Гражданский кодекс часть 1

от заявителя – ФИО1, представитель по доверенности от 29.10.2009 года, паспорт <...>; ФИО2, представитель по доверенности от 10.10.2008 года, паспорт 10 02 603101;

от ответчика – ФИО3, начальник территориального отдела в Амурской области по доверенности от 17.12.2009 года, паспорт <...>;

установил:

Открытое акционерное общество «Прииск Соловьевский» (далее по тексту – заявитель, ОАО «Прииск Соловьевский»») обратилось в Арбитражный суд Амурской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном Федеральном округе (далее – ответчик, Служба по финансовым рынкам) от 14.04.2010 года № 20-10-026/пн о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 15.23.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в размере 500 000 рублей.

Требования заявителя обоснованы тем, что оспариваемое постановление вынесено без учета малозначительности правонарушения, при отсутствии оснований для привлечения к административной ответственности.

Определением от 24.05.2010 года отложено судебное разбирательство.

Заявитель в судебном заседании на удовлетворении требований настаивал по основаниям, изложенным в заявлении. Правонарушение, отраженное в оспариваемом постановлении не признал. Пояснил, что 20.10.2009 года в ОАО «Прииск Соловьевский» поступило требование акционера о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества, содержащее, в том числе вопрос о прекращении полномочий и избрании в новом составе всех членов совета директоров ОАО «Прииск Соловьевский». Советом директоров 22.10.2009 года было принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров. Считает, что нормы Федерального закона РФ от 26.12.1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) носят взаимоисключающий характер. Соблюдение установленного законом 5-дневного срока для принятия советом директоров решения о созыве внеочередного общего собрания акционеров и предельного 70-дневного срока на проведение собрания, в любом случае приводит к нарушению 70-дневного срока для объявления о проведении внеочередного общего собрания акционеров. Пунктом 20.6 Устава ОАО «Прииск Соловьевский» установлено, что решение совета директоров о созыве внеочередного общего собрания акционеров направляется лицам, требующим его созыва, не позднее трех дней с момента принятия такого решения. Акционер был письменно уведомлен о принятом решении и ему был представлен 23.10.2009 года соответствующий протокол. Ближайшее печатное и единственное региональное издание - газета «Амурская правда» находится на расстоянии около 800 километров от места нахождения общества - в городе Благовещенске. В силу специфики верстки ни одна из газет не принимает и не публикует сообщения «день в день», связи с чем, заявка на опубликование сообщения была принята газетой «Амурская Правда» только 12.11.2010 года № 10-124, оплачена 12.11.2010 года, сообщение было опубликовано 21.11.2010 года. У общества не было возможности для соблюдения правил и норм иначе, чем это было сделано. Права акционера, обратившегося с жалобой в Службу по финансовым рынкам, не были нарушены. Считает правонарушение малозначительным, поскольку вмененные ему действия были неизбежны по объективным причинам, поскольку их неизбежность вытекает из вышеуказанного имеющегося в законе противоречия, делающего невозможным соблюдение сроков, не создали в момент их совершения последствий и существенной угрозы общественным интересам. Явиться на рассмотрение протокола законный представитель не явился, поскольку отсутствовала возможность, руководитель и законные представители находились в других городах. Просил суд восстановить пропущенный по уважительной причине процессуальный срок на обжалование решения о привлечении к административной ответственности. Указал, что при подаче заявления в федеральный бюджет платежным поручением от 28.04.2010 года № 212 ошибочно уплачена государственная пошлина в сумме 4 000 рублей. В связи с чем, ходатайствовал о возврате уплаченной госпошлины.

Ответчик в судебном заседании требования заявителя не признал по основаниям, изложенным в отзыве, представил материалы административного дела. Считает правомерным привлечение ОАО «Прииск Соловьевский» к ответственности за совершение административного правонарушения по части 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ. Довод заявителя об отсутствии вины в совершенном административном правонарушении считает необоснованным, поскольку у ОАО «Прииск Соловьевский» имелась возможность своевременной публикации сообщения о проведении внеочередного общего собрания акционеров ранее 12.11.2009 года для соблюдения требований Закона об акционерных обществах, но обществом данные действия не были предприняты. Допущенное заявителем административное правонарушение не является малозначительным, так как существенная угроза совершенного ОАО «Прииск Соловьевский» правонарушения заключается в нарушении обществом одного из основных прав акционеров - права на участие в управлении акционерным обществом. Учитывая количество акционеров ОАО «Прииск Соловьевский» (более 400), обществом нарушаются права значительного круга лиц, имеющих право на участие в общих собраниях акционеров. С учетом совершения правонарушения впервые, наложен штраф в минимальном размере санкции части 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ. Считает, что ОАО «Прииск Соловьевский» не приняты все зависящие меры для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность. Просил в удовлетворении требований отказать.

Суд считает, что основания для восстановления срока для обращения с заявлением в суд отсутствуют, поскольку срок не пропущен.

Выслушав стороны и исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

ОАО «Прииск Соловьевский» зарегистрировано в Едином государственном реестре за ОГРН № <***>, ИНН <***>, деятельность осуществляет на основании Устава.

