Гражданский кодекс часть 1

при участии в заседании: от заявителя: ФИО1 помощника прокурора по доверенности от 01.01.2011, предъявлено удостоверение; от общества – не явились, уведомлено

установил:

прокурор города Благовещенска (далее – заявитель, прокурор) обратился в Арбитражный суд Амурской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Спикер» (далее – общество, ООО «Спикер») о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявленные требования обоснованы тем, что в ходе проведенной проверки исполнения ООО «Спикер» законодательства о связи при осуществлении деятельности по организации доступа к сети Интернет, выявлен факт осуществления обществом деятельности по оказанию телематических услуг связи без согласования с уполномоченным органом, осуществляющим взаимодействие с операторами связи при проведении в рамках оперативно-розыскной деятельности оперативно-розыскных мероприятий, связанных с использованием технических средств, что является нарушением лицензионных требований.

ООО «Спикер» явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, о месте и времени его проведения уведомлено надлежащим образом. В письменном отзыве с требованиями прокурора не согласилось ввиду отсутствия в его действиях состава вмененного правонарушения. Указало, что на настоящий момент общество не является оператором услуг связи и услуги связи населению не предоставляет. Лицензия № 81975 на оказание телематических услуг связи фактически обществом не используется. Прием платежей для внесения их на личный счет клиента в системе UNITCASH осуществлялся на безвозмездной основе в рамках субагентского договора от 01.01.2010. Осуществляемая ООО «Спикер» на момент проверки деятельность деятельностью по оказанию телематических услуг связи не является.

Выслушав доводы заявителя, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Спикер» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной ИФНС России № 1 по Амурской области 09.03.2010 за основным государственным регистрационным номером <***>, по адресу: <...>.

Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций обществу выдана лицензия № 81975 на предоставление телематических услуг связи, сроком действия с 01.12.2010 по 01.12.2015.

В соответствии с условиями субагентского договора от 01.12.2010, ООО «Спикер» (субагент) обязалось от имени ООО «ТрансКом» (агент) безвозмездно предоставлять клиентам доступ в системы расчетов UNIT-CASH, осуществлять действия про приему депозитов от клиентов, производить перечисление денежных средств клиентов, внесенных на их счета в платежной системе ООО «ТрансКом», для дальнейшего перечисления принципалу, производить вывод денежных средств, имеющихся на балансе клиента в системе, в пунктах, расположенных в г.Благовещенске Амурской области по ул.Амурская, 108, ул.Амурская. 133, ул.Зейская, 175-179, ул.Кантемирова, 13 А, ул.Ленина, 136.

Пунктом 4.1 договора ежемесячное вознаграждение ООО «Спикер» установлено в размере 10% от суммы введенных в платежную систему денежных средств.

На основании договоров субаренды от 03.12.2010, 08.12.2010, 05.01.2011, 06.12.2010 общество арендует нежилые помещения, расположенные в <...> по ул.Кантемирова, 13, по ул.Ленина, 136 и по ул.Зейская, 175/179.

Во исполнение субагентского договора 06.12.2010, 05.03.2010, 03.12.2010 и 08.12.2010 обществом заключены договоры субаренды оборудования, по соответствующим актам приема передачи, имеющимся в материалах дела, приняло во временное пользование оборудование, в том числе компьютерное, состоящее из 21 комплекта обрудования по вышеназванным адресам.

26.02.2011 прокуратурой г.Благовещенска с привлечением сотрудника ГУ – УМВД России «Благовещенское» Амурской области по поручению прокуратуры Амурской области проведена проверка законности функционирования на территории города Благовещенска интернет-клубов (компьютерных клубов), в том числе в отношении компьютерных клубов платежных систем ООО «Спикер».

Доступ к сети Интернет общество обеспечивает на основании от 23.04.2010 № 219-И с ОАО «Ростелеком».

В ходе проверки установлено, что в компьютерном клубе платежных систем «Макс Бет», принадлежащем ООО «Спикер» и расположенном по адресу: <...> имеется 32 компьютера, находящиеся в рабочем состоянии; подключенные к сети Интернет. В клубе на момент проверки находился 1 посетитель, который в своих объяснениях пояснил, что зайдя в клуб, он обратился к девушке с бейджем «администратор», которая приняв от него 100 рублей через свой компьютер, открыла на рабочем столе компьютера, предоставленного посетителю, изображение игрового автомата «Однорукий бандит».

