Решение № А04-807/15 от 27.04.2015 АС Амурской области

В судебном заседании 14.04.2015 судом объявлялся перерыв до 20.04.2015 до 13 час. 40 мин. (каб. 109),  информация о перерыве размещалась на официальном сайте Арбитражного суда Амурской области.

В Арбитражный суд Амурской области обратилось территориальное управление федерального агентства по управлению государственным имуществом в Амурской области (далее истец) с исковым заявлением к открытому акционерному  обществу  «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192»  (далее ответчик) о взыскании дивидендов за 2013 год в сумме 4 383 000  руб., процентов за просрочку выплаты дивидендов в сумме 177 785 руб. за период с 18.08.2014 по 10.02.2015 и с 11.02.2015 по момент фактического исполнения обязательства.

Требования истца обоснованы неисполнение ответчиком решения о выплате дивидендов по итогам 2013, принятого по итогам состоявшегося 18.06.2014 годового общего собрания акционеров ОАО «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192».

Определение суда  от 02.03.2015 по ходатайству истца на основании ст. 47 АПК РФ   ненадлежащий ответчик - открытое акционерное  общество  «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192» (ОГРН <***>, ИНН <***>) заменено на надлежащего ответчика -   общество с ограниченной ответственностью «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192» (ОГРН <***>, ИНН <***>); в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмет спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Визит-Строй».

В заседании 14-20.04.2015 истец на иске настаивал.

Ответчик в отзыве просит в иске отказать, поскольку истцом при принятии решения  от 18.06.2014 № 177-р нарушен  трехмесячный срок, предусмотренный  п. 1 ст. 42 ФЗ № 208- ФЗ «Об акционерных обществах». Выплата дивидендов должна была быть осуществлена  в течение 60 дней со дня принятия решения, т.е. до 17.08.2014. Истец уведомил  общество о необходимости погашения  задолженности  09.10.2014. Кроме того, согласно  балансам  общества прибыль на 31.12.2013  составляла 16 226 000 руб., по состоянию на 31.03.2014  убытки ответчика составляли 12 424 000 руб., по состоянию на 30.06.2014 убытки составили 2 196 000 руб., в связи с чем, общество не вправе было принимать решение о выплате дивидендов.  Протоколом от 02.06.2014  был определен победитель (ООО «Визит-Строй»)  аукциона по продаже 100% акций ответчика.

Третье лицо отзыва на иск не представило.

Исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон,  суд считает требования истца подлежащими удовлетворению по следующим основаниям:

Открытое акционерное общество «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192» (сокращенное наименование ОАО «ДЭП № 192») было создано в соответствии с Федеральными законами от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», путем преобразования Федерального государственного унитарного дорожного эксплуатационного предприятия № 192 на основании распоряжения Правительства Российском Федерации от 01 сентября 2008 гола № 1272-р, приказа Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 06.10.2008 № 300 и распоряжения территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Амурской области от 28.12.2009 г. № 919-р и является его правопреемником.

В соответствии с пунктом 1.2 статьи 1 Устава Общества, его учредителем является Российская Федерация в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом.

Согласно пункту 7.1 статьи 7 Устава Общества, Уставный капитал Общества составляет 41 612 000 рублей. Уставный капитал Общества состоит из 416 120 штук обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 100 рублей каждая.

В соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», с Федеральным законом от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», на основании Положения о Территориальном управлении Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Амурской области, утвержденного приказом Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 29.09.2009 № 278, Приказа Росимущества от 13.04.2010 № 90 «О закреплении федеральных государственных унитарных предприятий и акционерных обществ с государственным участием за структурными подразделениями Росимущества» (в редакции приказа Росимущества от 31.03.2011 № 103), Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции»), утвержденного постановлением Правительства от 03.12.2004 № 738, Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Амурской области (далее - ТУ Росимущества в Амурской области) осуществляет полномочия общего собрания акционеров ОАО «ДЭП № 192».

