Гражданский кодекс часть 1

при участии третьих лиц: Федеральной налоговой службы (ОГРН 1047707030513 ИНН 7707329152), Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области (ОГРН 1042800037411, ИНН 2801099980),

при участии в заседании: от заявителя - Иващенко Н.С. по доверенности от 03.08.2015 № 354-ОР, Минакова А.С. по доверенности от 22.09.2015 № 358-ОР, Зланкевич В.В. по доверенности от 17.10.2014 28 АА 0587504, Провальневой Л.П. по доверенности от 02.10.2015 № 359-ОР, Казакова Р.В. по доверенности от 01.07.2015 № ОР-4; от инспекции - Фаттаховой Н.Н. по доверенности от 10.08.2015 № 03-07/, Супруненко О.С. по доверенности от 24.10.2015 № 03-07/08320, Суховеева Е.М. по доверенности от 28.10.2015 № 03-07/08350 (до перерыва); от управления - Астайкиной Е.С. по доверенности от 07.04.2015 № 07-19/215, Лагода Т.Н. по доверенности от 15.01.2015 № 07-19/200, Супруненко О.С. по доверенности от 02.02.2015 № 07-19/201, Лещенко Т.А. по доверенности от 11.12.2014 № 07-19/201, Глущенко С.А. по доверенности от 05.10.2015 № 07-19/254, Суховеева по доверенности от 16.12.2014 № 07-19/194 (до перерыва), Мостового К.В. по доверенности от 02.11.2015 № 07-19/255 (после перерыва); от ФНС России - Суховеева по доверенности от 12.10.2015 № ММВ-24-7/296 (до перерыва), Мостового К.В. по доверенности от 15.10.2015 № ММВ-24-7/345 (после перерыва);

(в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 29.10.2015 объявлялся перерыв до 02.11.2015 до 15 часов 00 минут)

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 7 по Амурской области от 31.03.2015 № 07-09/11 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисленного налога на прибыль организаций, уплачиваемого налоговым агентом (с выплаченных процентов) в сумме 133 278 314 рублей (пп.2 п.1), штрафа в сумме 13 327 831,40 рублей (пп.2 п.2), пеней в сумме 55 699 553,04 рублей (пп.2 п.3), а также в части предложения внести соответствующие исправления в бухгалтерский и налоговый учет (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 АПК РФ).

В обоснование требований общество указало, что во исполнение договорных обязательств 18.01.2011 произвело выплату процентов по займу в пользу компании Thorrouble Limited, которая согласно представленным подтверждениям на дату выплаты процентного дохода являлась налоговым резидентом Соединенного королевства Великобритании и Северной Ирландии. В связи с этим, заявитель как налоговый агент, руководствуясь статьями 309, 310 Налогового кодекса Российской Федерации, статьей 11 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества" при выплате дохода правомерно не удержал у источника такой выплаты и не перечислил в бюджет Российской Федерации налог.

Позиция как Межрайонной ИФНС России № 7 по Амурской области, так и привлеченных к участию в деле в качестве третьих лиц - Федеральной налоговой службы, Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области, сведена к несогласию с заявленными требованиями ввиду оценки действий заемщика - общества с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" и компаний-займодавцев Aricom Roubles Treasury UK Limited, Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited, Thorrouble Limited по выплате процентного дохода как согласованных, совершенных исключительно в целях пользования преимуществами, предоставляемыми Конвенцией от 15.02.1994, несоответствующих требованиям добросовестного и разумного осуществления прав, направленных на уклонение от уплаты налога в бюджет Российской Федерации с дохода, выплаченного в пользу иностранной компании.

Исследовав материалы дела, суд установил следующие фактические обстоятельства, имеющие значение для дела.

Межрайонной ИФНС России № 7 по Амурской области в отношении общества с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" за период с 01.01.2011 по 31.12.2012 проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления и своевременности уплаты налогов, по результатам которой с учетом рассмотренных возражений налогоплательщика 31.03.2015 принято решение № 07-09/11 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением от 31.03.2015 № 07-09/11 обществу начислен налог на прибыль организаций, уплачиваемый налоговым агентом (с выплаченных по договору займа процентов), в сумме 133 278 314 рублей (пп.2 п.1), пени в сумме 55 699 553,04 рублей (пп.2 п.3), предложено внести соответствующие исправления в бухгалтерский и налоговый учет. В соответствии со статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату налога на прибыль организаций, уплачиваемого налоговым агентом (с выплаченных по договору займа процентов), общество привлечено к ответственности в виде штрафа в сумме 13 327 831,40 рублей (пп.2 п.2 решения от 31.03.2015 № 07-09/11).

Основанием для вынесения решения в оспариваемой части послужили выводы налогового органа, касающиеся обстоятельств перечисления обществом "Олекминский рудник" 18.01.2011 иностранной компании Thorrouble Limited процентов по договору займа от 04.04.2008 в размере 666 391 570 рублей, с суммы которых, по мнению налогового органа, обществом как налоговым агентом неправомерно не был удержан и перечислен налог с доходов, полученных иностранной компанией от источников в Российской Федерации. Инспекцией по результатам проверки исчислен налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации с суммы 666 391 570 рублей по ставке 20 % в размере 133 278 314 рублей.

Оспариваемое решение налоговой инспекции являлось предметом апелляционного обжалования в вышестоящем налоговом органе.

