Гражданский кодекс часть 1

от ответчика – В.С. Перфильева по доверенности от 05.05.2010 № 05-37/111, удостоверение; В.В. Чайка по доверенности от 21.01.2013 № 05-37/174, удостоверение;

от третьего лица – Н.В. Пономарева по доверенности от 28.08.2012 № 07-18/117, удостоверение 735046;

установил:

индивидуальный предприниматель Труш Татьяна Петровна (далее по тексту – заявитель, ИП Труш) обратилась в Арбитражный суд Амурской области с заявлением (уточненным в порядке стати 49 АПК РФ) о признании недействительным решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Амурской области (далее – ответчик, налоговый орган) от 29.03.2012 № 13-48/10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Заявление обосновано тем, что налоговым органом в период приостановления проверки производился допрос свидетелей и истребование документов у третьих лиц. Информация, полученная с нарушением Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) не подлежала использованию при вынесении оспариваемого решения, которое принято по иным материалам, не доведенным до налогоплательщика. Предъявлены требования за пределами срока исковой давности. При изменении метода определения выручки допущено двойное налогообложение. При исчислении к доплате налога на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) и единого социального налога (далее - ЕСН), увеличивая выручку от реализации товаров, не учла расходы, связанные с приобретением дополнительно реализованного товара. Дополнительное исчисление налога на добавленную стоимость (далее - НДС) произведено без учета вычетов. Доля уплаченного НДС поставщикам, подлежащая вычету, исчислена не от стоимости закупленного товара, а от цены его реализации. При исчислении ЕСН на фонд оплаты труда наемных работников инспекция самостоятельно перераспределила оплату труда сотрудников, занятых в розничной торговле.

Определением от 25.12.2012 отложено судебное разбирательство.

В заседании 16.01.2013 судом объявлялся перерыв до 18.01.2013, в заседании 18.01.2013 до 21.01.2013, в заседании 21.01.2013 до 23.01.2013, выносились протокольные определения.

Заявитель в судебных заседаниях на удовлетворении требований настаивал по основаниям, изложенным в заявлении, уточнениях, обоснованиях и разногласиях. Считает, что ответчиком предъявлены к уплате налоги за пределами срока исковой давности. Неверно использован метод определения выручки для исчисления налогооблагаемой базы по НДФЛ И ЕСН. Перераспределив доход с ЕНВД на общий режим налогообложения, увеличила доход на 1671663 рублей за 2008-2010 год, однако материальные затраты в порядке статей 268, 320 НК РФ по начисленным доходам дополнительно не учтены. Наличие дополнительных доходов в сумме 1705990 рублей налоговым органом документально не подтверждено, документальное обоснование отсутствует. Необоснованно не приняты прочие расходы по оплате услуг банка, перераспределенная заработная плата и исчисленный по ней ЕСН. Потеряны расходы в размере 162193,66 рублей, уплаченные банку за обслуживание расчетного и ссудного счетов. Формирование профессиональных налоговых вычетов по статье 221 НК РФ по упрощенной процедуре без учета особенностей бухгалтерских операций в торговле сформирован убыток, что не соответствует действительности. Допущена методическая ошибка и нарушение пункта 4 статьи 170 НК РФ при исчислении вычетов по НДС пропорционально доли реализации товара, вместо пропорционально доли выбытия материальных затрат, что искусственно занизило налоговый вычет. Обязанность использования кассового метода при формировании затрат не соответствует статье 273 НК РФ, что указано в решении ВАС РФ от 8.10.2010 № ВАС-9939/10, право определения метода исчисления доходов и расходов предоставлено предпринимателю. Необоснованно исключен НДС поставщика в 4 квартале 2008 года, 3 квартале 2009 года и 1 квартале 2010 года, следовательно, исчисленная сумма НДС за 2008-2010 год не соответствует действительности и составляет к доначисления по результатам выездной проверки в размере 1082 рубля. При исчислении ЕСН на фонд оплаты труда наемных работников инспекция волевым решением перераспределила фонд оплаты труда сотрудников, занятых в розничной торговле, что свидетельствует о недопустимом вмешательстве во внутрихозяйственную деятельность субъекта предпринимательства. В нарушение статьи 226 НК РФ начислен НДФЛ в размере 10764 рубля до момента его удержания с дохода физических лиц и взыскан с налогового агента. Также не учтены платежи по страховым взносам в декабре 2010 года на сумму 12003,2 рублей. Распределение внереализационных расходов пропорционально доли выручке необоснованно. Факт ведения раздельного учета подтвержден регистрами бухгалтерского учета и не опровергнут налоговым органом. При начислении к уплате НДС не учтены переплаты, содержащиеся в решении. Пояснил, что при начислении налоговым органом дополнительных доходов следует учесть расходы, указанные заявителем в расчетах стоимости отгруженного и реализованного товара по средней цене, подтвержденные счетами-фактурами. Однако факт учета представленных расходов налогоплательщик не исключает. На вопрос суда об ознакомлении с материалами, полученными в период приостановления проверки, ответил положительно. Запрошенных судом определением от 23.11.2012 документов не представил. Документально не подтвердил контрагентов, по которым учтены суммы расходов по приобретению товара, указанные в декларациях. Ответчиком незаконно перераспределены прочие расходы. Дополнительно указал, что налоговым органом начисленный НДФЛ в сумме 58222 рублей не подтвержден, факт нарушений проверкой не установлен. Вывод о продаже товаров, не подпадающей под ЕНВД, документально не подтвержден.

Представитель ответчика в судебных заседаниях требования не признал по основаниям, изложенным в отзывах и дополнениях. Указал, что допрос свидетелей в период приостановления проверки вне территории налогоплательщика не является процессуальным нарушением. Также отсутствует нарушение при истребовании документов у контрагентов, что соответствует позиции Минфина России, изложенной в письме от 05.05.2011 № 03-02-07/1-156. Все материалы налоговой проверки доведены до налогоплательщика. Пени указаны в размере, исчисленном на момент вынесения решения. Требования о предъявлении требований за пределами срока исковой давности противоречит статье 113 НК РФ. Возможность определить материальные затраты по дополнительно начисленным доходам отсутствует, поскольку оборотно-сальдовые ведомости составлены не в разрезе по контрагентам, запрошенные судом документы по количеству закупленного и реализованного товара, его остаткам, не представлены. Отсутствие раздельного учета не позволяет установить отношение представленных заявителем затрат к продаже конкретного товара. Необходимость применения вычетов в зависимости от доли закупленного товара по конкретной системе налогообложения, противоречит требованиям части 4 статьи 170 НК РФ. Применяемый налогоплательщиком порядок учета в целях налогообложения полученного дохода по методу начисления противоречит статье 223 НК РФ. Поскольку показаниями свидетелей П.А. Иванова, Т.П. Труш подтверждена трудовая деятельность, как по общему режиму, так и в рамках ЕНВД, то заработная плата данных лиц, распределенная в порядке пункта 9 статьи 274 НК РФ, подлежала налогообложению ЕСН. Расходы в виде процентов по долговым обязательствам учтены по статье 269 НК РФ. Сумма неучтенного дохода за 2008-2010 год определена с учетом показателей декларацией и оборотно-сальдовых ведомостей, анализа расчетного счета и результатов встречных проверок. Признал допущенные ошибки при исчислении НДФЛ (налоговый агент), фактически удержан 178646 рублей вместо 178864 рубля, уплачен 134332 рубля, недоимка составляет 44314 рублей. Относительно перерасчета НДФЛ и ЕСН с учетом перераспределенной заработной платы, учета прочих расходов по оплате услуг банка за ведение и открытие счета, начисленного ЕСН на перераспределенную заработную плату, возражал. С учетом указанных расходов по требованию суда представил расчет начисленных сумм. Возражал против уменьшения начисленных налогов на сумму переплаты, поскольку данные переплаты были на момент возникновения суммы налога к уплате, а не на момент вынесения решения. Дополнительно указал, что для расчета пропорции по пункту 4 статьи 170 НК РФ необходимо использовать показатель выручки от реализации вне зависимости от того, на каких счетах бухгалтерского учета она отражается. Положения статьи 268 НК РФ не применимы, поскольку предусматривают порядок определения расходов при исчислении налога на прибыль и невозможной без ведения раздельного учета определить контрагентов, по которым приобретался товар. Просил в удовлетворении требований отказать.

Представитель третьего лица в заседании возражал против требований по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении. Пояснил, что апелляционная жалоба на оспариваемое решение ИП Труш оставлена без удовлетворения. ООО «Цефея» и ООО «Хорс» не являются плательщиками ЕНВД, реализовывали товары через торговые помещения, доход ИП Труш от реализации товара данным обществам подлежал налогообложению в общеустановленном порядке. Положения статей 89, 90 НК РФ не запрещают в период приостановления проверки допрашивать свидетелей и истребовать документы у контрагентов, действия в отношении налогоплательщика не принимались. Доводы о принятии оспариваемого решения по иным материалам и предъявление требований за пределами исковой давности счел противоречащими материалам проверки и требованиям законодательства о налогах и сборах. Поддержал позицию ответчика.

Исследовав представленные доказательства, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, налоговым органом на основании решения от 17.11.2011 № 13-41/28 в период с 17.11.2011 по 17.02.2012 проведена выездная налоговая проверка ИП Труш по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2008 по 31.10.2011.

По решениям от 21.12.2011 № 14-42/19, от 23.01.2012 № 13-54/03 выездная проверка в период с 21.12.2011 по 24.01.2012 приостанавливалась.