23.06.2014 между ТУ Росимущества в Амурской области (Продавец) и ООО «Визит-Строй» (Покупатель) в соответствии с Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21.12.2001 № 178-ФЗ, Положением об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 12.08.2002 № 585, положениями информационного сообщения о продаже акций открытого акционерного общества «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192», опубликованного в бюллетене «Государственное имущество» от 17.04.2014 № 28 и на основании Протокола от 02.06.2014 № 2 «Об итогах аукциона по продаже акций открытого акционерного общества «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192»  был заключен договор купли - продажи акций ОАО «ДЭП № 192»,  принадлежащих на праве собственности Российской Федерациив количестве 416 120 штук, номинальной стоимостью 41 612 000 руб.

14.11.2014 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена  запись о прекращении деятельности юридического лица - открытого акционерного общества «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192» (ОГРН <***>) путем реорганизации в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192» (сокращенное наименование ООО «ДЭП № 192», ОГРН <***>) (свидетельство серии 28 № 001498780), и последнее является правопреемником ОАО «ДЭП № 192».

Таким образом, Российская Федерация в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом, которая в 2013 году являлась и единственным акционером ОАО «ДЭП № 192» владела обыкновенными (привилегированными) акциями в количестве 416 120 штук, регистрационный номер 1-01-32933-F (до момента заключения договора № 1 купли-продажи акций от 23.06.2014 г.).

15 мая 2014  было проведено заседание совета директоров ОАО «ДЭП № 192», на котором присутствовал генеральный директор общества ФИО4 Решением совета директоров, оформленного протоколом № 21 от 15.05.2014, в том числе, принято   решение (п. 3) рекомендовать общему собранию акционеров проект распределения прибыли ОАО «ДЭП № 192»  по результатам финансового 2013 года и выплатить дивиденды в сумме 4 383 тыс. руб. – 25% от чистой прибыли.

Решением годового общего собрания акционеров общества, оформленным Распоряжением территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Амурской области от 18.06.2014 № 177-р, утверждено распределение прибыли ОАО «ДЭП № 192», в том числе на выплату дивидендов за 2013 год в размере 4 383 000 руб.

В соответствии с положениями пункта 3 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее ФЗ «Об акционерных обществах») Решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

При этом согласно пункту 3 статьи 47 ФЗ «Об акционерных обществах» в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 42 ФЗ «Об акционерных обществах» Размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Срок и порядок выплаты дивидендов определялся уставом ОАО «ДЭП № 192», согласно п. 11.4 которого срок выплаты дивидендов не должен превышать 60 дней со дня принятия решения об их выплате.

Поскольку дивиденды по итогам 2013 года до настоящего времени ответчиком не выплачены, истец обратился в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 42 ФЗ «Об акционерных обществах» общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Следовательно, трех месячный срок принятия решения о выплате дивидендов установлен в случае, если  решение об их  выплате принимается  по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года.

Решение  годового общего собрания от 18.06.2014, оформленное распоряжением ТУ Росимущества по Амурской области № 177-р, принято в срок, предусмотренный для проведения общего годового собрания  статьей  47 ФЗ «Об акционерных обществах»  п. 14.5 Устава ОАО «ДЭП № 192», т.е. не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

В связи с чем, возражения ответчика  о нарушении  истцом   трехмесячного срока, предусмотренного  п. 1 ст. 42 ФЗ № 208- ФЗ «Об акционерных обществах», суд считает несостоятельными.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 42 ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Статьей 43 ФЗ «Об акционерных обществах» установлены ограничения  на выплату дивидендов, согласно пункту  1  данной статьи общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям,  в том числе. если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

В соответствии с пунктом 4 статьи 43 ФЗ «Об акционерных обществах», если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов, то общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям.