Решением УФНС России по Амурской области от 10.07.2015 № 15-07/2/170 апелляционная жалоба общества на решение Межрайонной ИФНС России № 7 по Амурской области от 31.03.2015 № 07-09/11 оставлена без удовлетворения.

Общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Общество с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" создано и зарегистрировано Муниципалитетом Тындинского района Амурской области 28.03.2001.

Учредителем общества "Олекминский рудник" является компания Russian Titan Company Limited (Кипр).

Компания Russian Titan Company Limited (Кипр) принадлежит компании IRC Limited (Гонконг) в долей владения 100 %.

IRC Limited (Гонконг) принадлежит компании Petropavlovsk PLC (Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии) с долей владения 65,61 %.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц общество осуществляет геолого-разведочные, геофизические и геохимические работы в области изучения недр, добычу и обогащение титаномагниевого сырья, иные виды деятельности.

18.01.2011 общество "Олекминский рудник" уплатило компании Thorrouble Limited проценты по договору займа от 04.04.2008 в сумме 978 190 116,72 рублей (платежное поручение от 18.01.2011 № 2), в связи с чем, при проведении налоговой проверки было признано инспекцией налоговым агентом по уплате налога на прибыль организаций, в том числе:

- 311 798 547 рублей являются доходом в виде дивидендов (в части процентов по займу, признаваемых в налоговом учете дивидендом), данный эпизод не оспаривается заявителем в рамках настоящего дела;

- 637 473 536 рублей являются доходом в виде процентов по займу (в части процентов по займу, признаваемых расходами на уплату процентов в налоговом учете), начисленных за период до 01.01.2011;

- 28 918 034 рублей являются доходом в виде процентов по займу (в части процентов по займу, признаваемых расходами на уплату процентов в налоговом учете), начисленных за период с 01.01.2011 по 31.01.2011.

Одновременно материалами дела установлено и не оспаривается лицами, участвующими в деле, что обязательства общества с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" по выплате процентов возникли на основании:

- договора займа от 04.04.2008 № 167/08, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" (заемщик) и компанией Aricom Roubles Treasury UK Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), по условиям которого предоставлен займ на общую сумму 875000000 рублей под 7,71 % годовых на срок до 31.12.2011;

- соглашения об уступке от 05.06.2009, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник", компанией Aricom Roubles Treasury UK Limited (цедент), компанией Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), в соответствии с которым цедент уступил права и обязанности займодавца компании Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited;

- соглашения об уступке от 25.06.2010, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник", компанией Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited (цедент) и компанией Thorrouble Limited (Каймановы острова), согласно которому права и обязанности займодавца переданы компании Thorrouble Limited.

Компания Thorrouble Limited зарегистрирована на Каймановых островах.

Свидетельством о Резидентности Компании от 21.12.2010 (апостиль зарегистрирован 06.01.2011 за № I736960) подтверждено, что компания Thorrouble Limited (Thorrouble Ltd) являлась резидентом Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии с 18.05.2010 по 17.12.2010.

Материалы дела содержат Свидетельство о Резидентности Компании от 14.02.2011, выданное Налоговой и Таможенной Службой Ее Величества (Великобритании) (апостиль зарегистрирован 22.02.2011 за № I787781), которым удостоверено, что компания Thorrouble Limited (Thorrouble Ltd) являлась с 18 мая 2010 года до 18.01.2011 резидентом Соединенного Королевства в соответствии со статьей 4 Конвенции об избежании двойного налогообложения между Российской Федерацией и Соединенным Королевством и, соответственно, имела право на преимущества, предоставляемые указанным документом.

Представленным обществом письмом Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам от 14.05.2015 (апостиль от 03.06.2015 № К539137) подтверждается, что компания Thorrouble Limited (Thorrouble Ltd) на протяжении 2010 года и до 18 января 2011 года являлась резидентом Великобритании для целей налогообложения.

В представленном обществом письме от 25.08.2015 (апостиль от 28.08.2015 № S128155) Государственное управление Великобритании по налоговым и таможенным сборам подтвердило, что компания Thorrouble Limited являлась резидентом Соединенного Королевства для целей налогообложения в 2010 налоговом году и продолжала быть резидентом до 18.01.2011 включительно.

В материалы дела представлены протоколы собраний директоров компании Thorrouble Limited, состоявшихся в Лондоне 10.06.2010, 12.08.2010, 03.09.2010, 16.09.2010, 03.11.2010, 08.12.2010, 09.12.2010, 22.12.2010.

Заявитель указал, что поскольку компания Thorrouble Limited являлась финансовой компанией, учрежденной за пределами Великобритании, но управляемой из Великобритании, она не подлежала регистрации в базе субъектов прав Великобритании (законодательство Великобритании с переводом на русский язык).

Согласно Форме № 1 "Реестр юридических лиц. Аннотация", представленной в материалы дела заявителем, датой создания места деятельности компании Thorrouble Limited в Гонконге является 19.01.2011.

С 19.01.2011 компания Thorrouble Limited приобрела статус налогового резидента Гонконга.

Сторонами не оспаривается и является установленным обстоятельство, свидетельствующее об "ассоциированности" общества с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" с компаниями-займодавцами.