В ходе проверки было установлено, что ИП Труш осуществляла деятельность по реализации кондитерских изделий через объекты стационарной торговой сети и по договорам поставки, подлежащие налогообложению ЕНВД и по общему режиму.

Сумма выручки по данным контрольно-кассовой техники за 2008 год составила 12210634,02 рублей, за 2009 год – 12472537,33 рублей, за 2010 год 3994071,65 рублей.

Сумма дохода по данным налоговых деклараций по форме 3-НДФЛ и ЕСН за 2008 год составила 3039540 рублей (без НДС), за 2009 год – 5955907 рублей (без НДС), за 2010 год – 10969912 рублей (без НДС).

По данным оборотно-сальдовой ведомости по счету 62 в 2008 году отгружено товара на сумму 2260307,7 рублей (без НДС), в 2009 году на 5319627,32 рублей (без НДС), в 2010 году на 11942823 рублей (без НДС).

Сумма дохода ИП Труш, полученная на расчетный счет в Благовещенском филиале ООО «Промсервисбанк» за 2008 год составила 3176733,39 рублей (без НДС), за 2009 год – 6179600,85 рублей (без НДС), за 2010 год – 11307734,94 рублей (без НДС).

Сумма расходов без НДС по данным оборотно-сальдовой ведомости в 2008 году составила 3636103,5 рублей (материальные – 2763218,14; прочие – 872885,36), в 2009 году - 7350792,56 рублей (материальные – 5598552,58; прочие – 1752239,98), в 2010 году – 11277692,14 рублей (материальные – 10202008,94; прочие – 1075683,2). По данным деклараций по НДФЛ в 2008 году сумма расходов (профессиональные вычеты) составила 2957759 рублей (материальные – 2948672; прочие – 9087), в 2009 году - 5837480 рублей (материальные – 5824321; прочие – 13159), в 2010 году – 10865205 рублей (материальные – 10853201; прочие – 12004).

В результате проверки были установлены нарушения:

- статьи 54 НК РФ и Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, ИП Труш ведение книг учета не осуществляла; сумма доходов отражалась в оборотно-сальдовых ведомостях;

- статьи 223 НК РФ учет доходов и расходов не осуществлялся, вследствие чего неверно определялась сумма полученного дохода для налогообложения НДФЛ и ЕСН за 2008 год 137193,39 рублей, за 2009 год 223693,85 рублей, за 2010 год 337822,05 рублей;

- статьи 346.27 НК РФ ИП Труш при реализации товара по договорам поставки для последующей перепродажи применялась система налогообложении ЕНВД, за 2008 год 187664,7 рублей (по сделке с ИП Юдановым В.В.), за 2009 год 115840,91 рублей (по сделке с ИП Воробьевым Б.П. на сумму 64993,45 рублей, с ИП Юдановым на сумму 50847,46 рублей), за 2010 на сумму 1368168,08 рублей (по сделкам с ООО «Цефея», ООО «Хорс», ИП Павловым Р.Л., ООО «Максима трейд», ООО «Пальма», ООО «Кристалл Развитие», ООО «Эталон», ООО «Кристалл Сервис», ЗАО «Асфальт»);

- пункта 1 статьи 210, подпункта 1 пункта 1 статьи 223, пункта 3 статьи 237 НК РФ общая сумма дохода для исчисления НДФЛ и ЕСН за 2008 год занижена на 324858,09 рублей (по данным деклараций 3039540 рублей, по данным проверки 3364398,09 рублей), за 2009 год на 339534,76 рублей (по данным деклараций 5955907 рублей, по данным проверки 6295441,76 рублей), за 2010 год на 1705990,13 рублей (по данным декларации 10969912 рублей, по данным проверки 12675902,13 рублей);

- пункта 1 статьи 221, 237, 320 НК РФ состав затрат (сумма прочих расходов определена в порядке пункта 9 статьи 274 НК РФ, пропорционально удельному весу дохода), учитываемых при определении облагаемой НДФЛ и ЕСН суммы доходов завышены за 2008 год на 778411,74 рублей (по оборотно-сальдовым ведомостям 3636103,5 рублей, по данным проверки 2857691,76 рублей), за 2009 год на 1402753,99 рублей (по оборотно-сальдовым ведомостям 7350792,56 рублей, по данным проверки 5948038,57 рублей), за 2010 год на 622426,36 рублей (по оборотно-сальдовым ведомостям 11277692,14 рублей, по данным проверки 10655265,78 рублей);

- статьи 221 НК РФ сумма затрат в налоговых декларациях по НДФЛ и ЕСН за 2009 год занижена на 759,94 рублей;

- пункта 5 статьи 244 НК РФ занижен ЕСН за 2008 год на сумму 27076 рублей, за 2009 год на сумму 16791 рубль;

- статей 225, 227 НК РФ не исчислен и не уплачен НДФЛ по ставке 13% за 2008 год в сумме 51033 рублей, за 2009 год в сумме 26227 рублей, за 2010 год в сумме 249279 рублей;

- пункта 1 статьи 154, пункта 4 статьи 166 НК РФ за 4 квартал 2008 года занижена налоговая база по НДС на 187665 рублей (реализация товара ИП Юданову), занижен НДС на 33780 рублей; за 2009 год занижена налоговая база по НДС на 115841 рублей (реализация товара ИП Юданову и ИП Воробьеву Б.П.), занижен НДС на 20851 рубль; за 2010 год занижена налоговая база по НДС на 1368168 рублей (реализация товара ООО «Цефея», ООО «Хорс», ИП Павловым Р.Л., ООО «Максима трейд», ООО «Пальма», ООО «Кристалл Развитие», ООО «Эталон», ООО «Кристалл Сервис», ЗАО «Асфальт»), занижен НДС на 246270 рублей;

- пункта 1 статьи 172 НК РФ в составе налоговых вычетов в декларации за 4 квартал 2008 года неправомерно учтен НДС в сумме 153342,15 рублей; в составе вычетов за 1 квартал 2009 года не учтена сумма НДС 153342,15 рублей, за 2 квартал 2009 года не учтена сумма НДС 20414,13 рублей, за 4 квартал 2009 года не учтена сумма НДС 178133,4 рублей; в составе вычетов за 2 квартал 2010 года не учтена сумма НДС 187535,69 рублей, за 4 квартал 2010 года не учтена сумма НДС 242850,9 рублей;

- пункта 1 статьи 173 НК РФ не исчислен и не уплачен НДС за 2008 год в сумме 88095 рублей; за 2009 год в сумме 207605 рублей; за 2010 год в сумме 371478 рублей;

- пункта 1 статьи 237, статьи 243 НК РФ налоговая база для исчисления ЕСН для лиц, производивших выплаты физическим лицам за 2008-2009 год не определялась, не исчислен и не уплачен налог за 2008 год в сумме 2321 рубль, за 2009 год в сумме 4058 рублей; не представлены декларации по ЕСН для лиц, производивших выплаты физическим лицам за 2008 год и 2009 год;

- статьи 226 НК РФ не перечислен удержанный НДФЛ с сумм выплаченной заработной платы по состоянию на 31.10.2011 в размере 58522 рубля; не удержан и не перечислен НДФЛ с доходов работников за 2008 год в размере 2184 рубля, за 2009 год - 7020 рублей, за 2010 год – 1560 рублей.

По результатам выездной проверки составлен акт от 27.02.2012 № 13-47/03.

После рассмотрения материалов проверки, возражений налогоплательщика, решением от 29.03.2012 № 13-48/10 ИП Труш привлечена к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа: по НДФЛ за 2009 год в размере 480,9 рублей, за 2010 год – 24927,9 рублей; по НДС за 2 квартал 2009 года в размере 4104,74 рублей, за 3 квартал 2009 года – 10973,64 рублей, за 4 квартал 2009 года – 2382,84 рублей, за 1 квартал 2010 года – 14495,16 рублей, за 2 квартал 2010 года – 1591,68 рублей, за 3 квартал 2010 года – 4857,98 рублей, за 4 квартал 2010 года – 15425,9 рублей; по статье 123 НК РФ в виде штрафа по НДФЛ в размере 6710,2 рублей; по статье 119 НК РФ за непредставление декларации по ЕСН для лиц, производивших выплаты физическим лицам за 2008 год в виде штрафа в размере 348,15 рублей, за 2009 год – 608,7 рублей. Решением также начислен НДФЛ за 2008 год – 51033 рублей, за 2009 год – 26227 рублей, за 2010 год – 249279 рублей; ЕСН за 2008 год – 27076 рублей, за 2009 год – 16791 рубль; НДС за 1 квартал 2008 года – 29316 рублей, за 2 квартал 2008 год – 19045 рублей, за 4 квартал 2008 года – 39734 рубля, за 1 квартал 2009 года – 3953 рубля, за 2 квартал 2009 года – 50727 рублей; за 3 квартал 2009 года – 119415 рублей, за 4 квартал 2009 года – 33509 рублей, за 1 квартал 2010 года – 147708 рублей, за 2 квартал 2010 года – 16825 рублей, за 3 квартал 2010 года – 51209 рублей, за 4 квартал 2010 года – 155736 рублей; ЕСН для лиц, производящих выплаты физическим лицам за 2008 год – 2312 рублей, за 2009 год – 4058 рублей; НДФЛ (налоговый агент) – 44314 рублей. За несвоевременную уплату налогов по состоянию на 29.03.2012 начислены пени по ЕСН 89,35 рублей, по ЕСН для лиц, производивших выплаты физическим лицам 364,51 рублей, по НДС 137037,01 рублей, по НДФЛ 42072,89 рублей. Налоговые санкции уменьшены на 50%.

