Гражданский кодекс часть 1

при участии в заседании: от заявителя – ФИО1 по доверенности от 12.12.2012, от инспекции – ведущего специалиста-эксперта правового отдела управления ФНС по Амурской области ФИО2 по доверенности от 04.03.2011 № 04-11/03020, от управления - ведущего специалиста-эксперта правового отдела ФИО2 по доверенности от 15.04.2011 № 07-04/69,

установил:

В Арбитражный суд Амурской области обратилось товарищество собственников жилья «Октябрь (далее по тексту – заявитель, налогоплательщик, товарищество, ТСЖ) с заявлением (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Амурской области (далее по тексту – Инспекция, налоговый орган) и управлению Федеральной налоговой службы по Амурской области (далее по тексту – управление) о признании недействительным решения от 27.09.2012 № 12-09/32 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» и решения управления от 01.11.2012 № 15-10/152 в части доначисления единого налога (1 672 381 руб.), уплачиваемого в связи с применением упрощённой системы налогообложения (далее по тексту – единый налог), начисления соответствующих пеней (225 770 руб.) и привлечения к налоговой ответственности за неуплату единого налога в размере 167 238.1 руб. штрафа.

Требования обоснованы тем, что налоговым органом ошибочно денежные средства, поступившие от членов ТСЖ в счёт оплаты коммунальных и прочих услуг, учтены как доход и включены налогооблагаемую базу по единому налогу. При этом заявитель сослался на нормы статей 135, 137 Жилищного кодекса Российской Федерации, статей 249, 251 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту – НК РФ).

Инспекция и управление с требованиями не согласны, возражения обоснованы тем, что правовая позиция Федеральной налоговой службы Российской Федерации исходит именно из того, что упомянутые суммы платежей являются выручкой от реализации жилищно-коммунальных услуг ТСЖ.

Выслушав лиц, участвующих в деле и исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Товарищество собственников жилья «Октябрь» зарегистрировано управлением Федеральной регистрационной службы по Амурской области 10.04.2007 за основным государственным регистрационным номером <***> за учётным номером 2814090060. На налоговый учёт поставлено в межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 7 по Амурской области 10.04.2007. С 01.01.2009 применяет упрощённую систему налогообложения с объектом налогообложения – доход.

Из учредительных документов усматривается, что ТСЖ создано собственниками жилых помещений многоквартирных жилых домов как некоммерческая организация с целью совместного управления комплексом недвижимого имущества, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных пределах распоряжения общим имуществом многоквартирных жилых домов.

На основании решения начальника инспекции от 10.09.2012 № 96 проведена выездная налоговая проверка ТСЖ по вопросам правильности исчисления и уплаты в бюджет налогов и сборов: налога на прибыль организаций, налога на имущество, земельного налога, транспортного налога, налога на добавленную стоимость, налога на доходы физических лиц (далее – НДФЛ), единый налог за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, единого социального налога (далее – ЕСН) и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование с 01.01.2009 по 31.12.2009; своевременности и полноты перечисления НДФЛ за период с 01.01.2009 по 09.08.2012. По результатам проверки составлен акт от 05.09.2012 № 33.

Оспариваемым решением с учетом возражений, налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности в виде штрафа по статье 122 НК РФ за неуплату единого налога в сумме 167 238.1 руб., по пункту 1 статьи 123 НК РФ 500 руб. штрафа за неуплату НДФЛ. С учётом смягчающих ответственность обстоятельств размер штрафа по НДФЛ уменьшен в двадцать раз, по единому налогу - в два раза. Кроме того, обществу предложено уплатить дополнительно начисленный единый налог в сумме 1 672 381 руб., в том числе за 2009 год – 454 742 руб., за 2010 – 599 308 руб., за 2011 – 618 331 руб., НДФЛ – 637 137 руб., начислены соответствующие пени.

Основанием для дополнительного начисления единого налога послужило включение налоговым органом в налоговую базу по единому налогу поступление от членов товарищества м нанимателей жилых помещений платежей за коммунальные услуги, за техническое обслуживание общего имущества и лифтов, за капитальный ремонт, за уборку придомовой территории и компенсацию льгот ветеранам войны, труда, инвалидам, многодетным семьям и другим лицам, предоставляемых в соответствии с действующим законодательством по оплате за жилищно-коммунальные услуги. При этом налоговым органом не исключены суммы поименованных платежей, перечисленных ТСЖ ресурсоснабжающим и другим организациям, непосредственно предоставляющим коммунальные услуги, услуги по сбору и вывозу бытовых отходов, уборке территории, техническому обслуживанию лифтов и общего имущества в многоквартирном жилом доме.

В порядке главы 19 НК РФ заявитель обжаловал решение инспекции. Решением управления от 01.11.2012 № 15-10/152 решение инспекции оставлено без изменения, утверждено и вступило в силу со 02.11.2012.