Так, "ассоциированность" общества с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник", компаний Aricom Roubles Treasury UK Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), Thorrouble Limited (Каймановы острова) с учетом договора займа от 04.04.2008, соглашений об уступке права требования от 05.06.2009, от 25.06.2010, явилась предметом исследования в рамках судебного дела № А04-1595/2013 (решение Арбитражного суда Амурской области от 24.06.2013, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2013 оставлены без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.02.2014 № Ф03-7391/2013; определением ВАС РФ от 26.05.2014 № ВАС-6562/14 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра судебных актов в порядке надзора). Суды пришли к выводу о том, что общество с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" и его учредитель Russian Titan Company Limited, компании-займодавцы и их учредители являются дочерними компаниями Общественной компании с ограниченной ответственностью Petropavlovsk PLC с долей прямого и совокупного владения 100 %.

Из письма Федеральной налоговой службы от 18.12.2014 № 2-9-07/1126, основанном на письме Службы внутренних доходов Великобритании от 10.10.2014 № EoI/F20098-20102/MP, дословно следует, что компания Thorrouble Limited по состоянию на 18.01.2011 являлась налоговым резидентом Великобритании; Служба внутренних доходов Великобритании выдавала компании сертификаты о резидентстве от 21.12.2010 и от 14.02.2011; последней информацией, имеющейся в распоряжении Службы внутренних доходов Великобритании, является информация, содержащаяся в финансовой отчетности компании за период с 01.01.2011 по 18.01.2011; Thorrouble Limited инкорпорирована на Каймановых островах, вследствие чего не имеет обязательств по представлению отчетности в Регистрационную палату; компанией Thorrouble Limited владеет компания Thorholdco Limited, которая также является компанией Каймановых островов и которая входит в IRC Limited Group, находящуюся в Гонконге, фактическая материнская компания - Petropavlovsk PLC; маловероятным представляется получение компанией дохода от ООО "Олекминский рудник", поскольку Thorrouble Limited находится в собственности (100 %) у Thorholdco Limited и не имеет дочерних компаний; в отношении отражения в отчетности дохода (процентов), полученного Thorrouble Limited от ООО "Олекминский рудник" в сумме 978 190 116,00 рублей, Служба внутренних доходов Великобритании сообщает, что такая информация, как правило, не хранится у Службы; компании Thorrouble Limited, Petropavlovsk PLC и IRC Limited, Aricom UK Limited являются ассоциированными; Petropavlovsk PLC является фактической материнской компанией Thorrouble Limited и Aricom UK Limited через холдинговые компании, расположенные на Каймановых островах; Aricom UK Limited владеет российской организацией ООО "Олекминский рудник" через кипрскую компанию Russian Titan Limited.

В материалы дела представлены копии сертификатов резидентства компании Aricom Roubles Treasury UK Limited от 02.09.2015 (удостоверено, что компания являлась резидентом Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии в 2008, 2009, 2010 налоговых годах), компании Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited от 04.06.2010 (компания являлась резидентом Соединенного Королевства по состоянию на 04.06.2010), от 13.08.2010 (удостоверено, что компания являлась резидентом Соединенного Королевства в период с 01.06.2009 по 31.12.2009).

К рассматриваемому спору подлежат применению положения Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающие следующие особенности исчисления и уплаты налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, удерживаемого налоговым агентом.

В силу статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации. Налоговые агенты обязаны, в том числе правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства. За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей налоговый агент несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 246 Налогового кодекса Российской Федерации иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются налогоплательщиками налога на прибыль организаций.

В пункте 4 статьи 286 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию, выплачивающую указанный доход налогоплательщику.

Согласно статье 310 Налогового кодекса Российской Федерации налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода.

В пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации в качестве дохода, полученного иностранной организацией, который не связан с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относящегося к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежащих обложению налогом поименован в числе прочего и процентный доход от долговых обязательств российских организаций любого вида.

Исключение в соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 310 Кодекса составляют случаи выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение соответствующего дохода, налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

Пункт 1 статьи 312 Кодекса определяет, что при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. При предоставлении иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанного подтверждения налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Таким образом, при выплате российской организацией дохода (в том числе в виде процентов по займу) в пользу иностранной компании этот доход подлежит в соответствии с национальным законодательством о налогах и сборах России обложению налогом.

Исключение составляют случаи, включающие в себя совокупность двух условий:

1) международным договором должно быть предусмотрено, что это доход не облагается налогом на территории Российской Федерации;

2) иностранная компания, в пользу которой произведена выплата дохода, должна представить подтверждение того, что она имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор.

Поскольку доход в виде процентов по займу выплачен обществом с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" иностранной компании Thorrouble Limited, которая являлась резидентом Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, к рассматриваемым отношениям подлежат применению также положения Конвенции от 15.02.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества", действующей между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, являющейся международным договором Российской Федерации об избежании двойного налогообложения.

Конвенция и Соглашение, заключенное в форме обмена нотами, ратифицированы Федеральным законом от 19.03.1997 № 65-ФЗ, вступили в силу 18.04.1997.

Конвенция применяется к лицам, которые являются лицами с постоянным местопребыванием в одном или в обоих Договаривающихся Государствах (статья 1 Конвенции), распространяется на налоги с дохода и налоги с доходов от прироста стоимости имущества, взимаемые от имени Договаривающегося Государства, его политических подразделений или местных органов, независимо от метода их взимания, применительно к Российской Федерации - это налоги на доходы и прибыль (статья 2 Конвенции).

