей 7.1. Закона Российской Федерации от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" к полномочиям Российской Федерации в области содействия занятости населения, переданным для осуществления органам государственной власти субъектов Российской Федерации, относится выдача работодателям заключений о привлечении и об использовании иностранных работников в соответствии с законодательством о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации.

В соответствии с п. 6 Указа Президента Российской Федерации от 19.07.2004 N 928 "Вопросы Федеральной миграционной службы" ФМС России осуществляет в соответствии с законодательством Российской Федерации контроль и надзор за соблюдением правил привлечения работодателями, заказчиками работ (услуг) иностранных работников в Российскую Федерацию и использования их труда; выдает в установленном порядке разрешения на привлечение работодателями, заказчиками работ (услуг) иностранных работников в Российскую Федерацию и использование их труда, а также разрешения на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства.

Таким образом, суд приходит к выводу о наличии у ответчиков полномочий на совершение оспариваемых действий, вынесение оспариваемых решений.

Согласно положениям раздела 5 Регламента № 1/4/1/2 от 11.01.2008 получатели государственной услуги имеют право на обжалование решений, принятых в ходе предоставления государственной услуги, действий или бездействия работников органов, участвующих в оказании государственной услуги, в досудебном и судебном порядке.

Получатели государственной услуги вправе обжаловать решения, принятые в ходе предоставления государственной услуги, действия или бездействие:

В части выдачи заключений о привлечении и об использовании иностранных работников:

центров занятости населения, их работников и должностных лиц;

органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющих переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, их работников и должностных лиц;

В части выдачи разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам территориальных органов ФМС России, их работников и должностных лиц.

На основании изложенного, положений ст. ст. 27, 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также того, что отказ в выдаче разрешения на привлечение иностранных работников повлек невозможность предприятием выполнять принятые на себя обязательства по договорам гражданско-правового характера, суд приходит к выводу о подведомственности спора арбитражному суду.

Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" предусмотрено право работодателя и заказчика работ (услуг) привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников (Статья 13).

Согласно положениям ст. 18 Закона квота на выдачу иностранным гражданам, за исключением иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности ежегодно утверждается Правительством Российской Федерации по предложениям исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации с учетом демографической ситуации в соответствующем субъекте Российской Федерации и возможностей данного субъекта по обустройству иностранных граждан.

Указанные предложения исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации формируются на основе принципа приоритетного использования национальных трудовых ресурсов с учетом ситуации на рынке труда.

Разрешение на привлечение и использование иностранных работников, за исключением случая, предусмотренного пунктом 4 настоящей статьи, выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальными органами при наличии заключения соответствующего органа государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации.

Заключение о привлечении и об использовании иностранных работников выдается сроком на один год. Порядок выдачи данного заключения определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере занятости населения и безработицы.

Согласно положениям ст. 18.1 Закона Правительство Российской Федерации ежегодно определяет потребность в привлечении иностранных работников, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, с учетом политической, экономической, социальной и демографической ситуации, а также в целях оценки эффективности использования иностранной рабочей силы.

Исполнительные органы государственной власти субъекта Российской Федерации ежегодно определяют потребность в привлечении иностранных работников, оценивают эффективность использования иностранной рабочей силы, вклад иностранных работников в социально-экономическое развитие данного субъекта Российской Федерации.

Квоты могут устанавливаться в зависимости от профессии, специальности, квалификации иностранных граждан, страны их происхождения, а также в зависимости от иных экономических и (или) социальных критериев с учетом региональных особенностей рынка труда.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2006 N 783 утверждены Правила определения исполнительными органами государственной власти потребности в привлечении иностранных работников и формирования квот на осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в Российской Федерации".

Согласно Правилам потребность в привлечении иностранных работников и формировании квот определяется с учетом сведений и предложений субъектов Российской Федерации.