Не согласившись с доначисленной суммой единого налога, начисленными соответствующими пенями и привлечением к налоговой ответственности за неуплату единого налога, ТСЖ обратилось в арбитражный суд.

Оценив доводы сторон и представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд находит доводы заявителя обоснованными, а требования подлежащими удовлетворению в полном объёме.

В силу пункта 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ЖК РФ), товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

Согласно пункту 1 статьи 346.15 НК РФ организации при определении объекта налогообложения учитывают доходы от реализации товаров (работ, услуг), реализации имущества и имущественных прав, определяемые в соответствии со статьей 249 настоящего Кодекса, и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьей 250 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьёй 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

Пунктами 1 и 2 статьи 39 ЖК РФ на собственников помещений в многоквартирном доме возложено бремя расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме. При этом расходы на содержание общего имущества в многоквартирном доме отнесены к обязательным расходам.

Статьёй 137 ЖК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) установлены права товарищества собственников жилья, в том числе право заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом, а также договоры о содержании и ремонте общего имущества в многоквартирном доме, договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества.

Статьёй 152 ЖК РФ предусмотрено, что для достижения целей, предусмотренных уставом, товарищество собственников жилья вправе заниматься хозяйственной деятельностью следующими видами хозяйственной деятельности:

1) обслуживание, эксплуатация и ремонт недвижимого имущества в многоквартирном доме;

2) строительство дополнительных помещений и объектов общего имущества в многоквартирном доме;

3) сдача в аренду, внаем части общего имущества в многоквартирном доме.

На основании решения общего собрания членов товарищества собственников жилья доход от хозяйственной деятельности товарищества используется для оплаты общих расходов или направляется в специальные фонды, расходуемые на цели, предусмотренные уставом товарищества. Дополнительный доход может быть направлен на иные цели деятельности товарищества собственников жилья, предусмотренные настоящей главой и уставом товарищества.

Члены товарищества собственников жилья вносят и обязательные платежи и (или) взносы, связанные с оплатой расходов на содержание, текущий и капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме, а также с оплатой коммунальных услуг, как это предусмотрено пунктом 5 статьи 155 ЖК РФ.

Согласно статье 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги для нанимателя жилого помещения, занимаемого по договору социального найма или договору найма жилого помещения государственного или муниципального жилищного фонда, включает в себя:

1) плату за пользование жилым помещением (плата за наем);

2) плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую в себя плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме. Капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме проводится за счет собственника жилищного фонда;

3) плату за коммунальные услуги.

Плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя:

1) плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую в себя плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию, текущему и капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме;

2) плату за коммунальные услуги.

Собственники жилых домов несут расходы на их содержание и ремонт, а также оплачивают коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности.

Плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопление (теплоснабжение, в том числе поставки твердого топлива при наличии печного отопления).

Размер платы за жилое помещение определяется в порядке, установленном статьёй 156 ЖК РФ, представляет собой обязательные платежи и (или) взносы членов товарищества собственников жилья либо жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, определяется органами управления товарищества собственников жилья либо органами управления жилищного кооператива или органами управления иного специализированного потребительского кооператива в соответствии с уставом товарищества собственников жилья либо уставом жилищного кооператива или уставом иного специализированного потребительского кооператива.

Размер платы за коммунальные услуги в силу статьи 157 ЖК РФ рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Размер платы за коммунальные услуги рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом.

Пункт 15 Правил предоставления коммунальных услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) устанавливает, что размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.

В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Таким образом, денежные обязательства товарищества собственников жилья перед ресурсоснабжающими организациями за потреблённые членами товарищества коммунальные услуги не может превышать обязательства этих членов товарищества непосредственно перед ресурсоснабжающими организациями.

Как видно из материалов дела, товарищество создано, в том числе с целью совместного управления многоквартирным жилым домом, обеспечения коммунальными услугами собственников, нанимателей и арендаторов жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме, представления общих интересов, защиты прав и интересов домовладельцев.

Во исполнение уставных целей заявителем заключены договоры в интересах членов товарищества на оказание им коммунальных услуг. При этом приобретение энергоресурсов в рамках названных договоров по регулируемым тарифам, не может превышать утверждённые тарифы.

Взносы на содержание, текущий и капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме и обязательные платежи за потреблённые коммунальные услуги обеспечивают содержание некоммерческой организации и ведение ею уставной деятельности в соответствии с пунктом 2 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации. Таким образом, членские взносы и платежи за коммунальные услуги в товариществе собственников жилья - это предусмотренные обязательные платежи на содержание, текущий и капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме.

Довод инспекции о том, что сумма поступления от членов товарищества являются доходом заявителя, то есть его экономической выгодой, а заключенные товариществом договоры в интересах членов товарищества в рамках выполнения уставных задач по своей природе являются договорами купли-продажи с целью перепродажи услуг собственникам жилых помещений, основаны на ошибочном толковании норм права.