Для целей Конвенции термин "лицо с постоянным местопребыванием в Договаривающемся Государстве" означает любое лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит в нем налогообложению на основании его местожительства, постоянного местопребывания, местонахождения руководящего органа или любого другого критерия аналогичного характера; этот термин не включает лицо, которое подлежит налогообложению в этом Договаривающемся Государстве только в отношении доходов из источников в этом Государстве (статья 4 Конвенции).

Статьей 11 Конвенции предусмотрено, что проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогами только в этом другом Государстве, если такое лицо фактически имеет право на проценты. Термин "проценты" при использовании в настоящей статье означает доход от долговых требований любого вида вне зависимости от ипотечного обеспечения и вне зависимости от владения правом на участие в прибылях должника, и в частности доход от правительственных ценных бумаг, облигаций или долговых обязательств.

Исследовав и оценив фактические обстоятельства дела, представленные в материалы дела доказательства, доводы заявителя и налоговых органов, суд пришел к следующим выводам.

Из совокупного толкования норм Налогового кодекса Российской Федерации применительно к рассматриваемому спору следует, что налог не должен был удерживаться обществом с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" при выплате доходов в виде процентов по займу, которые в соответствии с Конвенцией от 15.02.1994 не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления компанией Thorrouble Limited обществу подтверждения того, что она имеет постоянное местонахождение в Великобритании, с которой Российская Федерация имеет международный договор об избежании двойного налогообложения.

Суд считает установленным факт того, что компания Thorrouble Limited на дату выплаты дохода в виде процентов по займу - 18.01.2011 являлась налоговым резидентом Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии. Об этом свидетельствуют выданные Налоговой и Таможенной Службой Ее Величества (Великобритании) Сертификаты Резидентности компании от 21.12.2010 (апостиль 06.01.2011), от 14.02.2011 (апостиль 22.02.2011); письмо Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам от 25.08.2015 (апостиль от 28.08.2015); письмо Федеральной налоговой службы от 18.12.2014 № 2-9-07/1126, основанное на письме Службы внутренних доходов Великобритании от 10.10.2014 № EoI/F20098-20102/MP.

Доводы налоговых органов о том, что на момент выплаты дохода (18.01.2011) обществом не было получено подтверждение резидентности иностранной компании ввиду того, что Сертификат, удостоверяющий, что компания Thorrouble Limited являлась резидентом Соединенного Королевства с 18.05.2010 до 18.01.2011, был выдан только 14.02.2011 и представлен налоговой инспекции в апреле 2014 года, судом отклонены.

В данном случае, когда сертификаты представлены при проведении налоговой проверки и непосредственно в суд, а материалами дела подтверждается факт наличия у иностранной компании Thorrouble Limited налогового резидентства Великобритании на дату - 18.01.2011, утверждение о том, что они не были получены обществом на эту дату является формальным. Кроме того, фактические обстоятельства дела указывают на то, что общество с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" знало по состоянию на 18.01.2011 о наличии налогового резидентства Великобритании у иностранной компании.

Отклоняется и утверждение налоговых органов о том, что документы, подтверждающие статус компании Thorrouble Limited, не заверены соответствующим компетентным органом Великобритании, которым в соответствии с буквальным прочтением Конвенции от 15.02.1994 является Служба внутренних доходов Великобритании. Представленные в материалы дела Сертификаты Резидентности компании выданы Налоговой и Таможенной Службой Ее Величества (Великобритании), заверены апостилем, переведены на русский язык, правильность перевода документов удостоверена нотариально. У суда отсутствуют основания для сомнений в достоверности указанных документов. Заявлений о фальсификации доказательств не поступало. Кроме того, из письма Федеральной налоговой службы от 18.12.2014 № 2-9-07/1126, основанном на письме Службы внутренних доходов Великобритании от 10.10.2014 № EoI/F20098-20102/MP, дословно следует, что компания Thorrouble Limited по состоянию на 18.01.2011 являлась налоговым резидентом Великобритании.

Таким образом, компания Thorrouble Limited на дату выплаты дохода в виде процентов по займу - 18.01.2011 являлась налоговым резидентом Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, а общество с ограниченной ответственностью "Олекминский рудник" обладало информацией об этом.

Вместе с тем, толкование Конвенции от 15.02.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества" действующей между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии во взаимосвязи с налоговым законодательством Российской Федерации и установленными по делу фактическими обстоятельствами, указывает на то, что одного лишь доказательства наличия у иностранной компании статуса налогового резидента Великобритании и имеющихся у российского общества сведений об этом, в данном случае недостаточно для вывода о правомерности пользования ими преимуществами в налогообложении доходов в виде процентов по займу, предоставляемыми вышеуказанными актами.

На это указывает ряд установленных судом следующих обстоятельств и произведенных в результате их оценки соответствующих выводов.

Компания Thorrouble Limited, инкорпорированная на Каймановых островах, то есть учрежденная за пределами Великобритании, представляющая собой финансовую компанию, осуществляющую исключительно финансовую деятельность, являлась для Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии иностранной компанией.

Налоговое резидентство Великобритании компании Thorrouble Limited охватило непродолжительный временной период с 18.05.2010 по 18.01.2011, равный восьми месяцам.