В соответствии с названными Правилами Приказом Федеральной службы по труду и занятости (РОСТРУД) № 310 от 02.12.2009 утверждены уточненные сведения о рабочих местах, на которые предполагается привлечение иностранных работников в 2009 году в субъектах Российской Федерации. Названным приказом в Амурской области конкретно для ООО СК «Востокстройинвест» утверждены сведения для 930 иностранных рабочих, в том числе по специальностям:

Бригадир на участках основного производства – 28; директор (начальник, управляющий) – 1; директор по производству - 1; вальщик леса – 137; переводчик - 13; начальник бригады – 14; сортировщик – 67; контролер-учетчик - 39; водитель автомобиля – 140; механик – 1; тракторист – 1053; чокеровщик – 57; слесарь строительный – 12; стропальщик – 57; загрузчик-выгрузчик – 65; рамщик – 145; повар – 44; слесарь по ремонту лесозаготовительного оборудования – 30.

Общество обратилось с заявкой на привлечение иностранных работников в пределах приведенных утвержденных сведений.

Порядок выдачи работодателям разрешений на привлечение и использование иностранных работников установлен Постановлением Правительства РФ от 15.11.2006 N 681 "О порядке выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации".

Разрешение на привлечение и использование иностранных работников - это документ, подтверждающий право работодателя на привлечение и использование иностранных работников в Российской Федерации. Данное разрешение выдается Федеральной миграционной службой или ее территориальными органами (далее - орган миграционной службы) при наличии заключения органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Для получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников работодатель либо уполномоченное им лицо (далее - заявитель) подает непосредственно или по почте заказным письмом в орган миграционной службы заявление по форме, утверждаемой Федеральной миграционной службой, к которому прилагаются следующие документы:

для российского юридического лица - копии свидетельств о:

внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц;

постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации;

проект трудового договора или другие документы, подтверждающие предварительную договоренность с иностранными гражданами или зарубежными партнерами о намерении и об условиях привлечения иностранных работников. При этом условия оплаты и охраны труда иностранных граждан, их социального обеспечения и страхования определяются законодательством Российской Федерации с учетом особенностей, предусмотренных международными договорами Российской Федерации;

документ об уплате государственной пошлины за выдачу работодателю разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

При приеме документов проверяется полнота их представления и заполнения. Если не представлен какой-либо из вышеуказанных документов или неправильно заполнено заявление, документы возвращаются заявителю.

Материалами дела подтверждается, что ООО СК «Востокстройинвест» документы предоставлены в полном объеме.

Этим же постановлением предусматривается, что решение о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников принимает орган миграционной службы в течение 30 дней со дня подачи заявления и иных необходимых документов.

Разрешение на привлечение и использование иностранных работников выдается по форме, утверждаемой Федеральной миграционной службой, при этом бланк разрешения на привлечение и использование иностранных работников является документом строгой отчетности.

В случае отказа в выдаче данного разрешения мотивированный отказ в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников направляется работодателю в течение пяти дней после принятия решения об отказе в выдаче разрешения.

Порядок выдачи разрешений установлен Приказом ФМС РФ N 1, Минздравсоцразвития РФ N 4, Минтранса РФ N 1, Госкомрыболовства РФ N 2 от 11.01.2008 (ред. от 21.04.2009) "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 09.04.2008 N 11480) (Регламент № 1/4/1/2 от 11.01.2008).

Из положений Регламента № 1/4/1/2 от 11.01.2008 следует.

Органами, участвующими в предоставлении государственной услуги, являются, в том числе, органы государственной службы занятости населения субъектов Российской Федерации, предоставляющие на территории соответствующего субъекта Российской Федерации государственную услугу в части выдачи заключений о привлечении и об использовании иностранных работников; Территориальные органы ФМС России, предоставляющие государственную услугу в части оформления и выдачи разрешений на привлечение и использование иностранных работников, разрешений на работу иностранным гражданам.

Результатом предоставления государственной услуги является получение:

работодателями, заказчиками работ (услуг) разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам, прибывающим на территорию Российской Федерации в порядке, требующем получения визы, или отказа в выдаче указанных разрешений;

иностранными гражданами, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, разрешений на работу или отказа в выдаче разрешений на работу.