Решением Управления ФНС по Амурской области от 23.05.2012 № 15-09/79 апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения, решение № 13-48/10 утверждено.

Не согласившись с решением № 13-48/10, ИП Труш обратилась в арбитражный суд.

Суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, основанием для начисления НДФЛ и ЕСН явилось занижение общей суммы дохода (за 2008 год на 324858,09 рублей, за 2009 год на 339534,76 рублей, за 2010 год на 1705990,13 рублей) и завышение расходов (за 2008 год на 778411,74 рублей, за 2009 год на 1402753,99 рублей, за 2010 год на 622426,36 рублей).

Определение доходов. Сумма дохода, полученная ИП Труш от предпринимательской деятельности и подлежащая налогообложению по общей системе в 2008 году, по данным проверки составила 3364398,09 рублей. По данным деклараций 3039540 рублей (без НДС), по данным оборотно-сальдовой ведомости 2260307,7 рублей (без НДС 406855,39), поступило на расчетный счет 3176733,39 рублей (без НДС 571812,01). Занижение на 324858,09 рублей (3364398,09-3039540) допущено в результате:

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ИП Юданову В.В. на сумму 187664,70 рублей (без НДС 33779,65), которая, с учетом договора, счета, счета-фактуры, платежного поручения и протокола допроса представителя ИП Юданова Юдановой Е.А., является поставкой товара для последующей перепродажи;

- неправильным определением налогоплательщиком метода учета полученного дохода в размере 137193,39 рублей для определения облагаемой базы (разница между доходом по декларации и полученным доходом по расчетному счету от реализации товара по общему режиму с учетом продажи ИП Юданову).

Сумма дохода, полученная ИП Труш от предпринимательской деятельности и подлежащая налогообложению по общей системе в 2009 году, по данным проверки составила 6295441,76 рублей. По данным деклараций 5955907 рублей (без НДС), по данным оборотно-сальдовой ведомости 5319627,32 рублей (без НДС 957532,92), поступило на расчетный счет 6179600,85 рублей (без НДС 1112328,15). Занижение на 339534,76 рублей (6295441,76-5955907) допущено в результате:

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ИП Юданову В.В. на сумму 50847,46 рублей (без НДС 9152,54), которая, с учетом договора, счета, счета-фактуры, платежного поручения и протокола допроса представителя ИП Юданова Юдановой Е.А., является поставкой товара для последующей перепродажи;

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ИП Воробьеву Б.П. на сумму 64993,45 рублей (без НДС 11698,83), которая, с учетом договора, товарных накладных, выписки банка и письма, является поставкой товара для последующей перепродажи;

- неправильным определением налогоплательщиком метода учета полученного дохода в размере 223693,85 рублей для определения облагаемой базы (разница между доходом по декларации и полученным доходом по расчетному счету от реализации товара по общему режиму с учетом продажи ИП Юданову и ИП Воробьеву).

Сумма дохода, полученная ИП Труш от предпринимательской деятельности и подлежащая налогообложению по общей системе в 2010 году, по данным проверки составила 12675902,13 рублей. По данным деклараций 10969912 рублей (без НДС), по данным оборотно-сальдовой ведомости 11942823 рублей (без НДС 2149708,15), поступило на расчетный счет 11307734,94 рублей (без НДС 2035395,29). Занижение на 1705990,13 рублей (12675902,13-10969912) допущено в результате:

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ООО «Цефея» на сумму 83104 рубля, реализация по агентскому договору от 15.07.2010 № АЦР-18 за вознаграждение в размере 1% от суммы реализованной продукции за отчетный период, с учетом выписки банка и представленных ООО «Цефея» платежных поручений, акта сверки, является поставкой товара для последующей перепродажи;

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ООО «Хорс» на сумму 498056,61 рублей, реализация по агентскому договору от 15.07.2010 № АХР-18 за вознаграждение в размере 1% от суммы реализованной продукции за отчетный период, с учетом выписки банка и представленных ООО «Хорс» платежных поручений, товарных накладных, акта сверки, отчетов комитента и агента, является поставкой товара для последующей перепродажи;

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ИП Павлову Р.Л. на сумму 6872 рублей, которая, с учетом выписки банка и представленных ИП Павловым договора поставки от 01.06.2010, оборотно-сальдовой ведомости, письма, является поставкой товара для последующей перепродажи;

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ООО «Максима трейд» на сумму 173728,81 рублей, которая, с учетом выписки банка и представленных ООО «Максима трейд» договора поставки от 01.01.2010, платежных поручений, счетов-фактур, акта сверки, приходных кассовых ордеров и протокола допроса представителя Е.В. Носова, является поставкой товара для последующей перепродажи;

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ООО «Пальма» на сумму 9085,97 рублей (без НДС 1635,48), которая, с учетом выписки банка и представленных ООО «Пальма» договора поставки от 01.01.2010, платежных поручений, счетов-фактур, ведомостей и письма, является поставкой товара для последующей перепродажи;

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ООО «Кристалл развитие» на сумму 27188,05 рублей, которая, с учетом выписки банка и представленных ООО «Кристалл развитие» платежных поручений, оборотно-сальдовой ведомости и письма, является поставкой товара для последующей перепродажи;

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ООО «Эталон» на сумму 22265,02 рублей, которая, с учетом выписки банка и представленных ООО «Эталон» договора поставки, платежных поручений, оборотно-сальдовой ведомости и письма, является поставкой товара для последующей перепродажи;

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ООО «Кристалл сервис» на сумму 43866,75 рублей, которая, с учетом выписки банка и представленных ООО «Кристалл сервис» платежных поручений, оборотно-сальдовой ведомости и письма, является поставкой товара для последующей перепродажи;

- не включения в налогооблагаемую базу по НДФЛ и ЕСН дохода от продажи товара ЗАО «Асфальт» на сумму 504000 рублей, которая, с учетом выписки банка, представленного ИП Труш договора поставки от 25.10.2010 № 1 и представленных ЗАО «Асфальт» платежных поручений, счетов, счетов-фактур, товарной накладной, книги покупок и протокола допроса представителя Е.В. Тимонова, является поставкой товара и не относится к розничной купле-продаже;

- неправильным определением налогоплательщиком метода учета полученного дохода в размере 337822,05 рублей для определения облагаемой базы (разница между доходом по декларации и полученным доходом по расчетному счету от реализации товара по общему режиму с учетом поставки товара не относящейся к розничной купле-продаже).

В соответствии со статьей 210 НК РФ (в редакции в спорный период, далее НК РФ в данной редакции) при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 настоящего Кодекса. Налоговая база определяется отдельно по каждому виду доходов, в отношении которых установлены различные налоговые ставки. Для доходов, в отношении которых предусмотрена налоговая ставка, установленная пунктом 1 статьи 224 настоящего Кодекса, налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 - 221 настоящего Кодекса, с учетом особенностей, установленных настоящей главой.

Общая сумма налога исчисляется по итогам налогового периода применительно ко всем доходам налогоплательщика, дата получения которых относится к соответствующему налоговому периоду (пункт 3 статьи 225 НК РФ).

В целях главы 23 НК РФ, дата фактического получения дохода определяется как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме (пункт 1 статьи 223 НК РФ).

В силу статьи 236 НК РФ объектом налогообложения для индивидуальных предпринимателей, признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением. Указанные выплаты и вознаграждения (вне зависимости от формы, в которой они производятся) не признаются объектом налогообложения, если у налогоплательщиков - индивидуальных предпринимателей такие выплаты не уменьшают налоговую базу по налогу на доходы физических лиц в текущем отчетном (налоговом) периоде.

Пунктом 3 статьи 237 НК РФ установлено, что налоговая база определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период как в денежной, так и в натуральной форме от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением. При этом состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения данной группой налогоплательщиков, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для налогоплательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25 настоящего Кодекса.

Факт осуществления поставки товара в 2008-2010 году не относящейся к розничной купле-продаже подтвержден материалами проверки и представленными контрагентами документами. Включение данных доходов в налогооблагаемую базу является обоснованным.

Ссылка заявителя об отсутствии документального подтверждения для вывода о том, что указанные продажи являются поставкой товара и не относится к розничной купле-продаже, отклонена судом, поскольку противоречит материалам выездной проверки, и в том числе представленным контрагентами документам и протоколам допросов свидетелей.

Определение расходов. Сумма расходов за 2008 год по данным проверки составила 2857691,76 рублей, в том числе материальные расходы – 2763218,14 рублей, прочие расходы – 94473,62 рублей. По данным декларации по НДФЛ 2957759 рублей (без НДС), в том числе материальные расходы – 2948672 рубля, прочие расходы 9087 рублей, по данным декларации пол ЕСН 2948672 рублей.

По данным оборотно-сальдовой ведомости 3636103,5 рублей (без НДС), в том числе материальные расходы – 2763218,14 рублей, прочие расходы – 872885,36 рублей (1824,3 рублей услуги телефонной связи, 154868,8 рублей маркетинговые услуги, 720 рублей санобработка, 458708,92 рублей транспортные расходы; 256763,34 рублей расходы в виде процентов, уплаченные банку за предоставленные кредиты).