С 19.01.2011 компания Thorrouble Limited приобрела статус налогового резидента Гонконга. По сведениям открытой базы данных о регистрации субъектов права Гонконга компания Thorrouble Limited зарегистрирована в Гонконге 22.06.2011.

При этом, решение о прекращении статуса резидентства Великобритании было принято решением Совета директоров компании Thorrouble Limited 09.12.2010 (протокол от 09.12.2010).

Между Россией и Гонконгом, Россией и Каймановыми островами отсутствуют Соглашения об избежании двойного налогообложения.

На территории Каймановых островов компания применяла освобождение от уплаты налогов, предоставленное Правительством Каймановых островов (протокол Совета директоров компании Thorrouble Limited от 10.06.2010).

В ходе судебного разбирательства стороны оказывали суду содействие в установлении содержания норм права Великобритании в порядке статьи 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, используя различные источники. Так, согласно законодательству Великобритании юридические лица, зарегистрированные за пределами Великобритании, признаются налоговыми резидентами Великобритании (понятия "резидентство" и "постоянное местопребывание" - синонимы, тождественны), если "место центрального контроля и управления" компании расположено в Великобритании. Под "местом центрального контроля и управления" понимается место принятия стратегических решений в отношении бизнеса юридического лица.

В подтверждение факта того, что "местом центрального контроля и управления" компании Thorrouble Limited является Великобритания, обществом представлены выписки из протоколов Совета директоров компании от 10.06.2010, 12.08.2010, 03.09.2010, 16.09.2010, 03.11.2010, 08.12.2010, 09.12.2010, 22.12.2010.

Вместе с тем, из анализа представленных выписок следует, что на собраниях принимались решения, носящие в большей степени формальный характер, такие как о подписании и осуществлении деятельности компании любым директором компании, о заинтересованности директоров ассоциированных групп компаний, о нанесении печати от имени компании на любые документы компании и т.п. Кроме того, представленные протоколы собраний Совета директоров относятся только к периоду 2010 года.

Денежные средства в виде процентов были перечислены в последний день, когда компания Thorrouble Limited являлась резидентом Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии - 18.01.2011.

В платежном поручении от 18.01.2011 № 21 получателем денежных средств значился UBS AG, филиал в Цюрихе (Швейцария), в графе платежного поручения "Назначение платежа" указано "для Thorrouble Limited счет № 53871701 в UBS AG, Лондон....", что означает то, что перечисленные денежные средства на день налогового резидентства Великобритании компании Thorrouble Limited на территорию данной страны фактически не поступили.

17.01.2011 (за день до даты выплаты процентов) на расчетный счет общества "Олекминский рудник" от компании Thorrouble Limited поступили денежные средства в размере 985 400 000 рублей (документ - основание от 14.01.2011 № 230, выписка по расчетному счету ОАО "Азиатско-Тихоокеанский банк"). Ранее 13.01.2011 на расчетный счет общества "Олекминский рудник" также от компании Thorrouble Limited поступали денежные средства в размере 300 000 000 рублей (документ - основание от 12.01.2011 № 366, выписка по расчетному счету ОАО "Азиатско-Тихоокеанский банк"). В качестве назначения платежа по операциям указывалось на предоставление процентного займа по договору от 04.04.2008.

Таким образом, 18.01.2011 общество "Олекминский рудник" фактически возвратило компании Thorrouble Limited перечисленные этой компанией денежные средства в виде выплаченных процентов по договору займа. При этом в ходе судебного разбирательства представители общества настаивали на том, что перечисленные суммы являются именно процентами по договору займа. Налоговым органом подтверждено, что спорные операции отражены в учете налогоплательщика как выплаты процентов по займу (оборотно-сальдовая ведомость по счету 67 за 2011 год, карточка счета 67 за 2011 год).

Проценты по договору займа от 04.04.2008 в период с 18.05.2010 по 18.01.2011 обществом "Олекминский рудник" ни компании Thorrouble Limited, ни другим займодавцам на территории Великобритании не выплачивались, не передавались и не получались. Данное утверждение налогового органа не оспорено. Следовательно, фактическая выплата процентов по договору займа произведена единожды.

Из изложенного также следует, что перечисление денежных средств 17.01.2011 и 18.01.2011 между обществом "Олекминский рудник" и компанией Thorrouble Limited происходило не только в момент прекращения у компании Thorrouble Limited статуса налогового резидента Великобритании, но и в условиях уже принятого на тот момент решения об этом (протокол Совета директоров компании Thorrouble Limited от 09.12.2010).

При этом, согласно условиям договора займа от 04.04.2008 ежемесячное начисление и выплата процентов не предусмотрены, а проценты подлежат погашению одновременно с погашением всей суммы займа (пункт 4.2).

"Ассоциированность" общества "Олекминский рудник", компаний Aricom Roubles Treasury UK Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited (Соединенное королевство Великобритании и Северной Ирландии), Thorrouble Limited (Каймановы острова), то есть общества и компаний-займодавцов и их учредителей, является установленным обстоятельством, что не оспаривается заявителем и подтверждено судебными актами по делу № А04-1595/2013, имеющими преюдициальное значение в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Следовательно, договор займа от 04.04.2008 и соглашения о последующих уступках права требования заключались между "ассоциированными" компаниями.