В соответствии с частью 2 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Из материалов дела видно, что товарищество создано в соответствии с нормами жилищного законодательства, заключение договоров в интересах членов товарищества также регламентируется Жилищным кодексом Российской Федерации и согласуется с нормами, устанавливающими правила предоставления коммунальных услуг населению. При этом ТСЖ не получило экономической выгоды от названных сделок, то есть не получил дохода в том понимании, как это установлено статьёй 41 НК РФ.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 2 постановления Пленума от 05.10.2007 № 57 «О некоторых вопросах рассмотрения арбитражными судами дел, касающихся взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов» разъяснил, что из толкования во взаимосвязи норм ЖК РФ следует, что в рамках рассматриваемых в настоящем постановлении правоотношений ТСЖ не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ. Соответствующие обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами – членами ТСЖ, в связи с чем при реализации услуг по регулируемым тарифам, например по энергоснабжению, ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утверждённым для населения, а не для юридических лиц.

Указанный в названном постановлении характер правоотношений ТСЖ с организациями, оказывающими услуги непосредственно для членов ТСЖ, аналогичен рассматриваемому случаю по настоящему делу.

Не соответствует действующему законодательству включение налоговым органом в налоговую базу по единому налогу денежные средства, полученные целевым назначением на компенсацию конкретным лицам льгот по оплате за жилищно-коммунальные услуги, поскольку эти денежные средства в конечном итоге предназначены для получателей – организаций, оказывающих услуги, выполняющие работы непосредственно для потребителей – членов ТСЖ.

Довод налогового органа о том, что оспариваемое решение управления не нарушает права и интересы заявителя, поэтому требования товарищества в части признания его недействительным, не подлежат удовлетворению основаны на неправильном толковании норм арбитражного процессуального законодательства.

Сложившаяся судебно-арбитражная практика по рассматриваемому вопросу определённо и единообразно указывает на то, что ТСЖ – это объединение граждан, не преследующие коммерческие цели, следовательно, платежи жилищно-коммунальные платежи не должны включаться в налоговую базу по единому налогу.

Кроме того, Министерство финансов Российской Федерации в своих письмах, перечисленных инспекцией в своём отзыве высказывало своё суждение по данному поводу, в связи с чем указывало о том, что в целях налогообложения ситуациях, аналогичных рассматриваемой, должны учитываться только вознаграждения за посредническую деятельность. При этом суждений, приведённых налоговыми органами, ни в одном письме не имеется.

В материалах выездной налоговой проверки не отражено наличие дохода, полученного ТСЖ от посреднической деятельности по вышеперечисленным договорам, следовательно, не имелось оснований включать полученные от членов ТСЖ плату за жилищно-коммунальные услуги, техническое обслуживание, суммы компенсации льгот в соответствии с законодательством.

В силу статьи 198 АПК РФ товарищество обладает правом на обжалование ненормативных правовых актов, к которым относится и оспариваемое решение управления. При этом, налоговый орган ошибочно полагает, что решение управления не нарушает прав и интересов заявителя, поскольку это решение поддерживает и утверждает позицию инспекции, утверждает частично незаконный ненормативный правовой акт нижестоящего налогового органа, что соответственно влечёт недействительность в этой части решения управления.

Суд не может ограничить конституционное право на защиту и рассматривает заявление, поданное в арбитражный суд в рамках заявленных требований.

В соответствии со статьей 333.21 НК РФ при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным, действия (бездействия) незаконным, государственная пошлина оплачивается организацией в размере 2000 рублей. Учитывая, что требования об оспаривании решений нижестоящего и вышестоящего налоговых органов вытекают одно из другого, суд находит их подлежащих рассмотрению как одного требования, в связи с чем расходы по уплате государственной пошлины подлежат возмещению в пределах 2 000 руб.

Заявителем платежным поручением от 21.11.2012 № 278 уплачена государственная пошлина в сумме 4000 рублей.

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины, относятся на налоговый орган.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Признать недействительными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Амурской области от 27.09.2012 № 12-09/32 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» и Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области от 01.11.2012 № 15-10/152 в части привлечения товарищества собственников жилья «Октябрь» к ответственности по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощённой системы налогообложения, в виде штрафа в размере 167 238.10 руб., начисления пеней в сумме 225 770 руб., дополнительного начисления единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощённой системы налогообложения за 2009, 2010 и 2011 годы в сумме 1 672 381 руб.;

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Амурской области в пользу товарищества собственников жилья «Октябрь» расходы по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб.;

Товариществу собственников жилья «Октябрь» возвратить из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину по платежному поручению от 21.11.2012 № 278 в сумме 2 000 руб.;

Обеспечительную меру отменить.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд (г.Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья В.Д. Пожарская