Аналогичные положения содержатся в пункте 3 статьи 102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), согласно которому акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды, если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

В соответствии с пунктом 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения федерального закона «Об акционерных обществах» в пунктах 1 - 3 статьи 43 Закона определены условия, при которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (наличие у общества признаков несостоятельности (банкротства), несоответствие требованиям Закона стоимости имеющихся у общества чистых активов и др.). Пункт 4 этой статьи предусматривает случаи, когда общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды (когда при принятии решения о выплате дивидендов отсутствовали обстоятельства, препятствующие его вынесению, а к наступлению срока их выплаты они возникли - пункты 1 - 3 названной статьи).

Применяя пункт 4 статьи 43 Закона, суды должны иметь в виду, что приостановление выплаты дивидендов в указанных в этом пункте случаях не лишает акционеров права на получение объявленных дивидендов после прекращения действия обстоятельств, препятствующих их выплате. После прекращения (устранения) таких обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок. При невыплате их в такой срок акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании дивидендов с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 ГК РФ) за период со дня, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате), до дня погашения задолженности.

Таким образом, размер чистых активов акционерного общества должен удовлетворять указанным требованиям как  на момент принятия решения о выплате дивидендов, так  и на момент фактического осуществления выплат (принятия судом решения о присуждении дивидендов).

В соответствии с пунктом 3 статьи 35 ФЗ «Об акционерных обществах» стоимость чистых активов общества определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в области бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, является Министерство финансов Российской Федерации (п. 1 Положения о Министерстве финансов Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 329, п. п. 1, 4, 5 Постановления Правительства РФ от 07.04.2004 № 185, ст. 165 Бюджетного кодекса РФ).

Приказом Министерства финансов Российской Федерации и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29 января 2003 года № 10н/03-6/пз  утвержден Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (далее – Порядок от 29.01.2003), действующий на  дату   принятия решения  общим собранием акционеров от 18.06.2014 решения о выплате дивидендов.

Согласно пункту 1 Порядка от 29.01.2003 под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.

Оценка имущества, средств в расчетах и других активов и пассивов акционерного общества производится с учетом требований положений по бухгалтерскому учету и других нормативных правовых актов по бухгалтерскому учету. Для оценки стоимости чистых активов акционерного общества составляется расчет по данным бухгалтерской отчетности.

Пунктами 3, 4 Порядка от 29.01.2003 установлено, что в состав активов, принимаемых к расчету, включаются: внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы); оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы), за исключением стоимости в сумме фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал.

В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются: долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства; краткосрочные обязательства по займам и кредитам; кредиторская задолженность; задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов;  резервы предстоящих расходов; прочие краткосрочные обязательства.

Пунктами 5, 6 Порядка  от 29.01.2003 установлено, что оценка стоимости чистых активов производится акционерным обществом ежеквартально и в конце года на соответствующие отчетные даты. Информация о стоимости чистых активов раскрывается в промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности.

Промежуточная бухгалтерская отчетность составляется экономическим субъектом в случаях, установленных законодательством РФ или нормативными правовыми актами органов государственного регулирования бухгалтерского учета, то есть Минфина (п. 4 ст. 13 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" вступившего в силу с 01 января 2013 года (далее Закон о бухгалтерском учете).

При этом согласно ч. 1 ст. 30 Закон о бухгалтерском учете и после 1 января 2013 г. продолжают действовать Положение по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/99), утвержденное Приказом Минфина РФ от 06.07.1999 № 43н, пункт 48 которого предписывает организациям составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. Законом о бухгалтерском учете иное не установлено, следовательно, отчетной датой для промежуточной отчетности является последний день каждого месяца.

Требование составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность содержится также в п. 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 № 34н.

Таким образом, на основании приведенных выше норм организации и после вступления в силу Закона о бухгалтерском учете обязаны составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал нарастающим итогом с начала отчетного года, но представлять в налоговый орган организации обязаны лишь годовую бухгалтерскую (финансовую)  отчетность.

Бухгалтерская (финансовая) отчетность считается составленной после подписания ее экземпляра на бумажном носителе руководителем организации (п. 8 ст. 13 Закона о бухгалтерском учете).