Налоговым органом проанализирована хронология отношений между "ассоциированными" компаниями по договору займа от 04.04.2008, обстоятельства которой не опровергнуты заявителем.

Сумма непогашенного обществом "Олекминский рудник" перед компанией Aricom Roubles Treasury UK Limited по договору от 04.04.2008 займа на момент заключения первого соглашения об уступке права требования от 05.06.2009 составила 4 285 433 817 рублей, сумма процентов - 239 840 209 рублей.

В соответствии с соглашением от 05.06.2009 компания Aricom Roubles Treasury UK Limited переуступила свои права в сумме 4 525 274 026 рублей компании Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited за 3 611 733 778 рублей (расчет произведен векселями).

Согласно соглашению от 25.06.2010 компания Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited переуступила свои права с учетом непогашенных процентов в сумме 7 494 778 594 рублей компании Thorrouble Limited за 3 489 405 575 рублей (расчет произведен векселем).

Поименованные сделки носили убыточный характер, что свидетельствует об отсутствии разумной деловой цели для их заключения.

Суд также отмечает, что впоследствии 19.12.2011 компания Thorrouble Limited переуступила свои права беспроцентной части займа компании Russian Titan Company Limited, которая соглашением о зачете встречных требований увеличила уставный капитал общества "Олекминский рудник" (соглашения об уступке от 19.12.2011).

Поскольку все сделки по переуступке прав требования являлись убыточными, прибыль в виде процентного дохода не была получена компаниями-займодавцами, следовательно, следует согласиться с доводами налогового органа в этой части о том, что ни у одной из указанных компаний не возникло обязанности по исчислению и уплате налога по национальному законодательству, то есть по законодательству Великобритании, поскольку компании Aricom Roubles Treasury UK Limited, Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited, Thorrouble Limited являлись налоговыми резидентами Соединенного королевства Великобритании и Северной Ирландии. Изложенное, в свою очередь, говорит о том, что вследствие начисленных налоговым органом сумм налога, двойного налогообложения не возникло.

Оценив все приведенные обстоятельства в их совокупности, суд счел обоснованными выводы налогового органа, положенные в основу оспариваемого решения, о согласованном характере действий общества и иностранных компаний-участников сделок по займу и выплате процентного дохода, совершенных исключительно в целях пользования преимуществами, предоставляемыми Конвенцией от 15.02.1994.

При таких обстоятельствах судом приняты и признаны обоснованными доводы налоговых органов о том, что целью любого двустороннего соглашения об избежании двойного налогообложения является обеспечение условий, при которых юридические и физические лица каждой из стран не будут дважды уплачивать налоги с одного и того же вида доходов в своем государстве и государстве-партнере. Одновременно такие соглашения, как и применяемая в настоящем деле, Конвенция от 15.02.1994 между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, направлены на уклонение от уплаты налога.

Судом принято во внимание, что пунктом 6 статьи 11 Конвенции от 15.02.1994 особо подчеркивается, что положения настоящей статьи не применяются, если основной целью или одной из основных целей любого лица, занимающегося созданием или передачей долгового требования, в отношении которого выплачиваются проценты, является стремление воспользоваться преимуществами настоящей статьи посредством такого создания или передачи.

Аналогичные выводы содержаться и в официальном комментарии Организации экономического сотрудничества и развития к Модельной конвенции об избежании двойного налогообложения, являющейся рамочным документом, устанавливающим общие принципы и подходы к устранению двойного налогообложения. В Модельной конвенции закреплен основополагающий принцип о "применении преимуществ, только если это не случай злоупотребления".

При рассмотрении настоящего спора в силу совокупности вышеуказанных обстоятельств суд усмотрел в действиях общества и компаний, участвующих в отношениях по договору займа и последующих переуступках прав требования, направленность на необоснованное использование преимуществ международного договора и налогового законодательства Российской Федерации в целях уклонения от уплаты налога, как на территории Великобритании, так и на территории Российской Федерации.

Учитывая вышеприведенные обстоятельства, в случае, если, как указывает заявитель, он правомерно применил положения Конвенции от 15.02.1994 и обоснованно не удержал налог на доходы у компании Thorrouble Limited, в материалы дела должны быть представлены доказательства того, что спорные суммы перечисленного дохода были включены в налогооблагаемую базу для уплаты налога на территории Великобритании.

В подтверждение своего довода о том, что процентный доход был включен в состав налогооблагаемой базы компании Thorrouble Limited согласно налоговому законодательству Великобритании, заявитель представил следующие доказательства, которые судом были исследованы и оценены.

Так, обществом представлено письмо Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам от 01.06.2015 (апостиль от 18.06.2015 № К562626), из которого следует, что в периоды с 01.01.2010 до 31.12.2010, с 01.01.2011 до 18.01.2011 дебиторская задолженность в виде процентов была включена в раздел "Прибыли и прочие доходы о деятельности, связанные с неторговыми займами и кредитами" соответствующих налоговых деклараций; подробные данные раздела "Прибыли и прочие доходы о деятельности, связанные с неторговыми займами и кредитами" приведены в информационном письме G "Прибыли, возникающие вследствие займов и кредитов" соответствующих корпоративных расчетов.

Вместе с тем, данное доказательство не может быть признано относимым к предмету спора, поскольку содержит информацию о дебиторской задолженности в виде процентов, сведения, указанные в нем, не конкретизированы относительно размера, периода перечисленных процентов.

