Гражданский кодекс часть 1

при участии в судебном заседании от заявителя старшего юрисконсульта, ФИО1 по доверенности от 11.01.2011 № 6, от общества - ФИО2 по доверенности от 21.12.2009 срок действия три года

установил:

Управление внутренних дел по Амурской области (далее по тексту – УВД по Амурской области, заявитель, Управление) обратилось в Арбитражный суд Амурской области с заявлением о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Онлайн Юнион Трейд» (далее по тексту – общество, ООО «Онлайн Юнион Трейд») за совершение административного правонарушения, предусмотреного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Требования обоснованы тем, что в ходе проверки установлен факт осуществления обществом деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, которая относится к лицензируемому виду деятельности (статьи 2 и 7 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности») и вне игорной зоны запрещена в силу статей 5 и 6 Федерального закона № 224-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Общество с требованиями не согласно, считает, что в его действиях отсутствует событие административного правонарушения, поскольку осуществляемая им на основании субагентских договоров деятельность к лицензируемым видам не относится. Общество организатором проведения азартных игр не является. В соответствии с заключенными субагентскими договорами ООО «Онлайн Юнион Трейд» с помощью компьютерного оборудования, присоединенного к сети Интернет, предоставляет клиентам доступ в платежно-расчетные системы Pinsal и Di-Pay, принадлежащие принципалу. Фактически ООО «Онлайн Юнион Трейд» осуществляет функции оператора, обеспечивает доступ пользователей в системе Интернет – депозитария, ввод в систему и выплату денежных средств при наличии таковых на балансе пользователя. Пользователи указанных платежно-расчетных систем лично распоряжаются денежными средствами, находящимися на их балансе в системе, используя их самостоятельного доступа в Интернет предоставляемое им стандартное компьютерное оборудование. При этом ООО «Онлайн Юнион Трейд» не имеет возможности воздействовать на состояние баланса пользователя. Расходование электронных денег осуществляется пользователями платежно-расчетной системы по их собственному усмотрению на различные нужды. ООО «Онлайн Юнион Трейд» не заключает и не способствует заключению соглашений о выигрыше с посетителями компьютерного клуба, не устанавливает правила проведения азартных игр и не выплачивает выигрыш посетителям по итогам игры. Ходатайствует о взыскании с заявителя судебных расходов в сумме 42800 руб.

Выслушав доводы лиц, участвующих в деле суд установил следующие обстоятельства.

ООО «Онлайн Юнион Трейд» зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером <***>, ИНН <***> по адресу <...>.

На основании договора аренды от 17.12.2010 общество приняло во временное возмездное владение и пользование нежилое помещение, расположенное по адресу: <...>.

Указанное помещение используется ООО «Онлайн Юнион Трейд» под размещение компьютерного клуба «Макс».

07.02.2011 должностным лицом Управления проведена проверка соблюдения обществом законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности в указанном компьютерном клубе. В ходе проверки с участием двух понятых составлен протокол осмотра места происшествия от 07.02.2011.

Рапортом должностного лица, проводившего проверку, датированным 07.02.2011, до сведения начальника Управления доведено, что в ходе проверки установлен факт осуществления обществом деятельности, обладающей признаками деятельности по организации и проведению азартных игр под видом предоставления услуги Интернет и платежной системы.

09.02.2011 в присутствии представителя ООО «Онлайн Юнион Трейд» составлен протокол по делу об административном правонарушении, которым действия общества, выразившиеся в осуществлении деятельности по проведению азартных игр под видом предоставления услуг платежных систем, квалифицированы по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Указанный протокол с материалами административного дела направлен в Арбитражный суд Амурской области для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно пункту 5 статьи 4 и части 1 статьи 6 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ) организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.

Пунктами 6, 16 названной нормы, под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры, а под игровым оборудованием - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

В соответствии с частью 2 статьи 14 Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ и подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ) букмекерские конторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В силу статьи 2 и пункта 1 статьи 7 Закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ вид деятельности, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только получившим ее лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.

Из анализа перечисленных норм права следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии является незаконной, следовательно, действия лица, фактически осуществляющего такой вид деятельности, образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Как видно из материалов дела, 08.12.2009 между ООО «Сафари» (Агент) и ООО «Онлайн Юнион Трейд» (Субагент) заключен субагентский договор N 457. По условиям договора субагент обязуется безвозмездно предоставлять клиентам доступ в систему «Pinsale», осуществлять действия по приему депозитов от клиентов, производить выплату клиентам денежных средств, имеющихся на их балансе в системе «Pinsale», перечислять агенту денежные средства, составляющие разницу между суммой принятых депозитов и суммой выплат.