Согласно п. 29. Регламента № 1/4/1/2 от 11.01.2008 основаниями для отказа в выдаче ФМС России или ее территориальным органом разрешения на привлечение и использование иностранных работников являются в том числе, Заключение о привлечении и об использовании иностранных работников, выданное органом государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации и содержащее решение о нецелесообразности привлечения и использования иностранных работников по соответствующим профессиям, специальностям, должностям (п. 29.1); Наличие возможности удовлетворения потребности в рабочей силе за счет региональных трудовых ресурсов, в том числе путем подготовки или переподготовки безработных граждан, привлечения рабочей силы из других субъектов Российской Федерации (п. 29.5.).

П. 30 установлены иные случаи для отказа в выдаче разрешений на работу иностранным гражданам.

Разделом III Регламента № 1/4/1/2 от 11.01.2008 «Административные процедуры» установлена последовательность действий при выдаче разрешений на привлечение и использование иностранных работников.

На основании результатов проверки документов сотрудник ФМС России или ее территориального органа, ответственный за прием документов, принимает решение о предоставлении или отказе в предоставлении государственной услуги в соответствии с основаниями, установленными Административным регламентом; информирует работодателя, заказчика работ (услуг) о принятом решении; не позднее дня, следующего за днем приема документов, оформляется и направляется в орган государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации, на территории которого (которых) предполагается использование иностранных работников, запрос о выдаче заключения о привлечении и об использовании иностранных работников, оформленный в соответствии с приложением N 3 к Административному регламенту.

После получения от органа государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации заключения о привлечении и об использовании иностранных работников сотрудник ФМС России или ее территориального органа рассматривает его в части распределения запрашиваемых работодателем, заказчиком работ (услуг) работников по профессиям, специальностям, должностям по признаку целесообразности или нецелесообразности их привлечения и использования на территории субъекта Российской Федерации.

В случае получения от органа государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации заключения о привлечении и об использовании иностранных работников, содержащего решение о целесообразности привлечения и использования иностранных работников, сотрудник в течение суток докладывает об этом начальнику подразделения или лицу, исполняющему его обязанности, для принятия решения о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

В случае получения от органа государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации заключения о привлечении и об использовании иностранных работников, содержащего решение о нецелесообразности привлечения и использования иностранных работников, сотрудник в течение 3 рабочих дней оформляет и направляет работодателю, заказчику работ (услуг) отказ в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Регламентом № 1/4/1/2 от 11.01.2008 также определены основания выдачи органом государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации заключения о привлечении и об использовании иностранных работников, содержащего решение о нецелесообразности привлечения и использования иностранных работников по соответствующим профессиям, специальностям, должностям.

При этом указано, что такое Заключение выдается органами государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации с учетом Методики оценки эффективности использования иностранной рабочей силы в случаях:

- Отсутствия в регистре получателей государственных услуг в сфере занятости населения сведений о потребности работодателя, заказчика работ (услуг) в работниках для замещения свободных рабочих мест (вакантных должностей), по которым работодателем подано заявление о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

- Если срок предоставления сведений о потребности работодателя в работниках для замещения свободных рабочих мест (вакантных должностей) в государственное учреждение службы занятости населения составляет менее одного календарного месяца на дату получения запроса от ФМС России или ее территориального органа на получение заключения о привлечении и об использовании иностранных работников.

- Наличия российских граждан, имеющих необходимую профессиональную квалификацию или уровень профессиональной подготовки и зарегистрированных в государственных учреждениях службы занятости населения в целях поиска подходящей работы (безработных граждан).

- Наличия отказа работодателя, заказчика работ (услуг) в приеме на работу российских граждан, имеющих необходимую профессиональную квалификацию или уровень профессиональной подготовки, включая проживающих в другой местности.

- Наличия отказа работодателя, заказчика работ (услуг) привлекать на работу российских граждан, проживающих в трудоизбыточных регионах (муниципальных образованиях, населенных пунктах) и имеющих необходимую профессиональную квалификацию или уровень профессиональной подготовки.