Общество представило Правовое заключение от 26.08.2015 партнера налоговой практики британской юридической фирмы "АрПиСи" ("RPC") Дэвида Губбей (David Gubbay), имеющего образование по британскому праву и опыт работы 23 года в Великобритании, из которого на основании исследования Свидетельств о Резидентности Компании от 21.12.2010 и от 14.02.2011, писем Государственного управления Великобритании по налоговым и таможенным сборам от 14.05.2015 и от 01.06.2015, сделаны следующие выводы:

- процентный доход компании в целях британского корпоративного налога будет в целом рассчитываться исходя не из фактического получения процентного дохода, а из процентного дохода, отраженного в отчетности; это означает, что процентный доход, выплаченный в пользу получателя дохода, подлежит включению в налоговую базу по корпоративному налогу Великобритании не позднее даты выплаты и независимо от времени поступления денежных средств на расчетный счет получателя.

Данный документ принят судом во внимание, поскольку фактически содержит разъяснения по вопросу включения процентного дохода в налоговую базу по корпоративному налогу Великобритании.

Обществом представлено письмо компании Thorrouble Limited от 12.03.2015, в котором компания подтверждает, что доход в виде процентов Thorrouble Limited, полученный от ООО "Олекминский рудник" за период с 10.06.2010 до 18.01.2011 был отражен в налоговой отчетности Thorrouble Limited и представлен на рассмотрение Королевской Налогово-Таможенной Службы Великобритании.

Однако, суд считает, что факты включения компанией в налоговую базу, отражения в налоговой отчетности дохода в виде выплаченных процентов и уплаты налога, доказательствами существования которых могут являться соответствующая отчетность с расшифровкой и платежные документы, не могут быть подтверждены письмом этой компании.

Из письма компании Thorrouble Limited от 22.09.2015, адресованного ООО "Олекминский рудник" следует, что компания Petropavlovsk PLC обладает консолидированной финансовой и налоговой отчетностью компаний группы Petropavlovsk PLC, которая обратилась к независимому аудитору - компании "ПрайсвотерхаусКуперс" (Лондон) для подтверждения включения процентного дохода, выплаченного ООО "Олекминский рудник" 18.01.2011 в пользу компании Thorrouble Limited, в размере 978190117 рублей, в налоговую базу по корпоративному налогу Великобритании, в связи с чем компанией Petropavlovsk PLC было предоставлено заключение компании "ПрайсвотерхаусКуперс" (Лондон) о налоговом статусе компании Thorrouble Limited.

Вместе с тем, согласно представленному в материалы дела письму Межрегиональной инспекции ФНС России по ценообразованию для целей налогообложения от 16.10.2015 № 08-02-08/01/3466, компании Aricom Roubles Treasury UK Limited, Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited самостоятельно формировали отчетность и таковая приложена к указанному письму.

Согласно представленному заявителем в качестве основного доказательства Заключению компании "ПрайсвотерхаусКуперс" (Лондон) о налоговом статусе компании Thorrouble Limited в Великобритании до 18.01.2011 включительно от 18.09.2015 процентный доход, полученный компанией Thorrouble Limited, включенный и отраженный в британской налоговой отчетности за период с 25.06.2010 по 31.12.2010 равен 283 627 305 рублей, за период с 01.01.2011 по 18.01.2011 - 28 918 035 рублей. В заключении сказано: "По мере того, как указанные суммы отражались на счетах компании Thorrouble Limited в течение периодов, когда компания являлась резидентом Великобритании, и к ней применялся британский налог на доходы корпораций, эти суммы также учитывались в целях налогообложения в соответствии с правилами по отношениям займа. Вышеприведенные суммы согласуются с данными британской отчетности по налогу на доходы корпораций, которую Thorrouble Limited подала за соответствующие периоды; следовательно, эти суммы облагались британским налогом. Суммы процентов, полученных компаниями Aricom Roubles Treasury UK Limited за период с 17.04.2008 по 31.12.2008 и с 01.01.2009 по 05.06.2009, и Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited - за период с 06.06.2009 по 31.12.2009 и с 01.01.2010 по 24.06.2010 включены в британскую отчетность по налогу на доходы корпораций указанных компаний за соответствующие периоды и, соответственно, облагались британскими налогами". В Заключении указано, что "процентный доход подлежит налогообложению в Великобритании по методу начислений в соответствии с теми же принципами, по которым подготавливается отчетность; Компания Thorrouble Limited подала налоговую отчетность в качестве резидента Великобритании за период, закончившийся 18.01.2011 и в силу этого все транзакции по счетам Thorrouble Limited за указанный период, в том числе транзакции по состоянию на 18.01.2011, также должны быть учтены в налоговых целях в британской налоговой отчетности; Проценты, полученные от компании "Олекминский рудник", были отражены на счетах компаний Thorrouble Limited, Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited и Aricom Roubles Treasury UK Limited, а также были включены в британскую отчетность по налогу на доходы корпораций и, следовательно, облагались британским налогом; Британская налоговая отчетность компании Thorrouble Limited за период, закончившийся 18.01.2011, является окончательной, поскольку срок, в течение которого Государственное управление могло ее оспорить, истек".