Как следует из материалов дела, 20.10.2009 года за № 619 в ОАО «Прииск Соловьевский» поступило требование Компании ФИО4 Майнинг (Кипр) Лимитед о проведении внеочередного собрания акционеров общества с повесткой дня, содержащей вопрос об избрании членов совета директоров открытого акционерного общества «Прииск Соловьевский».

22.10.2009 года советом директоров ОАО «Прииск Соловьевский» принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию акционера общества - Компании Нигер Хамбро Майнииг (Кипр) Лимитед с повесткой дня, содержащей вопрос об избрании членов совета директоров ОАО «Прииск Соловьевский». 23.10.2009 года вынесен протокол заседания совета директоров № 87. Датой проведения внеочередного общего собрания акционеров назначено 30.12.2009 года.

21.11.2009 года сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров, назначенного на 30.12.2009 года опубликовано ОАО «Прииск Соловьевский» в газете «Амурская правда» в выпуске № 216.

В ходе рассмотрении обращения от 22.12.2009 года акционера ОАО «Прииск Соловьевский» - Компании ФИО4 Майнинг (Кипр) Лимитед Службой по финансовым рынкам при выполнении функций по контролю и надзору в сфере финансовых рынков выявлено, что в нарушение пункта 1 статьи 52, пункта 2 статьи 53, абзаца 2 пункта 2 статьи 55 Закона об акционерных обществах, ОАО «Прииск Соловьевский» нарушен срок опубликования сообщения о проведении общего собрания акционеров, а именно: сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров, назначенного на 30.12.2009 года, опубликовано в газете «Амурская правда» 21.11.2009 года, то есть за 40 дней до дня проведения внеочередного общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос об избрании членов совета директоров.

30.12.2009 года Службой по финансовым рынкам в адрес ОАО «Прииск Соловьевский» направлено предписание № 20-09-ИВ-03/834 о предоставлении документов.

В ответ на предписание ОАО «Прииск Соловьевский» 13.01.2010 года направило в Службу по финансовым рынкам истребованные документы, в том числе протокол заседания Совета директоров от 22.10.2009 года № 87, уведомление от 23.10.2009 года № 10-115 акционера ФИО4 Майнинг (Кипр) Лимитед; протокол заседания Совета директоров от 19.11.2009 года № 88; протокол заседания Совета директоров oт 02.12.2009 года № 89; сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров, опубликованного в газете «Амурская правда» от 21.11.2009 года; протокол заседания Совета директоров от 29.12.2009 года № 90; протокол счетной комиссии №№ 1 и 2.

31.03.2010 года в отсутствие законного представителя ОАО «Прииск Соловьевский», извещенного надлежащим образом, по факту нарушения по части 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ составлен протокол об административном правонарушении № 20-10-026/пр-ап; определением от 31.03.2010 года назначено рассмотрение дела об административном правонарушении на 14.04.2010 года.

Письмом от 13.04.2010 года № 10-50, направленным в адрес Службы по финансовым рынкам ОАО «Прииск Соловьевский» указало о невозможности явиться для участия при рассмотрении дела об административном правонарушении. Одновременно ОАО «Прииск Соловьевский» представило письменный отзыв на протокол об административном правонарушении № 20-10-026/пр-ап, согласно которому у ОАО «Прииск Соловьевский» не имелось возможности для соблюдения правил и норм действующего законодательства иначе, чем, это было сделано.

Постановлением от 14.04.2010 года № 20-10-026/пн, вынесенным в отсутствие законного представителя, извещенного надлежащим образом, ОАО «Прииск Соловьевский» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного части 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ, назначено наказание в виде административного штрафа в размере 500 000 рублей.

Не согласившись с данным постановлением административного органа ОАО «Прииск Соловьевский», обратилось в арбитражный суд.

Суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

В силу пункта 6 статьи 55 Закона об акционерных обществах в течение пяти дней с даты предъявления требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, о созыве внеочередного общего собрания акционеров советом директоров (наблюдательным советом) общества должно быть принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо об отказе в его созыве.

Если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, то такое общее собрание акционеров должно быть проведено в течение 70 дней с момента представления требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, если меньший срок не предусмотрен уставом общества (пункта 2 статьи 55 Закона об акционерных обществах).

Пунктом 1 статьи 52 Закон об акционерных обществах установлено, что в случаях, предусмотренных пунктами 2 (повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров) и 8 статьи 53 настоящего Федерального закона, сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до дня его проведения. В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому из указанных лиц под роспись либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества. Общество вправе дополнительно информировать акционеров о проведении общего собрания акционеров через иные средства массовой информации (телевидение, радио).

Согласно пункту 17.1 Устава ОАО «Прииск Соловьевский» сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть опубликовано в газете «Амурская правда».