Завышение расходов на 778411,74 рублей (3636105,3-2857691,76) допущено в результате:

- отнесения 154868,8 рублей расходов по маркетинговым услугам ООО «Вита» по договорам возмездного оказания услуг от 01.03.2008 № 5, 5/1, от 30.09.2008 № АВ-8, доход от реализации товара в магазинах ООО «Фора», ООО «Омега», ООО «Бетта» с учетом договора и протокола допроса В.М. Фадеева относится к деятельности, облагаемой ЕНВД;

- отнесения 390174,1 рублей (461253,22-71079,12) расходов (без применения пропорции 1824,3 рублей услуги телефонной связи, 720 рублей санобработка, 458708,92 рублей транспортные расходы) произведенных в рамках общего режима налогообложения и ЕНВД при отсутствии раздельного учета; размер расходов (услуги телефонной связи, санобработка, транспортные расходы), распределен в порядке пункта 9 статьи 274 НК РФ, составил 71079,12 рублей (461253,22*15,41%);

- отнесения 223368,84 рублей (256763,34-23394,5) расходов, по процентам по представленным кредитам в банке по кредитным договорам от 17.05.2007 № 0138/П-05, от 10.08.2007 № 0153/П-05, от 27.05.2008 № 0204/П-05, процентная ставка за пользование кредитом от 19% до 21% годовых, плата за ведение операций по ссудному счету составляет от 1% до 2% годовых ежемесячно, при отсутствии раздельного учета; проценты, исчислены с учетом подпункта 4 пункта 1 статьи 269 НК РФ равной ставке рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной в 1,1 раза (151813,72 рублей), размер расходов распределен в порядке пункта 9 статьи 274 НК РФ, составил 71079,12 рублей (151813,72*15,41%).

Сумма расходов за 2009 год по данным проверки составила 5948038,57 рублей, в том числе материальные расходы – 5598552,58 рублей, прочие расходы – 349485,99 рублей. По данным декларации по НДФЛ 5837480 рублей (без НДС), в том числе материальные расходы – 5824321 рубль, прочие расходы 13159 рублей, по данным декларации по ЕСН 5824321 рубль.

По данным оборотно-сальдовой ведомости 7350792,56 рублей (без НДС), в том числе материальные расходы – 5598552,58 рублей, прочие расходы – 1752239,98 рублей (14566,16 рублей услуги телефонной связи и коммунальные услуги; 794057,7 рублей маркетинговые услуги; 487132,95 рублей транспортные расходы; 289406,99 рублей прочие услуги по техобслуживанию ККТ, канцелярские товары, аренда помещения, санобработка; 167076,18 рублей расходы в виде процентов, уплаченные банку за предоставленные кредиты).

Завышение расходов на 1402753,99 рублей (7350792,56-5948038,57) допущено в результате:

- отнесения 1009426,17 рублей (1335219,8-325793,63) расходов (без применения пропорции 14566,16 рублей услуги телефонной связи и коммунальные услуги; 794057,7 рублей маркетинговые услуги; 487132,95 рублей транспортные расходы; 39462,99 рублей прочие услуги канцелярские товары, санобработка) произведенных в рамках общего режима налогообложения и ЕНВД при отсутствии раздельного учета; размер расходов (услуги телефонной связи и коммунальные услуги, маркетинговые услуги, транспортные расходы, прочие услуги канцелярские товары, санобработка), распределен в порядке пункта 9 статьи 274 НК РФ, составил 325793,63 рублей (1335219,8*24,4%);

- отнесения 248018 рублей расходов по обслуживанию ККТ, аренде торгового места на базе «Бакалея», относящихся к деятельности, облагаемой ЕНВД;

- отнесения 1926 рублей расходов, в нарушение статьи 221 НК РФ включение уплаченного на основании извещения НДФЛ;

- отнесения 144143,76 рублей (167076,18-22932,42) расходов, по процентам по представленным кредитам в банке по кредитным договорам от 17.05.2007 № 0138/П-05, от 10.08.2007 № 0153/П-05, от 27.05.2008 № 0204/П-05, процентная ставка за пользование кредитом от 19% до 21% годовых, плата за ведение операций по ссудному счету составляет от 1% до 2% годовых ежемесячно, при отсутствии раздельного учета; проценты, исчислены с учетом подпункта 4 пункта 1 статьи 269 НК РФ равной ставке рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной до 31.07.2009 в 1,5 раза и с 01.08.2009 в 2 раза (93985,36 рублей), размер расходов распределен в порядке пункта 9 статьи 274 НК РФ, составил 22932,42 рублей (93985,36*24,4%);

- сумма расходов в налоговых декларациях по НДФЛ и ЕСН за 2009 год нарушение статьи 221 НК РФ занижена на 759,94 рублей, поскольку не включены расходы в виде комиссионного вознаграждения, выплаченного ООО «Хорс» в рамках агентского договора от 01.11.2009 № АХ-20.

Сумма расходов за 2010 год по данным проверки составила 10655265,78 рублей, в том числе материальные расходы – 10202008,94 рублей, прочие расходы – 453256,84 рублей. По данным декларации по НДФЛ 10865205 рублей (без НДС), в том числе материальные расходы – 10853201 рубль, прочие расходы 12004 рублей.

По данным оборотно-сальдовой ведомости 11277692,14 рублей (без НДС), в том числе материальные расходы – 10202008,94 рублей, прочие расходы – 1075683,2 рублей (1008222,91 рублей маркетинговые услуги,санобработка,транспортные расходы, услуги телефонной связи; 67460,29 рублей расходы по процентам по представленным кредитам в банке).

Завышение расходов на 622426,36 рублей (11277692,14-10655265,78) допущено в результате:

- отнесения 261981,56 рублей (701987,03-440005,47) расходов (без применения пропорции 304914,54 рублей маркетинговые услуги; 350128,42 рублей транспортные расходы; 46944,07 рублей прочие услуги канцелярские товары, заправка картриджей, санобработка) произведенных в рамках общего режима налогообложения и ЕНВД при отсутствии раздельного учета; размер расходов (маркетинговые услуги;транспортные расходы; прочие услуги канцелярские товары, заправка картриджей, санобработка), распределен в порядке пункта 9 статьи 274 НК РФ, составил 440005,47 рублей (701987,03*62,68%);

- отнесения 306235,88 рублей расходов по обслуживанию ККТ, аренде торгового места на базе «Бакалея», относящихся к деятельности, облагаемой ЕНВД;

- отнесения 144143,76 рублей (67460,29-7234,64) расходов, по процентам по представленным кредитам в банке по кредитным договорам от 17.05.2007 № 0138/П-05, от 10.08.2007 № 0153/П-05, от 27.05.2008 № 0204/П-05, процентная ставка за пользование кредитом от 19% до 21% годовых, плата за ведение операций по ссудному счету составляет от 1% до 2% годовых ежемесячно, при отсутствии раздельного учета; проценты, исчислены с учетом подпункта 4 пункта 1 статьи 269 НК РФ равной ставке рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной в 1,8 раза; по долговым обязательствам, возникшим до 01.11.2009: с 01.01.2010 по 30.06.201 в 2 раза и с 01.07.2009 в 1,8 раза (11542,19 рублей), размер расходов распределен в порядке пункта 9 статьи 274 НК РФ, составил 7234,64 рублей (11542,19*62,68%);

- сумма расходов в налоговых декларациях по НДФЛ и ЕСН за 2010 год нарушение статьи 221 НК РФ занижена на 6016,73 рублей, поскольку не включены расходы в виде комиссионного вознаграждения, выплаченного ООО «Хорс» в рамках агентского договора от 15.07.2010 № АХР-18 и ООО «Цефея» в рамках агентского договора от 15.07.2010 № АРЦ-18.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ в целях главы 25 налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Пунктом 9 статьи 274 НК РФ установлено, что при исчислении налоговой базы не учитываются в составе доходов и расходов налогоплательщиков доходы и расходы, относящиеся к игорному бизнесу, подлежащему налогообложению в соответствии с главой 29 настоящего Кодекса. Налогоплательщики, являющиеся организациями игорного бизнеса, а также организации, получающие доходы от деятельности, относящейся к игорному бизнесу, обязаны вести обособленный учет доходов и расходов по такой деятельности. При этом расходы организаций, занимающихся игорным бизнесом, в случае невозможности их разделения определяются пропорционально доле доходов организации от деятельности, относящейся к игорному бизнесу, в общем доходе организации по всем видам деятельности. Аналогичный порядок распространяется на организации, перешедшие на уплату налога на вмененный доход.

При определении прочих расходов налоговым органом применены положения пункта 9 статьи 274 НК РФ, расходы распределены пропорционально удельному весу дохода, полученного от деятельности, переведенной на уплату ЕНВД, и дохода, полученного от деятельности, подлежащей налогообложению с применением общей системы, в суммарном объеме всех полученных налогоплательщиком доходов от осуществления торгово-закупочной деятельности в 2008 году – 15,41% (3364398,09/21830737,93*100), в 2009 году – 24,40% (6295441,76/25801297,96*100), в 2010 году – 62,68% (12675902,15/20223082,07*100).

Сумма доходов и расходов по данным проверки составила: за 2008 год 3364398 рублей – 2857692 рублей; за 2009 год 6295442 – 5948039 рублей; за 2010 год 12675902 рублей – 10655266 рублей.

Суд считает состоятельными доводы заявителя о необоснованном не включении в состав прочих расходов оплаты услуг банка за ведение расчетного и судного счетов, открытие судного счета и обработку расчетно-платежных документов, в том числе за 2008 год в размере 28788,37 рублей, за 2009 – 14063,57 рублей, за 2010 год – 28515,82 рублей. Данные расходы с учетом подпунктом 25 пункта 1 статьи 264 НК РФ входят в состав прочих расходов. При ведении операций по продаже товаров как в рамках ЕНВД, так и по общему режиму, сумма дополнительных расходов, рассчитанная с применением пункта 9 статьи 274 НК РФ, составляет за 2008 год – 4436,29 рублей, за 2009 год – 3431,51 рублей, за 2010 год – 17873,72 рублей.