Согласно пунктам 3.1 - 3.4 вышеуказанного субагентского договора субагент за исполнение обязательств по договору получает от агента ежемесячное денежное вознаграждение в размере 1 000 руб. без НДС. Кроме того, по итогам месяца Субагент может быть премирован. При этом Субагент самостоятельно удерживает причитающееся ему вознаграждение за отчетный период, в том числе премиальное, из средств, полученных от Клиентов и/или подлежащих выплате последним.

Также, 17.02.2011 между ООО «Е СТАР» (агент) и ООО «Онлайн Юнион Трейд» (субагент) заключен субагентский договор N 000459. На основании указанного договора субагент обязуется безвозмездно предоставлять доступ клиентов в систему расчетов Di-Pay. Субагент осуществляет действия по приему денежных средств на депозит(ы) от клиентов, а также действия по конвертации в RUB денежных средств, принятых от клиента и присвоение ему персонифицированной учетной записи в электронном виде в системе, производит действия по зачислению денежных средств клиента на электронный депозитарный номер, а также, перечислено полученных от клиентов денежных средств, эквивалентных внесенным на их счета в платежной системе по их номиналу агенту для дальнейшего их перечисления принципалу.

При этом согласно пунктам 5.1-5.2 субагенту выплачивается ежемесячное вознаграждение по настоящему договору. Кроме того, субагент может быть премирован по итогам деятельности агентом путем назнгачения дополнительного вознаграждения за отчетный период в порядке, определенном дополнительным соглашением № 1 к договору.

Таким образом, ссылки общества на отсутствие возмездного характера предоставляемых им услуг несостоятельны.

В ходе судебного разбирательства установлено, что в спорном помещении компьютерного клуба «Макс» в момент проверки было размещено 20 персональных компьютеров для посетителей заведения, а также 1 персональный компьютер администратора, имеющие доступ к сети Интернет. На рабочих столах указанных компьютеров имеются ярлыки программ «Sloader.exe», «http-edn.di-pay.org». При нажатии на ссылку «Sloader.exe» открывается окно загрузки «Sypermaticcasino».

Администратором компьютерного клуба «Макс» осуществляется прием денежных средств от посетителей за пользование компьютерами, для их зачисления на электронный счет клиента (внесение средств в систему расчетов PinSale, Di-Pay). В дальнейшем администратор вводил код доступа в компьютер клиента, обучал посетителей правилам игры и внесения ставок, предлагала конкретные игры, результат которых сводился либо к потере клиентом имеющихся на его балансе денежных средств либо к увеличению баланса (клиент получал выигрыш) в случайном порядке. Сумма, оставшаяся на балансе клиента после окончания игры (при наличии таковой), выплачивалась посетителю оператором по окончании игры. Подтверждением тому, что в клубе имеется возможность играть и выигрывать деньги подтверждаются, в том числе показаниями свидетеля ФИО3 полученные в ходе его допроса в судебном заседании.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что предоставляемая обществом услуга является не чем иным, как предоставлением возможности игры, основанной на риске, с выплатой выигрыша при наступлении определенного результата игры, осуществляемая путем непосредственного участия в «системе расчетов». Игровым оборудованием в данном случае являются компьютеры, установленные в помещении клуба. Следовательно, в действиях общества имеет место состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Доводы общества о том, что оно не может быть субъектом данного правонарушения, поскольку как субагент действовал в интересах принципала на основании вышеуказанных договоров на оказание агентских услуг, ошибочен, так как возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе в букмекерских конторах и тотализаторах, на основании агентских и иных гражданско-правовых договоров без лицензии не предусмотрена законодательством, регулирующим данные правоотношения.

Обстоятельств, отягчающих или смягчающих ответственность общества, судом не установлено, в связи с чем, административный штраф подлежит назначению в минимальном размере, предусмотренном санкцией указанной нормы.

Компьютеры, явившиеся предметом совершения правонарушения, по смыслу пункта 16 статьи 4 Закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ являются игровым оборудованием, следовательно, их использование должно осуществляться при наличие специального разрешения (лицензии) на право осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, в связи с чем, указанное оборудование подлежит конфискации.

Государственная пошлина по делам данной категории не уплачивается.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Общество с ограниченной ответственностью «Онлайн Юнион трейд» зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером <***>, ИНН <***> по юридическому адресу: г.Благовещенск Амурской области, переулок Уралова, дом 5 (место осуществления деятельности <...>) признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему наказание в виде штрафа в размере 40 000 руб.

Конфисковать 21 персональный компьютер, находившиеся на момент проверки в помещении Интернет клуба «Макс» по адресу: <...>.

Штраф подлежит перечислению на расчетный счет управления Федерального казначейства по Амурской области (УВД по Амурской области) № 40101810000000010003 в ГРКЦ ГУ Банка России по Амурской области г.Благовещенск, лицевой счет <***> ИНН <***> КПП 280101001 БИК 041012001 КБК 188 1 16 90010 010 000 140 ОКАТО 10401000000.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд Дальневосточного судебного округа (город Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области

Судья В.Д. Пожарская