- Отсутствия в перечне сведений о рабочих местах, на которые предполагается привлечение иностранных работников на текущий год, утвержденных Федеральной службой по труду и занятости, рабочих мест, на которые работодатель, заказчик работ (услуг) подал заявление о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Методика оценки эффективности использования иностранной рабочей силы утверждена Приказом Минздравсоцразвития РФ от 17.09.2007 N 604 (Зарегистрировано в Минюсте РФ 21.12.2007 N 10793).

Методика разработана для проведения органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации оценки эффективности использования иностранной рабочей силы (далее - ИРС) в отчетном году, которая предполагает анализ влияния ИРС на экономику и социальную сферу субъекта Российской Федерации и производится в целях выработки политики в сфере привлечения и использования ИРС.

Методика предназначена для оценки эффективности использования иностранных работников, получивших в установленном порядке разрешение на работу в Российской Федерации, то есть иностранных граждан, временно пребывающих на территории Российской Федерации и осуществляющих в установленном порядке трудовую деятельность.

Методикой установлены показатели для оценки эффективности использования ИРС, которые включают в себя: Оценку влияния ИРС на экономическое развитие субъекта Российской Федерации и расходы бюджета, связанные с привлечением и использованием ИРС; Оценку вклада ИРС в доходную часть бюджетов и расходов бюджета субъекта Российской Федерации, связанных с привлечением и использованием ИРС; Оценку влияния ИРС на рынок труда субъекта Российской Федерации; Масштабы привлечения ИРС и ее структура по видам экономической деятельности и квалификации; Оценка доли ИРС в численности занятых в субъекте Российской Федерации; Динамика привлекаемой ИРС в сопоставлении с динамикой занятости; Влияние ИРС на напряженность рынка труда; Влияние ИРС на уровень оплаты труда и отклонения (дискриминацию) в оплате труда в отраслях со значительной долей иностранного труда (по ОКВЭД); Степень вовлечения иностранных работников в неформальные экономические отношения; Условия труда ИРС; Прочие показатели, связанные с пребыванием иностранных работников на территории субъекта Российской Федерации.

В нарушение данных положений, а также положений ст. 65, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации УЗН по Амурской области не представило суду доказательств наличия оснований для принятия решения о нецелесообразности привлечения и использования иностранных работников по соответствующим профессиям, специальностям, должностям, изложенных в Регламенте № 1/4/1/2 от 11.01.2008.

В частности: доказательств отсутствия в регистре получателей государственных услуг в сфере занятости населения сведений о потребности ООО СК «Востокстройинвест» в работниках для замещения свободных рабочих мест (вакантных должностей), по которым работодателем подано заявление о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников; доказательств, что срок предоставления сведений о потребности ООО СК «Востокстройинвест» в работниках для замещения свободных рабочих мест в государственное учреждение службы занятости населения составляет менее одного календарного месяца на дату получения запроса от ФМС России или ее территориального органа на получение заключения о привлечении и об использовании иностранных работников; доказательств наличия российских граждан, имеющих необходимую профессиональную квалификацию или уровень профессиональной подготовки и зарегистрированных в государственных учреждениях службы занятости населения в целях поиска подходящей работы (безработных граждан); доказательств наличия отказа ООО СК «Востокстройинвест» в приеме на работу российских граждан, имеющих необходимую профессиональную квалификацию или уровень профессиональной подготовки, включая проживающих в другой местности; доказательств наличия отказа ООО СК «Востокстройинвест» привлекать на работу российских граждан, проживающих в трудоизбыточных регионах (муниципальных образованиях, населенных пунктах) и имеющих необходимую профессиональную квалификацию или уровень профессиональной подготовки; доказательств отсутствия в перечне сведений о рабочих местах, на которые предполагается привлечение иностранных работников на текущий год, утвержденных Федеральной службой по труду и занятости, рабочих мест, на которые ООО СК «Востокстройинвест» подало заявление о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Ссылки УЗН по Амурской области в отзыве на проведение анализа данных спроса и предложения рабочей силы, ситуации на рынке труда бездоказательственны, не основаны на допустимых и относимых доказательствах.