Довод заявителя о потере налоговым органом 162193,66 рублей расходов по оплате банку денежных средств за обслуживание расчетного и ссудного счетов, по оплате процентов по кредитам, признан судом не состоятельным, поскольку документально не подтвержден. Необоснованное указание в оборотно-сальдовых ведомостях данных расходов, превышающих фактически уплаченных по выписке банка, не предоставляет право налогоплательщику на их учет, в том числе в качестве профессиональных вычетов. Доказательств обратному суду не представлено.

Дополнительно подлежат включению в качестве расходов, рассчитанных с применением пункта 9 статьи 274 НК РФ, за 2008 год в сумме 12999 рублей и за 2009 год в сумме 32428 рублей по выплаченной заработной плате работникам Труш А.И. с 01.01.2008 по 31.12.2009, П.А. Иванову с 01.09.2008 по 30.11.2009, и с учетом статей 318, 251 НК РФ начисленный на данную сумму ЕСН для лиц, производящих выплаты физическим лицам за 2008 год – 3383 рубля, за 2009 год – 8433 рубля. Данные лица осуществляли деятельность по продаже товаров как в рамках ЕНВД, так и по общему режиму.

Довод заявителя о волевом решении ответчика по перераспределению фонда оплаты труда данных сотрудников, занятых в розничной торговле, суд считает несостоятельным. В данном случае факт исполнения трудовых обязанностей по продаже товаров как в рамках ЕНВД, так и по общему режиму, что подтверждено протоколами допроса П.А. Иванова от 26.12.2012 № 391 и Т.П. Труш от 09.12.2012 № 372.

Таким образом, всего сумма доходов и расходов соответственно составила: за 2008 год 3364398 рублей – 2878510 рублей (2857691,76+4436,29+12999+3383); за 2009 год 6295441,76 – 5992331 рублей (5948038,57+3431,51+32428+8433); за 2010 год 12675902 рублей – 10673139,5 (10655265,78+17873,72) рублей.

Довод заявителя о том, что перераспределив доход с ЕНВД на общий режим налогообложения, и увеличив доход по общему режиму налогообложения за 2008-2010 год, необходимо дополнительно учесть материальные затраты в порядке статей 268, 320 НК РФ, отклонен судом по следующим основаниям.

Пунктами 4,6,7 статьи 346.26 НК РФ установлено, что уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом). При осуществлении нескольких видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом в соответствии с настоящей главой, учет показателей, необходимых для исчисления налога, ведется раздельно по каждому виду деятельности. Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке. Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными настоящим Кодексом.

Согласно пункту 2 статьи 54 НК РФ индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Министерством финансов РФ.

Пунктами 2,4,7,14 Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденного приказом Министерства финансов РФ от 13.08.2002 № 86н/БГ-3-04/430, установлено, что индивидуальные предприниматели должны обеспечивать полноту, непрерывность и достоверность учета всех полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций при осуществлении предпринимательской деятельности. Данные учета доходов и расходов и хозяйственных операций используются для исчисления налоговой базы по налогу на доходы физических лиц, уплачиваемого индивидуальными предпринимателями на основании главы 23 НК РФ. Учет доходов и расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальными предпринимателями путем фиксирования в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя операций о полученных доходах и произведенных расходах в момент их совершения на основе первичных документов позиционным способом. В Книге учета отражаются имущественное положение индивидуального предпринимателя, а также результаты предпринимательской деятельности за налоговый период. Учет полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальным предпринимателем в одной Книге учета раздельно по каждому из видов осуществляемой предпринимательской деятельности. В Книге учета отражаются все доходы, полученные индивидуальными предпринимателями от осуществления предпринимательской деятельности без уменьшения их на предусмотренные налоговым законодательством Российской Федерации налоговые вычеты. В доход включаются все поступления от реализации товаров, выполнения работ и оказания услуг, а также стоимость имущества, полученного безвозмездно. Стоимость реализованных товаров, выполненных работ и оказанных услуг отражается с учетом фактических затрат на их приобретение, выполнение, оказание и реализацию. Суммы, полученные в результате реализации имущества, используемого в процессе осуществления предпринимательской деятельности, включаются в доход того налогового периода, в котором этот доход фактически получен. Доходы от реализации основных средств и нематериальных активов определяются как разница между ценой реализации и их остаточной стоимостью.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 06.09.2005 № 2749/05, на налоговом органе лежит бремя доказывания факта и размера вмененного предпринимателю дохода, а на предпринимателе - факта и размера понесенных расходов.

В данном случае, при отсутствии необходимой информации для идентификации проданного товара (доход) с приобретенным товаром для целей перепродажи (расход), документальной расшифровки самостоятельно учтенных налогоплательщиком материальных расходов по декларациям и оборотно-сальдовым ведомостям, невозможно дополнительно учесть указанные заявителем расходы, исчисленные исходя из средней стоимости товара. Оборотно-сальдовые ведомости содержат только итоговые суммы по приобретенным товарам и не подменяют книгу учета доходов и расходов, необходимые сведения не содержат. Исключить повторный учет, либо установить отсутствие учета данных расходов при их включении невозможно. Более того, факт учета представленных расходов налогоплательщик не исключает. Данное обстоятельство также вызвано последствиями отсутствия раздельного учета. Для проверки учтенных в декларациях расходов запрошенных судом определением от 23.11.2012 документов заявитель не представил.

Также по вышеуказанным основаниям отклонен довод заявителя о необоснованном включении в состав доходов разницы между данных деклараций и полученных денежных средств на расчетный счет 698709,29 рублей (2008 год - 137193,39 рублей, 2009 год - 223693,85 рублей, 2010 год - 337822,05) без документального подтверждения. Данные денежные средства, полученные на расчетный счет от реализации продукции по выписке банка, являются безусловным доходом и объектом налогообложения, подлежали учету при определении налогооблагаемой базы в соответствии со статьями 208-217 НК РФ.

Факт отсутствия надлежащего учета также подтвержден протоколами допроса свидетеля В.Ю. Колосова от 17.11.2011 № 387/1, 20.12.2011 № 387/1, от 07.02.2012 № 31, представителя по доверенности № 28АА0162593, осуществляющего ведение бухгалтерского и налогового учета предпринимательской деятельности ИП Труш Т.П. в 2008-2010 году.

Исчисление ЕСН. Согласно пункту 1 статьи 235 НК РФ ИП Труш являлась плательщиком ЕСН.

Пунктом 3 статьи 237 НК РФ установлено, что налоговая база налогоплательщиков, указанных в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период как в денежной, так и в натуральной форме от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением. При этом состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения данной группой налогоплательщиков, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для налогоплательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25 настоящего Кодекса.

Налогооблагаемая база за 2008 год для исчисления ЕСН составляет 485888 рублей (3364398-2878510), по декларации 90868 рублей (3039540-2948672), сумма ЕСН подлежащая уплате за 2008 год 26326 рублей.

Налогооблагаемая база за 2009 год для исчисления ЕСН составляет 303110,76 рублей (6295441,76-5992331), по декларации 131586 рублей (5955907-5824321), сумма ЕСН подлежащая уплате за 2009 год 15196 рублей.

Следовательно, оспариваемое решение является недействительным в части: начисления ЕСН за 2008 год – 750 рублей, за 2009 год – 1595 рублей и пеней в размере 70,53 рублей.

Также является недействительным оспариваемое решение в части начисления за 2008 год – 749 рублей, за 2009 год – 166 рублей ЕСН для лиц, производящих выплаты физическим лицам и 91,81 рублей пеней.

Статьей 237 НК РФ предусмотрено, что налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 настоящего Кодекса), вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности, полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 настоящего Кодекса). Налогоплательщики, указанные в подпункте 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяют налоговую базу отдельно по каждому физическому лицу с начала налогового периода по истечении каждого месяца нарастающим итогом.

Судом установлено, что при расчете начисленной заработной платы налоговым органом учтены суммы по работнику А.В. Худяк с 01.01.2008 по 31.08.2008, однако, доказательства того, что данное лицо получало вознаграждение от деятельности, подлежащей налогообложения по общему режиму, материалы проверки не содержат, доказательства суду не представлены. Суммы выплат П.А. Иванову в декабре 2009 года не производились. Данные обстоятельства также подтверждены справками 2-НДФЛ и сведениями о доходах за 2008-2009 год. Доводы заявителя относительно расчета в данной части являются обоснованными.

Решение в части привлечения к налоговой ответственности по статье 119 НК РФ за непредставление декларации по ЕСН для лиц, производивших выплаты физическим лицам за 2008 год в виде штрафа в размере 348,15 рублей, за 2009 год – 608,7 рублей, является обоснованным.

Исчисление НДФЛ. Согласно статье 207 НК РФ ИП Труш являлась плательщиком НДФЛ. В соответствии со статьей 208 НК РФ к доходам от источников в Российской Федерации относятся доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося в Российской Федерации, иного имущества, находящегося в Российской Федерации и принадлежащего физическому лицу, иные доходы, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в Российской Федерации.

Объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками: от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации - для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации; от источников в Российской Федерации - для физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации (статья 209 НК РФ).