За нарушение срока опубликования сообщения о проведении общего собрания акционеров частью 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде наложения административного штрафа, в том числе на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Судом установлено, что требование акционера Компании ФИО4 Майнинг (Кипр) Лимитед о созыве внеочередного общего собрания акционеров с повесткой дня, содержащей вопрос об избрании членов совета директоров ОАО «Прииск Соловьевский», поступило 20.10.2009 года. Решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров советом директоров принято 22.10.2009 года, вынесен протокол заседания совета директоров от 23.10.2009 года № 87. Проведение внеочередного общего собрания акционеров назначено на 30.12.2009 года. Сообщение о проведении внеочередного собрания опубликовано ОАО «Прииск Соловьевский» в газете «Амурская правда» 21.11.2009 года в выпуске № 216, то есть за 40 дней до дня проведения внеочередного общего собрания акционеров.

ОАО «Прииск Соловьевский», имея возможность для соблюдения действующего законодательства, допустило его нарушение. Факт нарушения срока опубликования сообщения о проведении общего собрания акционеров подтверждается материалами административного дела, в том числе статьей в газете «Амурская правда» 21.11.2009 года в выпуске № 216 (26793), протоколом заседания, протоколом об административном правонарушении.

Таким образом, в действиях ОАО «Прииск Соловьевский» имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ.

В связи с чем, доводы заявителя относительно отсутствия оснований для привлечения к административной ответственности, по вышеуказанным основаниям судом признаны необоснованными.

Довод заявителя об отсутствии возможности для своевременной публикации сообщения в газете, признан судом не состоятельным, документальных доказательств по данному обстоятельству суду не представлено.

Также отклонен довод заявителя о применении статьи 2.9 КоАП РФ.

В пункте 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

Согласно сведениям, имеющимся в Службе по финансовым рынкам, у ОАО «Прииск Соловьевский» более 400 зарегистрированных лиц (акционеров) в реестре владельцев именных ценных бумаг, которые в силу ФЗ «Об акционерных обществах» имеют право принимать участие в общих собраниях акционеров, а также своевременно получать информацию о деятельности акционерного общества.

Состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.23.1 КоАП РФ, является формальным и для привлечения к ответственности достаточно самого факта нарушения срока направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Суд считает, что существенная угроза охраняемым общественным отношениям может выражаться не только в наступлении каких-либо последствий правонарушения, но и в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права. Угроза совершенного ОАО «Прииск Соловьевский» правонарушения заключается в нарушении одного из основных прав акционеров - права на участие в управлении акционерным обществом. Учитывая количество акционеров ОАО «Прииск Соловьевский» (более 400), обществом нарушаются права значительного круга лиц, имеющих право на участие в общих собраниях акционеров.

Так же судом отклонен довод заявителя относительно того, что нормы Закона об акционерных обществах носят взаимоисключающий характер, поскольку порядок и 70-дневный срок опубликования сведений предусмотрен статьей 52 данного закона и пунктом 17.1 Устава общества.

Довод заявителя об отсутствии возможности прибытия на составление протокола и его рассмотрение, отклонен судом, поскольку документальных доказательств по данному обстоятельству суду не представлено. О времени и месте составления протокола об административном правонарушении общество было уведомлено извещением 23.03.2010 года за вх.№ 257, на которое обществом был направлен ответ от 25.03.2010 года за исх.№ 10-45. О времени и месте рассмотрения протокола (14.04.2010 года) заявитель также был извещен заблаговременно 09.04.2010 года, соответственно имел возможность направить законного представителя для участия в административном деле. Более того, для рассмотрения протокола обществом были направлены объяснения от 13.04.2010 года за исх.№ 10-51, которые учтены административным органом при вынесении оспариваемого постановления.

При исследовании материалов дела судом не установлено процессуальных нарушений по делу об административном правонарушении, срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен, полномочия административного органа на составление протокола и вынесение постановления по делу об административном правонарушении судом проверены. Оспариваемое постановление о назначении административного наказания вынесено в соответствии со статьей 29.10 КоАП РФ, в нем указаны все необходимые обстоятельства, установленные при рассмотрении дела. При назначении административного наказания учтены смягчающие ответственность обстоятельства – совершение правонарушения впервые, санкция применена в минимальном размере.

Согласно пункту 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

В связи, с чем государственная пошлина, ошибочно уплаченная ОАО «Прииск Соловьевский» в федеральный бюджет платежным поручением от 28.04.2010 года № 212 в сумме 4 000 рублей, подлежит возврату.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном Федеральном округе от 14.04.2010 года № 20-10-026/пн о привлечении открытого акционерного общества «Прииск Соловьевский» к административной ответственности по части 2 статьи 15.21.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Возвратить открытому акционерному обществу «Прииск Соловьевский», зарегистрированному в Едином государственном реестре за № <***>, ИНН <***>, по юридическому адресу: село Соловьевск Тындинского района Амурской области ул.Советская, 47, из федерального бюджета ошибочно уплаченную по платежному поручению от 28.04.2010 года № 212 государственную пошлину в размере 4 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Шестой арбитражный апелляционный суд (г.Хабаровск), либо после вступления его в законную силу - в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа (г.Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья И.А. Москаленко