Кроме того, в материалы дела представлены предложения ГУ-Центров занятости населения Амурской области о привлечении и об использовании иностранных работников, направленные в ответ на запрос УЗН по Амурской области в порядке п. 68 Регламента № 1/4/1/2 от 11.01.2008.

Согласно предложению ГУ-ЦЗН Селемджинского района, им, по заявке ООО СК «Востокстройинвест» выдано 47 направлений для трудоустройства. Однако, в связи с заявленными требованиями, центр занятости не мог направить данных работников.

Согласно предложению ГУ-ЦЗН г. Зеи, им, по заявке ООО СК «Востокстройинвест» выдано 15 направлений для трудоустройства, однако направить работников не представилось возможным в связи с тем, что работодатель планировал привлечение и использование иностранной рабочей силы на территории Селемджинского района.

Согласно предложениям ГУ-ЦЗН Константиновского района ГУ-ЦЗН г. Свободного, ГУ-ЦЗН г. Шимановска, ГУ-ЦЗН Октябрьского района, ГУ-ЦЗН Серышевского района, ГУ-ЦЗН Магдагачинского района, ГУ-ЦЗН Архаринского района, ГУ-ЦЗН г. Белогорска, ГУ-ЦЗН Мазановского района, ГУ-ЦЗН Ромненского района, ГУ-ЦЗН Завитинского района зарегистрированные безработные граждане, имеющие необходимую квалификацию на трудовую деятельность в иных населенных пунктах не согласны.

ГУ-ЦЗН Сковородинского района сообщает об отсутствии данных о гражданах, ищущих работу, имеющих необходимую профессиональную квалификацию по профессиям, на которые работодатель планирует привлечение иностранных работников.

Предложения ГУ-ЦЗН г. Благовещенска, ГУ-ЦЗН Бурейского района, ГУ-ЦЗН г. Тынды, ГУ-ЦЗН Тамбовского района, ГУ-ЦЗН Михайловского района; ГУ-ЦЗН Ивановского района; ГУ-ЦЗН г. Райчихинска только содержат информацию о том, что ООО СК «Востокстройинвест» не обращалось за оказанием услуги.

Ввиду изложенного, требования заявителя о признании незаконными действий Управления занятости населения по Амурской области по вынесению Заключения от 30.12.2009 № 01-04/3452 о нецелесообразности привлечения ООО «Востокстройинвест» 643 иностранных работников заявленным профессиям, подлежат удовлетворению.

Доводы УЗН по Амурской области о том, что работодателем установлена низкая заработная плата, а также знание китайского языка, что противоречит положениям Трудового кодекса Российской Федерации, судом отклоняются, поскольку данные причины не указаны в качестве оснований для принятия решений о нецелесообразности привлечения иностранной рабочей силы. Кроме того, УЗН по Амурской области, а также суд, не вправе давать оценку уровню заработной платы, установленной на предприятии. Размер заработной платы рассчитывается предприятием самостоятельно, с учетом рентабельности предприятия и эффекта экономической деятельности. Законодателем установлен только минимальный размер заработной платы, который в рассматриваемом случае соблюден. Знание китайского языка на бытовом уровне не связано с деловыми качествами работника. Вместе с тем, как пояснил работодатель, данное требование было желательным, но не обязательным. Из представленных предложений ГУ-ЦЗН не следует, что основанием для отказов работников в трудоустройстве в ООО СК «Востокстройинвест» явилось незнание китайского языка; а также и то, что работодатель отказал в приеме на работу российского гражданина по указанному основанию.

Отказ Управления Федеральной миграционной службы по Амурской области от 13.01.2010 года № 8/25 в выдаче ООО «Востокстройинвест» разрешения на привлечение и использование иностранных работников (частично) также подлежит признанию судом недействительным, поскольку он основан на необоснованном решении УЗН по Амурской области.