При исчислении налоговой базы в соответствии с пунктом 3 статьи 210 настоящего Кодекса право на получение профессиональных налоговых вычетов имеют налогоплательщики - индивидуальные предприниматели, указанные в пункте 1 статьи 227 настоящего Кодекса, - в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой «Налог на прибыль организаций». В целях настоящей статьи к расходам налогоплательщика относятся также суммы налогов, предусмотренных действующим законодательством о налогах и сборах для видов деятельности, указанных в настоящей статье (за исключением налога на доходы физических лиц), начисленные либо уплаченные им за налоговый период (статья 221 НК РФ).

По выписке банка ИП Труш платежными поручениями от 22.12.2010 года оплачены страховые взносы на сумму 12003,2 рублей, что является дополнительным расходом. Доводы заявителя в данной части являются обоснованными.

Судом установлено, что налогооблагаемая база за 2008 год для исчисления НДФЛ составляет 450476 рублей (3364398-2878510-35412 ЕСН), по декларации 77981 рубль (3039540-2961559), сумма НДФЛ подлежащая уплате за 2008 год 58562 рублей.

Налогооблагаемая база за 2009 год для исчисления НДФЛ составляет 274279 рублей (6295442-6021163-28832), по декларации 115227 рублей (5955907-5840680), сумма НДФЛ подлежащая уплате за 2009 год 20676 рублей.

Налогооблагаемая база за 2010 год для исчисления НДФЛ составляет 1990758 рублей (12675902-10673139,5-12004 страховые взносы), по декларации 103107 рублей (5955907-5840680), сумма НДФЛ подлежащая уплате за 2010 год 245395 рублей.

Следовательно, оспариваемое решение является недействительным в части: привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ по НДФЛ за 2009 год в размере 480,9 рублей, за 2010 год – 388,4 рублей; начисления НДФЛ за 2008 год – 2609 рублей, за 2009 год – 5551 рубль, за 2010 год – 3884 рубля; начисления пеней в размере 136,2 рублей.

НДФЛ, удерживаемый в качестве налогового агента. Порядок предоставления стандартных налоговых вычетов установлен статьей 218 НК РФ. Установленные настоящей статьей стандартные налоговые вычеты предоставляются налогоплательщику одним из налоговых агентов, являющихся источником выплаты дохода, по выбору налогоплательщика на основании его письменного заявления и документов, подтверждающих право на такие налоговые вычеты.

В силу пунктов 1-3 статьи 226 НК РФ индивидуальные предприниматели, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 224 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей. Исчисление сумм и уплата налога в соответствии с настоящей статьей производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 214.1,227 и 228 настоящего Кодекса с зачетом ранее удержанных сумм налога.

В ходе проверки установлено, что ИП Труш представлены стандартные налоговые вычеты на ребенка в 2008 году 3 работникам на сумму 2184 рубля, в 2009 году 5 работникам на сумму 7020 рублей, в 2010 году 1 работнику на сумму 1560 рублей, без подтверждающих документов. Право на вычеты при рассмотрении дела заявителем также не подтверждено. Решение в данной части по привлечению к ответственности по статье 123 НК РФ и начислению пеней по НДФЛ является обоснованным.

При проверке полноты и своевременности перечисления в бюджет удержанных сумм НДФЛ за период 2008-2010 года налоговым органом установлено нарушение пункта 6 статьи 226 НК РФ.

Согласно пунктам 4-6 статьи 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. Удержание у налогоплательщика начисленной суммы налога производится налоговым агентом за счет любых денежных средств, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику, при фактической выплате указанных денежных средств налогоплательщику либо по его поручению третьим лицам. При этом удерживаемая сумма налога не может превышать 50 процентов суммы выплаты. При невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан в течение одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств письменно сообщить в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме задолженности налогоплательщика. Невозможностью удержать налог, в частности, признаются случаи, когда заведомо известно, что период, в течение которого может быть удержана сумма начисленного налога, превысит 12 месяцев. Налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода, а также дня перечисления дохода со счетов налоговых агентов в банке на счета налогоплательщика либо по его поручению на счета третьих лиц в банках. В иных случаях налоговые агенты перечисляют суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем фактического получения налогоплательщиком дохода, - для доходов, выплачиваемых в денежной форме, а также дня, следующего за днем фактического удержания исчисленной суммы налога, - для доходов, полученных налогоплательщиком в натуральной форме либо в виде материальной выгоды.

Судом установлено и подтверждено материалами проверки, что ИП Труш в качестве налогового агента за период с 01.01.2008 года по 31.10.2011 года удержано НДФЛ на сумму 178654 рубля (2008 год – 38688 рублей, 2009 год – 52442 рубля, 2010 год – 60684 рубля, 2011 год – 26832 рубля), перечислено 134332 рубля, сумма задолженности по состоянию на 31.10.2011 составила 44314 рублей. Данное обстоятельство также подтвердил налоговый орган, указав, что допущена арифметическая ошибка при определении удержанного НДФЛ на 200 рублей и не учтена оплата платежным поручением от 06.12.2011 № 31 на сумму 14000 рублей. По сроку уплаты декабрь 2008 года числится переплата.

Следовательно, оспариваемое решение в части начисления 14208 рублей НДФЛ (налоговый агент) и 894,4 рублей пеней, привлечения к ответственности по статье 123 НК РФ по НДФЛ в размере 1420,8 рублей, является недействительным и подлежит отмене.

Довод заявителя о том, что факт удержания начисленного НДФЛ налоговым органом не подтверждено, признан судом не состоятельным. Исчисление НДФЛ налоговым агентом ИП Труш подтверждено реестрами сведений о доходах физических лиц, справками о доходах по форме 2-НДФЛ, расчетом пеней и установлено судом. Противоположных доказательств суду не представлено.

Исчисление НДС. В силу статьи 143 НК РФ ИП Труш является плательщиком НДС по ставке 18%.

По данным деклараций за 2008 год налоговая база при реализации товара составила 3039540 рублей, в том числе: за 1 квартал – 596520 рублей, за 2 квартал – 436235 рублей, за 3 квартал – 239800 рублей, за 4 квартал – 1766985 рублей, сумма НДС 547117 рублей.

По данным деклараций за 2009 год налоговая база при реализации товара составила 5955907 рублей, в том числе: за 1 квартал – 494158 рублей, за 2 квартал – 1158520 рублей, за 3 квартал – 1419618 рублей, за 4 квартал – 2883611 рублей, сумма НДС 1072063 рублей.

По данным деклараций за 2010 год налоговая база при реализации товара составила 10969912 рублей, в том числе: за 1 квартал – 1611853 рублей, за 2 квартал – 1014375 рублей, за 3 квартал – 2070212 рублей, за 4 квартал – 6273472 рублей, сумма НДС 1974585 рублей.

Пунктом 1 статьи 154 НК РФ установлено, что налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога. При получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога.

Сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз. Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 настоящей статьи (статья 166 НК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 167 НК РФ в целях настоящей главы моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3,7 - 11,13 - 15 настоящей статьи, является наиболее ранняя из следующих дат: день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав; день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В соответствии со статьей 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 настоящего Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога. В случае получения налогоплательщиком сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, реализуемых на территории Российской Федерации, налогоплательщик обязан предъявить покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав сумму налога, исчисленную в порядке, установленном пунктом 4 статьи 164 настоящего Кодекса. При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг), со дня передачи имущественных прав или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

По данным выездной проверки с учетом реализации товара ИП Юданову на 221444,35 рублей (НДС 33779,65) налоговая база при реализации товара за 2008 год составила 3227205 рублей, в том числе: за 1 квартал – 596520 рублей, за 2 квартал – 436235 рублей, за 3 квартал – 239650 рублей, за 4 квартал – 1954650 рублей.

В нарушение пункта 1 статьи 154 НК РФ за 4 квартал 2008 года налоговая база занижена на 187655 рублей. В нарушение пункта 4 статьи 166 НК РФ сумма НДС занижена на 33780 рублей.

По данным выездной проверки, с учетом реализации товара ИП Воробьеву на 76692,28 рублей (НДС 11698,82), ИП Юданову на 60000 рублей (НДС 9152,54), налоговая база при реализации товара за 2009 год составила 6071748 рублей, в том числе: за 1 квартал – 516117 рублей, за 2 квартал – 1180554 рублей, за 3 квартал – 1440619 рублей, за 4 квартал – 2934458 рублей.

В нарушение пункта 1 статьи 154 НК РФ налоговая база занижена за 1 квартал – 21959 рублей, за 2 квартал – 22034 рублей, за 3 квартал – 21001 рублей, за 4 квартал – 50847 рублей. В нарушение пункта 4 статьи 166 НК РФ сумма НДС занижена на 20851 рубль.

По данным выездной проверки, с учетом реализации товара ООО «Цефея» на сумму 83104 рубля (НДС 14958,88), ООО «Хорс» на сумму 498056,61 рублей (НДС 89104,89), ООО «Кристалл развитие» на сумму 27188,05 рублей (НДС 4893,84), ООО «Кристалл сервис» на сумму 43866,75 рублей (НДС 7896,02), ИП Павлову Р.Л. на сумму 6872 рублей (НДС 1236,96), ООО «Эталон» на сумму 22265,02 рублей (НДС 4007,7), ЗАО «Асфальт» на сумму 504000 рублей (НДС 90720), ООО «Максима трейд» на сумму 205000 рублей (НДС 31271,18), ООО «Пальма» на сумму 10721,45 рублей (НДС 1635,48), налоговая база при реализации товара за 2010 год составила 12338080 рублей, в том числе: за 1 квартал – 1736853 рублей, за 2 квартал – 1107850 рублей, за 3 квартал – 2354706 рублей, за 4 квартал – 7138671 рублей.