Из объяснений администратора компьютерного клуба следует, что в нем осуществлялось оказание услуги Интернет через системы «ЮниКеш» и «ВебКеш». В обязанности администратора входит прием денежных средств от посетителей за предоставление услуги выхода в Интернет с целью пополнения электронного счета клиента, либо выхода на любой из сайтов сети Интернет.

Кроме того, как усматривается из материалов дела, аналогичная проверка проведена прокуратурой города Благовещенска в салонах платежных систем по адресу <...>, а также ул.Кантемирова, 13а.

В объяснениях от 04.03.2011 ФИО2, состоящей в должности заместителя генерального ООО «Спикер» на основании приказа № 2 от 01.10.2010, и назначенной на должность исполняющей обязанности генерального директора в период с 20.02.2011 по 31.03.2011 приказом № 3 от 18.02.2011, пояснила, что общество предоставляет телематические услуги связи по выходу в Интернет и пользованию Интернетом населению. Работа платежных систем в залах платежных систем, расположенных в <...> осуществляется с декабря 2010 года на оборудовании установленном и подключенном обществом самостоятельно.

В соответствии с ответом Управления Федеральной службы безопасности по Амурской области (далее – УФСБ России по Амурской области) от 05.03.2011 №2/2/9-2801 на запрос прокурора общество планы и акты внедрения программно-аппаратных средств системы содействия оперативно-розыскным мероприятиям на узлах связи с УФСБ России по Амурской области не согласовывало.

Постановлением от 05.03.2010, вынесенным прокурором города Благовещенска в присутствии законного представителя ООО «Спикер», в отношении общества возбуждено дело об административном правонарушении по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ. Копия постановления вручена и.о. директора общества 05.03.2011, что подтверждается подписью ФИО3

Оценив представленные доказательства в их совокупности, суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению по следующим основаниям:

В силу части 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» установлено, что лицензия это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом. Выполнение лицензиатом лицензионных требований и условий, установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003г. N 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

Перечень услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 и ежегодно уточняются (далее – Перечень).

Пунктом 16 Перечня в него включены телематические услуги.

К Перечню лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи отнесено, в том числе, обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю доступа к сети связи лицензиата, доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет, приема и передачи телематических электронных сообщений.

В пункте 9 параграфа XVI «Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи», утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 N 87, в качестве лицензионного условия значится «обеспечение реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий».

В соответствии с пунктом 7 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 № 538 (далее - Правила), ввод в эксплуатацию технических средств в сети связи оператора связи производится в соответствии с разработанным органом Федеральной службы безопасности России совместно с оператором связи, планом мероприятий по внедрению технических средств.

Приказом Минсвязи РФ от 23.07.2001 года № 175 утвержден руководящий документ отрасли «Телематические службы» (далее приказ № 175), в котором дана расшифровка понятий и специальных терминов, в том числе термин «телематические службы» (ТМ службы) определяется как службы электросвязи, за исключением телефонной, телеграфной служб и службы передачи данных, предназначенные для передачи информации через сети электросвязи. Примерами ТМ служб являются: факсимильные службы, службы электронных сообщений, службы голосовых сообщений, службы аудио/видеоконференции, а также службы доступа к информации, хранящейся в электронном виде.

В соответствии с пунктом 5.4.1.2 Приказа № 175, в реальной практике могут встречаться разновидности служб доступа к информационным ресурсам, отличающиеся формой представления и видом информации, используемыми стандартами, способами доступа к информации и другими технологическими особенностями. Примерами различных видов служб доступа к информационным ресурсам могут служить, в том числе служба доступа к информационным ресурсам, размещенным на Web-серверах в сети Интернет.

Пунктом 5.4.2.1 Приказа установлено, что основными услугами службы доступа к информационным ресурсам, обеспечиваемыми техническими средствами операторов связи, являются размещение информационного ресурса поставщиком на сервере информационного ресурса, включая процедуры записи информации поставщиком информационного ресурса на сервер, а также ее корректировки и уничтожения; формирование ответа на запрос пользователя и передача его в адреса, прямо или косвенно указанные пользователем.