Суд приходит к выводу, что незаконные действия, решения государственных органов привели к нарушению прав заявителя в сфере предпринимательской деятельности, в том числе, привели к невозможности исполнения принятых на себя обязательств по договорам подряда; к невозможности компенсации расходов, понесенных в связи с приобретением лесных насаждений, а также к другим последствиям экономического характера.

Ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо указать на обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

В качестве способа восстановления права заявитель просит обязать Управление занятости населения Амурской области выдать положительное заключение о привлечении и об использовании иностранных работников по заявлению ООО «Строительная компания «Востокстройинвест» от 16.12.2009 года о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников на территории Селемджинского района Амурской области в количестве 643 человека, срок действия которого составляет с 14.12.2009 г. по 13.12.2010 г.

Вместе с тем, исходя из буквального толкования положений ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации право определения способа восстановления нарушенного права принадлежит исключительно суду.

Суд считает необходимым в качестве способа восстановления права вменить Управлению занятости населения по Амурской области обязанность повторно, с учетом изложенных в решении суда выводов, рассмотреть запрос Управления Федеральной миграционной службы по Амурской области от 16.12.2009 № 497 о выдаче ООО «СК «Востокстройинвест» заключения о привлечении и об использовании иностранных работников в соответствии с Приказом ФМС РФ N 1, Минздравсоцразвития РФ N 4, Минтранса РФ N 1, Госкомрыболовства РФ N 2 от 11.01.2008 (ред. от 21.04.2009) и направить его в Управление Федеральной миграционной службы по Амурской области.

Обязанность УФМС по Амурской области, в случае получения от органа государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации заключения о привлечении и об использовании иностранных работников, содержащего решение о целесообразности привлечения и использования иностранных работников, выдать соответствующее разрешение, установлена законодательством, в том числе Регламентом № 1/4/1/2 от 11.01.2008.

Частью 8 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что со дня принятия решения арбитражного суда о признании недействительным ненормативного правового акта полностью или в части указанный акт или отдельные его положения не подлежат применению.

Заявителем при обращении в суд по платежным поручениям от 12.04.2010 № 535, 534 была уплачена государственная пошлина в сумме 4000 руб.

На основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, п.5 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации» расходы по уплате государственной пошлины в размере 4000 руб. подлежат отнесению на ответчиков исходя из размера 2000 руб. за оспаривание одного ненормативного правового акта, действия.

Руководствуясь ст. ст.110, 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Признать незаконными действия Управления занятости населения Амурской области при вынесении Заключения от 30.12.2009 № 01-04/3452 о нецелесообразности привлечения 643 иностранных работников по заявленным профессиям.

Признать недействительным отказ Управления Федеральной миграционной службы по Амурской области от 13.01.2010 года № 8/25 в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников по заявлению ООО «СК «Востокстройинвест» от 16.12.2009 г. № 516 о выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников на территории Селемджинского района Амурской области в количестве 643 человека, срок действия которого составляет с 14.12.2009 г. по 13.12.2010 г.;

Обязать Управление занятости населения по Амурской области повторно рассмотреть запрос Управления Федеральной миграционной службы по Амурской области от 16.12.2009 № 497 о выдаче ООО « СК «Востокстройинвест» заключения о привлечении и об использовании иностранных работников в соответствии с Приказом ФМС РФ N 1, Минздравсоцразвития РФ N 4, Минтранса РФ N 1, Госкомрыболовства РФ N 2 от 11.01.2008 (ред. от 21.04.2009) и направить его в Управление Федеральной миграционной службы по Амурской области.

Взыскать с Управления Федеральной миграционной службы по Амурской области в пользу ООО «СК «Востокстройинвест» расходы по уплате государственной пошлины в размере 2000 руб.

Взыскать с Управления занятости населения по Амурской области в пользу ООО « СК «Востокстройинвест» расходы по уплате государственной пошлины в размере 2000 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск), и (или) в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу в Федеральный Арбитражный суд Дальневосточного округа (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья Л. Л. Лодяная