В нарушение пункта 1 статьи 154 НК РФ налоговая база занижена за 1 квартал – 125000 рублей, за 2 квартал – 93475 рублей, за 3 квартал – 284494 рублей, за 4 квартал – 865199 рублей. В нарушение пункта 4 статьи 166 НК РФ сумма НДС занижена на 246270 рублей.

В силу статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении, в том числе, товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса. Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Статьей 172 НК РФ предусмотрено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3,6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов. Вычеты сумм налога, предъявленных продавцами налогоплательщику при приобретении либо уплаченных при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации основных средств, оборудования к установке, и (или) нематериальных активов, указанных в пунктах 2 и 4 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в полном объеме после принятия на учет данных основных средств, оборудования к установке, и (или) нематериальных активов.

По данным оборотно-сальдовой ведомости сумма НДС, предъявленная ИП Труш поставщиками товара за 2008 год, составила 3527309 рублей. По данным деклараций сумма налогового вычета за 2008 год составила 540606 рублей: за 1 квартал - 104820 рублей, 2 квартал - 76980 рублей, за 3 квартал - 42566 рублей, за 4 квартал - 316240 рублей. Сумма НДС, подлежащая уплате за 2008 год 6511 рублей: за 1 квартал - 2554 рублей, 2 квартал - 1542 рублей, за 3 квартал - 598 рублей, за 4 квартал - 1817 рублей.

В нарушение пункта 1 статьи 172 НК РФ в декларации за 4 квартал 2008 года в составе налоговых вычетов неправомерно учтен НДС в размере 153342,15 рублей, подлежащий отражению в составе налоговых вычетов только после принятия на учет соответствующих товаров в 1 квартале 2009 года, полученных ИП Труш на склад по счетам-фактурам ЗАО «Народное предприятие «Конфил»: от 23.12.2008 № 40640-31133/91 за кондитерские изделия на общую сумму 590208,72 рублей (НДС 90031,8), от 23.12.2008 № 40637-31133/92 за кондитерские изделия на общую сумму 415034, 45 рублей (НДС 63310,34) дата оприходования товара на склад 09.01.2009, пожелезнодорожной накладной № Ш.944896 товар выдан грузополучателю 08.01.2009 года.

По данным проверки общая сумма НДС, предъявленная ИП Труш поставщиками товара за 2008 год, составила 3373966,64 рублей: за 1 квартал – 379034,35 рублей, 2 квартал – 448759,92 рублей, за 3 квартал – 662222,87 рублей, за 4 квартал – 1883949,5 рублей.

По данным оборотно-сальдовой ведомости сумма НДС, предъявленная ИП Труш поставщиками товара за 2009 год, составила 3709882,73 рублей. По данным деклараций сумма налогового вычета за 2009 год составила 1064758 рублей: за 1 квартал - 87560 рублей, 2 квартал - 206889 рублей, за 3 квартал - 253463 рублей, за 4 квартал - 516486 рублей. Сумма НДС, подлежащая уплате за 2009 год 7305 рублей: за 1 квартал - 1388 рублей, 2 квартал - 1645 рублей, за 3 квартал - 2068 рублей, за 4 квартал - 2204 рублей.

В нарушение пункта 1 статьи 172 НК РФ в декларации по НДС за 1 квартал 2009 года в составе налоговых вычетов не учтен НДС в размере 153342,15 рублей; в декларации по НДС за 1 квартал 2009 года в составе налоговых вычетов неправомерно учтен НДС в размере 20414,13 рублей, подлежащий отражению в составе налоговых вычетов только в 2 квартале 2009 года после принятия на учет соответствующих товаров, полученных ИИ Груш на склад по счету-фактуре от 23.03.2009 № 1115, выставленной ООО Торговый дом «Марусинский», за кондитерские изделия на общую сумму 133826 рублей (НДС 20414,13), по товарно-транспортной накладной от 23.03.2009 б/н товар отгружен грузоотправителем 23.03.2009, принят работником ИП Труш Т.П. Ивановым 03.04.2009; в декларации по НДС за 3 квартал 2009 года в составе налоговых вычетов неправомерно учтен НДС в размере 178133,40 рублей, подлежащий отражению в составе налоговых вычетов только в 4 квартале 2009 года после принятия на учет соответствующих товаров, полученных ИП Труш Т.П. на склад по следующим счетам-фактурам ЗАО «Народное предприятие «Конфил»: от 09.09.2009 № 24177-17543/92 за кондитерские изделия на сумму 569898,70 рублей (НДС 86933,70), от 09.09.2009 № 24175-17543/91 за кондитерские изделия на сумму 580797,32 рублей (НДС 88596,22), от 09.09.2009 № 24176-17550/91 за кондитерские изделия на сумму 17067,25 рублей (НДС 2603,48), по железнодорожной накладной товар в контейнер принят 09.09.2009, товар выдан грузополучателю 03.10.2009.

По данным проверки общая сумма НДС, предъявленная ИП Труш поставщиками товара за 2009 год, составила 3863224,51 рублей: за 1 квартал –641357,02 рублей, 2 квартал – 615876,13 рублей, за 3 квартал – 506718,6 рублей, за 4 квартал – 2099272,76 рублей.

По данным оборотно-сальдовой ведомости сумма НДС, предъявленная ИП Труш поставщиками товара за 2010 год, составила 4887630 рублей. По данным деклараций сумма налогового вычета за 2009 год составила 1959228 рублей: за 1 квартал - 286437 рублей, 2 квартал - 178453 рублей, за 3 квартал - 369540 рублей, за 4 квартал - 1124798 рублей. Сумма НДС, подлежащая уплате за 2010 год 15357 рублей: за 1 квартал - 3697 рублей, 2 квартал - 4135 рублей, за 3 квартал - 3098 рублей, за 4 квартал - 4427 рублей.

В нарушение пункта 1 статьи 172 НК РФ в декларации по НДС за 1 квартал 2010 года в составе налоговых вычетов неправомерно учтен НДС в размере 187535,69 рублей, подлежащий отражению в составе налоговых вычетов только в 2 квартале 2010 года после принятия на учет соответствующих товаров, полученных ИП Груш на склад по следующим счетам-фактурам: ЗАО «Народное предприятие «Конфил» от 18.03.2010 № 07608-04899/91 за кондитерские изделия на сумму 382045,20 рублей (НДС 58278,09), от 18.03.2010 № 07609-04899/92 за кондитерские изделия на сумму 757303,60 рублей (НДС 115520,92), дата отпуска на складе поставщика - 18.03.2010, товар оприходован на складе 08.04.2010, по железнодорожной накладной № Щ 577014, товар доставлен до станции Благовещенск 08.04.2010; ООО «ПТК Новосибирск» от 29.03.2010 № 1928 за кондитерские изделия на сумму 40510,80 рублей (НДС 6179,61) по акту приема-передачи груза товар отгружен грузоотправителем 29.03.2010, товар принят работником ИП Труш Т.П. Любицыным С.Н. 12.04.2010 года; ООО
«Сластена» от 25.03.2010 № 00453/25310 за кондитерские изделия на общую сумму 49540,84 рублей (НДС 7557,07) по акту приема-передачи товар отгружен грузоотправителем 26.03.2010, товар принят работником ИП Труш Т.П. Любицыным С.Н. 07.04.2010 года; в декларации по НДС за 3 квартал 2010 года в составе налоговых вычетов неправомерно учтен НДС в размере 242850,90 рублей, подлежащий отражению в составе налоговых вычетов в 4 квартале 2010 года после принятия на учет соответствующих товаров, полученных ИП Труш на склад по счетам-фактурам ЗАО «Народное предприятие «Конфил»: от 21.09.2010 № 25577-18399/91 за кондитерские изделия на сумму 1111198,59 рублей (НДС 169504,87), от 21.09.2010№ 25703-18399/92 за кондитерские изделия на сумму 480824,06 рублей (НДС 73346,03), пожелезнодорожной накладной № Э 145755 товар отгружен 21.09.2010, товар доставлен до станции Благовещенск 14.10.2010.

По данным проверки общая сумма НДС, предъявленная ИП Труш поставщиками товара за 2010 год, составила 4887629,51 рублей: за 1 квартал –416935,82 рублей, 2 квартал – 905602,69 рублей, за 3 квартал – 1063722,1 рублей, за 4 квартал – 2501368,9 рублей.

Пунктом 4 статьи 170 НК РФ предусмотрено, что суммы налога, предъявленные продавцами товаров налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для реализации товаров, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения. Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров, операции по реализации которых подлежат налогообложению, в общей стоимости товаров отгруженных за налоговый период.

При отсутствии у ИП Труш раздельного учета, невозможностью определения НДС по приобретенным товарам, реализуемым в дальнейшем в рамках деятельности, облагаемой по общем режиму, а также сумму НДС по прочим расходам, понесенным в рамках деятельности, облагаемой по общем режиму, подлежащую включению в вычеты, налоговым органом данная сумма НДС в соответствии с пунктом 4 статьи 170 НК РФ распределена пропорционально суммы отгруженных товаров в рамках деятельности, облагаемой по общему режиму (без НДС), в общей стоимости отгруженных товаров, согласно приложений № 5-5/8.

Реализовано товаров в результате определения налоговой базы за 1 квартал 2008 года – 596520 рублей, выручка по ЕНВД за 1 квартал 2008 года – 2397528,13 рублей, всего 2994048,13 рублей или 19,92% от отгруженных в рамках общего режима, 80,08% от ЕНВД; за 2 квартал 2008 года всего 3379153,32 рублей или 12,91% от отгруженных в рамках общего режима, 87,09% от ЕНВД; за 3 квартал 2008 года всего 3449733,24 рублей или 6,95% от отгруженных в рамках общего режима, 93,05% от ЕНВД; за 4 квартал 2008 года всего 11870610,15 рублей или 16,47% от отгруженных в рамках общего режима, 83,53% от ЕНВД.