Таким образом, предоставляя неограниченному кругу лиц доступ к сети Интернет путем обеспечения клиентам платежной системы UnitCash доступа в данную систему, общество осуществляет деятельность по оказанию телематических услуг связи.

При этом общество, признавая факт обеспечения такого доступа клиентам, со ссылкой на соответствующее положение субагентского договора отрицает возмездность данной услуги, а также то, что в рассматриваемом случае общество оказывает телематические услуги связи, настаивая на том, что данные услуги оказывает ОАО «Ростелеком».

Приведенные доводы суд признает несостоятельными.

Ссылки в общества на отсутствие возмездного характера предоставляемых им услуг опровергаются положениями пункта 4.1 субагентского договора, предусматривающего ежемесячное вознаграждение ООО «Спикер» в размере 10% от суммы введенных в платежную систему денежных средств.

В связи с этим, поскольку предоставление ООО «Спикер» клиентам доступа к системе UnitCash осуществляется путем приема и передачи информации, необходимой для осуществления расчетов в данной системе, посредством сети Интернет, постольку следует признать, что услуги, оказываемые обществом, признакам телематических отвечают.

В соответствии с пунктом 12 статьи 2 Закона «О связи» под оператором связи понимается юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, непосредственно оказывающие услуги связи на основании соответствующей лицензии (пункт 12 статьи 2 Закона «О связи»).

Также представленными в материалы дела доказательствами подтверждается факт осуществления ООО «Спикер» предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение дохода (агентского вознаграждения) от оказания клиентам услуг по приему денежных средств в платежную систему UnitCash и выдаче данных средств из указанной системы. Заключение договоров субаренды помещений, заключение договоров с ОАО «Ростелеком» на предоставление выделенного доступа в Интернет, данное обстоятельство подтверждают.

Кроме того, представленная квитанция от 26.02.2011 на сумму 100 руб., а также типовая форма квитанции, заверенная печатью общества, подтверждает факт оказания телематических услуг связи клиентам за плату.

То обстоятельство, что денежные средства общество получает не от клиентов платежной системы, а от принципала по договору от 01.12.2010, не имеет правового значения для оценки действий общества, как осуществляемых в рамках ведения предпринимательской деятельности.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Как следует из материалов дела, в том числе ответа УФСБ Росси по Амурской области от 05.03.2011 № 2/2/9-2801, общество планы и акты внедрения программно-аппаратных средств системы содействия оперативно-розыскным мероприятиям на узлах связи с Управлением не согласовывало. Следовательно, обществом допущено предоставление телематических услуг связи с нарушением обязательных требований и условий такой деятельности.

Доказательств принятия ООО «Спикер» всех зависящих от него мер по соблюдению требований действующего законодательства и опровергающих вышеизложенные обстоятельства суду не представлено. Между тем, суд считает, что общество имело возможность принять все необходимые меры для соблюдения лицензионных требований и условий.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях ООО «Спикер» состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Учитывая степень вины ООО «Спикер», характер совершенного правонарушения, отсутствие обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность, суд считает возможным применить штраф в 35 000 руб. согласно санкции части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

При исследовании материалов дела судом не установлено процессуальных нарушений по делу об административном правонарушении, срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен, процедура соблюдена.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Общество с ограниченной ответственностью «Спикер» зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером <***>, ИНН <***> по юридическому адресу: г.Благовещенск Амурской области, ул. Нагорная, дом 4 признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему наказание в виде штрафа в размере 35 000 руб.

Штраф подлежит перечислению на расчетный счет управления Федерального казначейства по Амурской области (Прокуратура Амурской области) № 40101810000000010003 в ГРКЦ ГУ Банка России по Амурской области г.Благовещенск, ИНН <***> КПП 280101001 БИК 041012001 КБК 415 1 16 21010 010 000 140 ОКАТО 10401000000.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд Дальневосточного судебного округа (город Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области

Судья В.Д. Пожарская