Однако, согласно информации, содержащейся в общедоступных источниках ("Bureau van Dijk", письмо Межрегиональной инспекции ФНС России по ценообразованию для целей налогообложения от 16.10.2015 № 08-02-08/01/3466) компания Thorrouble Limited является малой промышленной компанией, данные о которой по финансовому профилю и аудиту отсутствуют.

Отчетность компании Thorrouble Limited в материалы дела не представлена и к Заключению компании "ПрайсвотерхаусКуперс" от 18.09.2015 не приобщена.

Указанное заключение основано на отчетности "ассоциированных" компаний, а не компании Thorrouble Limited.

Более того, к аудиторскому заключению не приложены документы-первоисточники, а именно бухгалтерская, налоговая и финансовая отчетность, на основании которых оно подготовлено.

Кроме того, согласно Заключению компании "ПрайсвотерхаусКуперс" вся сумма выплаченных обществом "Олекминский рудник" компании Thorrouble Limited процентов по займу отражена в отчетности компаний Aricom Roubles Treasury UK Limited, Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited и Thorrouble Limited.

Между тем, при подготовке заключения не учтены следующие обстоятельства, усматриваемые при анализе соглашений об уступке прав требования от 05.06.2009 и от 25.06.2010.

В составе долгового требования по соглашению об уступке права требования от 05.06.2009 компания Aricom Roubles Treasury UK Limited передала компании Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited не только задолженность по займу в сумме 4 285 433 817 рублей, но и начисленные, но не выплаченные по договору займа от 04.04.2008 обществом "Олекминский рудник" проценты в сумме 239 840 209 рублей.

В составе долгового требования по соглашению об уступке права требования от 25.06.2010 компания Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited передала компании Thorrouble Limited не только задолженность по займу в сумме 7 494 778 594,10 рублей, но и начисленные, но не выплаченные обществом "Олекминский рудник" проценты в сумме 665644 777 рублей.

По условиям Соглашений об уступке прав требования от 05.06.2009, от 25.06.2010 права и обязанности сторон по ним регулируются и толкуются в соответствии с материально-правовыми нормами законодательства Российской Федерации (пункты 3.4), цедент уступает в полном объеме все свои права и обязанности займодавца по договору займа, а цессионарий принимает их и оплачивает (пункты 2.1).

В силу статей 382, 384 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона. Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты.

Следовательно, на дату заключения соглашения от 05.06.2009 задолженность общества "Олекминский рудник" перед компанией Aricom Roubles Treasury UK Limited была погашена компанией Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited, а невыполненные обязательства общества "Олекминский рудник", в том числе по уплате процентов, начисленных в период владения займом компанией Aricom Roubles Treasury UK Limited, в полном объеме перешли к компании Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited.

Аналогично и по соглашению от 25.06.2010 - задолженность общества "Олекминский рудник" перед компанией Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited была погашена компанией Thorrouble Limited, а невыполненные обязательства общества "Олекминский рудник", в том числе по уплате процентов, начисленных в период владения займом предыдущей компанией, в полном объеме перешли к компании Thorrouble Limited.

Таким образом, поскольку общество "Олекминский рудник" самостоятельно не производило выплату процентов компаниям Aricom Roubles Treasury UK Limited и Peter Hambro Mining Rouble Treasury Limited, в связи с чем, не являлось по отношению к данным компаниям налоговым агентом, а компания Thorrouble Limited по соглашению об уступке права требования получила все невыполненные обязательства общества, и в ее пользу обществом были выплачены проценты, именно она приобрела обязанность по обложению суммы полученного дохода путем отражения данной суммы в соответствующей отчетности и уплате налога.

Однако, доказательств этому в материалы дела представлено не было.

Суду не представлены документы, подтверждающие уплату налога компанией Thorrouble Limited на территории Великобритании.

При таких обстоятельствах общество "Олекминский рудник" должно было удержать и перечислить в бюджет Российской Федерации налог с выплаченного иностранной компании дохода.

Учитывая изложенное судом не установлено оснований для признания недействительным оспариваемого решения, нарушений прав и законных интересов общества оспариваемым ненормативным актом суд не усмотрел.

В соответствии со статьей 333.21 НК РФ при подаче заявлений о признании ненормативных правовых актов недействительными, государственная пошлина оплачивается организацией в размере 3000 рублей. Заявитель уплатил государственную пошлину в размере 3000 рублей, что подтверждено платежным поручением от 04.06.2015 № 6482.

В связи с отказом в удовлетворении требований, в соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины отнесены на заявителя.

Согласно статье 96 АПК РФ обеспечительные меры, принятые по делу определением суда от 29.07.2015, следует отменить после вступления в законную силу решения суда.

Руководствуясь статьями 96, 110, 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

в удовлетворении требований о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 7 по Амурской области от 31.03.2015 № 07-09/11 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисленного налога на прибыль организаций, уплачиваемого налоговым агентом (с выплаченных процентов) в сумме 133 278 314 рублей (пп.2 п.1), штрафа в сумме 13 327 831,40 рублей (пп.2 п.2), пеней в сумме 55 699 553,04 рублей (пп.2 п.3), а также в части предложения внести соответствующие исправления в бухгалтерский и налоговый учет, отказать.

Обеспечительные меры, принятые по делу определением от 29.07.2015, отменить после вступления в законную силу решения суда.

Расходы по уплате государственной пошлины по делу отнести на заявителя.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Амурской области.

Судья М.А. Басос