По данным проверки общая сумма вычетов по НДС за 2008 год, с учетом заявленных по декларациям сумм, составила 486291 рублей: за 1 квартал – 705504 рублей, 2 квартал – 57935 рублей, за 3 квартал – 42566 рублей (декларация), за 4 квартал – 310286 рублей.

Реализовано товаров в результате определения налоговой базы за 1 квартал 2009 года – 516116,56 рублей, выручка по ЕНВД за 1 квартал 2009 года – 2717463,91 рублей, всего 3233580,47 рублей или 15,96% от отгруженных в рамках общего режима, 84,04% от ЕНВД; за 2 квартал 2009 года всего 4540095,35 рублей или 26% от отгруженных в рамках общего режима, 74% от ЕНВД; за 3 квартал 2009 года всего 5296574,37 рублей или 27,2% от отгруженных в рамках общего режима, 72,80% от ЕНВД; за 4 квартал 2009 года всего 12507353,93 рублей или 23,46% от отгруженных в рамках общего режима, 76,54% от ЕНВД.

По данным проверки общая сумма вычетов по НДС за 2009 год, с учетом заявленных по декларациям сумм, составила 878004 рублей: за 1 квартал –87560 рублей (декларация), 2 квартал – 160128 рублей, за 3 квартал – 137827 рублей, за 4 квартал – 492489 рублей.

Реализовано товаров в результате определения налоговой базы за 1 квартал 2010 года – 1736853 рублей, выручка по ЕНВД за 1 квартал 2010 года – 2755128,05 рублей, всего 4491981,05 рублей или 38,67% от отгруженных в рамках общего режима, 61,33% от ЕНВД; за 2 квартал 2010 года всего 3590540,68 рублей или 30,85% от отгруженных в рамках общего режима, 69,15% от ЕНВД; за 3 квартал 2010 года всего 2491032,07 рублей или 94,53% от отгруженных в рамках общего режима, 5,47% от ЕНВД; за 4 квартал 2010 года всего 9311706,06 рублей или 76,66% от отгруженных в рамках общего режима, 23,34% от ЕНВД.

По данным проверки общая сумма вычетов по НДС за 2010 год, с учетом заявленных по декларациям сумм, составила 1834020 рублей: за 1 квартал –161229 рублей, 2 квартал – 178453 рублей (декларация), за 3 квартал – 369540 рублей (декларация), за 4 квартал – 1124798 рублей (декларация).

В нарушение пункта 1 статьи 173 НК РФ ИП Труш не исчислен и не уплачен НДС за 2008 год в размере 88095 рублей, в том числе за 1 квартал – 29316 рублей, за 2 квартал – 19045 рублей, за 4 квартал – 39734 рубля; за 2009 год 207605 рублей, в том числе за 1 квартал – 3953 рублей, за 2 квартал – 50727 рублей, за 3 квартал – 119416 рублей, за 4 квартал – 33509 рублей; за 2010 год 371478 рублей, в том числе за 1 квартал – 147708 рублей, за 2 квартал – 16825 рублей, за 3 квартал – 51209 рублей, за 4 квартал – 155736 рублей.

Отклонен довод заявителя о необходимости учета установленных налоговых вычетов по НДС. С учетом статей 80, 166, 171, пункта 1 статьи 172, пункта 1 статьи 173 НК РФ применение налоговых вычетов по НДС является правом налогоплательщика, носит заявительный характер посредством их декларирования в подаваемых в налоговый орган налоговых декларациях и может быть реализовано только при соблюдении установленных в главе 21 Кодекса условий. Данное обстоятельство соответствует правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 26.04.2011 № 23/11.

Довод заявителя о том, что допущена методическая ошибка, и нарушение пункта 4 статьи 170 НК РФ при исчислении вычетов по НДС пропорционально доли реализации товара, судом отклонен по следующим основаниям. В данном случае пропорция определена налоговым органом исходя из стоимости отгруженных товаров, операции по реализации которых подлежали налогообложению, в общей стоимости товаров отгруженных за налоговый период, что соответствует законодательству РФ о налогах и сборах. Расчет заявителя НДС неверный, основан на неправильном толковании НК РФ. Возражений относительного математического расчета заявителем не представлено.

Оспариваемое решение в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа: по НДС за 2 квартал 2009 года в размере 4104,74 рублей, за 3 квартал 2009 года – 10973,64 рублей, за 4 квартал 2009 года – 2382,84 рублей, за 1 квартал 2010 года – 14495,16 рублей, за 2 квартал 2010 года – 1591,68 рублей, за 3 квартал 2010 года – 4857,98 рублей, за 4 квартал 2010 года – 15425,9 рублей; начисления НДС за 1 квартал 2008 года – 29316 рублей, за 2 квартал 2008 год – 19045 рублей, за 4 квартал 2008 года – 39734 рубля, за 1 квартал 2009 года – 3953 рубля, за 2 квартал 2009 года – 50727 рублей; за 3 квартал 2009 года – 119415 рублей, за 4 квартал 2009 года – 33509 рублей, за 1 квартал 2010 года – 147708 рублей, за 2 квартал 2010 года – 16825 рублей, за 3 квартал 2010 года – 51209 рублей, за 4 квартал 2010 года – 155736 рублей, и начисления пеней по НДС 137037,01 рублей, является законным и обоснованным.

Ссылка заявителя о вменении налогоплательщику незаконной обязанности использования кассового метода, что не противоречит статье 273 НК РФ и правовой позиции, изложенной в решении ВАС РФ от 8.10.2010 № ВАС-9939/10, признана судом не состоятельной. Право определения метода исчисления доходов и расходов предоставлено предпринимателю, однако данным правом ИП Труш не воспользовалась, что подтверждено протоколом допроса ТП Труш от 30.11.2011 № 355, решение по учетной политике суду не представлено. Учет доходов и расходов налоговый орган произвел на основании и с соблюдением требований НК РФ, как указано выше. Оборотно-сальдовые ведомости не являются решением по учетной политике, метод учета не определяют.

Также признан несостоятельным довод заявителя о предъявлении к уплате налогов за пределами срока исковой давности. Пунктом 4 статьи 89 НК РФ предусмотрено, что предметом выездной налоговой проверки является правильность исчисления и своевременность уплаты налогов. В рамках выездной налоговой проверки может быть проверен период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Решение о проведении проверки принято 17.11.2011, вменена обязанность по уплате начисленных налогов с 2008 года. Факт ведения раздельного учета подтвержден регистрами бухгалтерского учета и не опровергнут налоговым органом.

Довод заявителя о необходимости зачисления при начислении к уплате НДС переплат, содержащиеся в решении, отклонен судом. Налоговый период по НДС статьей 163 НК РФ установлен как квартал. Переплаты установлены по окончанию налоговых периодов. Доказательства наличия переплат на момент вынесения решения суду не представлено.

Ссылка заявителя о нарушении НК РФ в части проведения в период приостановления проверки допросов свидетелей и истребования документов у третьих лиц, на недопустимость данных доказательств, отклонена судом, поскольку из абзаца 9 пункта 9 статьи 89 НК РФ не следует, что на период действия срока приостановления проведения выездной налоговой проверки приостанавливаются действия налогового органа по проведению опроса свидетелей, направления запросов. По решениям выездная проверка приостанавливалась с целью получения доказательств. В заседании, на вопрос суда об ознакомлении с материалами, полученными в период приостановления проверки, заявитель ответил положительно.

Частью 2 статьи 201 АПК РФ предусмотрено, если арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

С учетом статьи 333.21 НК РФ и в силу статьи 110 АПК РФ, расходы по оплате госпошлины в размере 2200 рублей подлежат взысканию с ответчика в пользу заявителя.

Руководствуясь статями 110, 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

решил:

признать недействительным, не соответствующим Налоговому кодексу Российской Федерации решение межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Амурской области от 29.03.2012 № 13-48/10 «о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части: привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ: по налогу на доходы физических лиц за 2009 год в размере 480,9 рублей, за 2010 год – 388,4 рублей; по статье 123 Налогового кодекса РФ по налогу на доходы физических лиц в размере 1420,8 рублей; начисления налога на доходы физических лиц за 2008 год – 2609 рублей, за 2009 год – 5551 рубль, за 2010 год – 3884 рубля; единого социального налога за 2008 год – 750 рублей, за 2009 год – 1595 рублей; единого социального налога для лиц, производящих выплаты физическим лицам за 2008 год – 749 рублей, за 2009 год – 166 рублей; налога на доходы физических лиц (налоговый агент) – 14208 рублей; начисления пеней по единому социальному налогу 70,53 рублей, по единому социальному налогу для лиц, производивших выплаты физическим лицам 91,81 рублей, по налогу на доходы физических лиц 1030,6 рублей.

В остальной части в удовлетворении требований отказать.

Взыскать с межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Амурской области (ОГРН 1042800037587, ИНН 2801888889) в пользу индивидуального предпринимателя Труш Татьяны Петровны (зарегистрирована в ЕГРЮЛ 09.06.2004 межрайонной инспекцией ФНС № 1 по Амурской области, ОГРН 304280116100112, ИНН 280100747145) 200 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Решение суда вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия и может быть обжаловано в Шестой арбитражный апелляционный суд (г.Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья И.А. Москаленко