С 04 ноября 2014 года вступил в силу Порядок  определения стоимости чистых активов, утвержденный Приказом Минфина РФ от 28.08.2014 № 84н (далее Порядок от 28.08.2014).

Уставный капитал ответчика на дату принятия решения от 18.06.2014   по данным бухгалтерского баланса на 31.03.2014 составлял 41 612 000 рублей, резервный капитал  составлял 19 000 рублей. Следовательно, размер уставного капитала и резервного фонда  составляет 41 631 000 рублей.

Уставный капитал ответчика на дату принятия решения судом   по данным бухгалтерского баланса на 31.03.2015 составлял 41 612 000 рублей, резервный капитал  отсутствовал. Следовательно, размер уставного капитала и резервного фонда  составляет 41 612 000 рублей.

Как следует из материалов дела, по данным бухгалтерских балансов  ответчика величина чистых активов на отчетную дату составляла:

-  на 31.03.2014  (определена  в соответствии с Порядком  от 29.01.2003)  -  55 217 000 руб., что на 13 586 000 руб. больше величины уставного капитала и резервного фонда.   После выплаты дивидендов в размере 4 383 000 руб. величина чистых активов составила бы  50 834 000 руб., что на 9 203 000 руб. больше величины уставного капитала и резервного фонда.

- 31.03.2015 (определена  в соответствии с Порядком  от 28.08.2014)  -  51 600 000 руб.,  что на 9 988 000 руб. больше величины уставного капитала и резервного фонда. После выплаты дивидендов в размере 4 383 000 руб. величина чистых активов составит  47 217 000 руб., что на 5 605 000 руб. больше величины уставного капитала и резервного фонда.

Таким образом,  на момент принятия решения судом стоимость чистых активов общества на 5 605 тыс. руб. больше суммы уставного капитала и резервов общества, что не является ограничением на выплату дивидендов (пункт 4 статьи 43 ФЗ  "Об акционерных обществах").

При указанных обстоятельствах исковые требования о выплате дивидендов подлежат удовлетворению.

Кроме того, в связи  с нарушением ответчиком  срока выплаты дивидендов, предусмотренного п. 11.4 Устава ОАО «ДЭП № 192», истец просит взыскать проценты  за пользование чужими денежными средствами  за период с 18.08.2014 по 10.02.2015 в сумме 177 785 руб. Проверив расчет процентов, суд признает его правильным, а требования об их взыскании обоснованными.

В соответствии с пунктом 3 статьи 395 Гражданского кодекса РФ проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Согласно абзацу 2 пункта 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ №13, Пленума ВАС РФ №14 от 08.10.1998 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» проценты начисляются до момента фактического исполнения денежного обязательства, определяемого исходя из условий о порядке платежей, форме расчетов и о месте исполнения денежного обязательства, если иное не установлено законом либо соглашением сторон.

В связи с этим с ответчика в пользу истца подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму невыплаченных дивидендов в размере 4 383 000 руб., исходя из ставки рефинансирования Центрального Банка РФ 8,25% годовых,  начиная с 11.02.2015 до момента погашения  задолженности.

Госпошлина в сумме 45 804 руб. подлежит взысканию с ответчика в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд

решил:

Взыскать с общества  с ограниченной ответственностью   «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу территориального управления федерального агентства по управлению государственным имуществом в Амурской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)  дивиденды за 2013 год в  размере  4 383 000 руб., проценты за пользование чужими  денежными средствами за период с 18.08.2014 по 10.02.2015 в сумме  177 785 руб.

Взыскивать  с общества  с ограниченной ответственностью   «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу территориального управления федерального агентства по управлению государственным имуществом в Амурской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)    начиная с 11.02.2015 проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленными на сумму задолженности в размере 4 383 000 руб.  исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ в размере 8,25% годовых, до момента   погашения задолженности.

Взыскать с общества  с ограниченной ответственностью   «Дорожное эксплуатационное предприятие № 192» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 45 804 руб.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия,  может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья                                                                                                  Н.С.Заноза