Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании заявление Прокурора города Благовещенска к обществу с ограниченной ответственностью «Серебряный дождь» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о привлечении к административной ответственности,

протокол вел помощник судьи Е.А.Варламов,

при участии в заседании:

от прокурора – Маловичко Е.Е., помощник прокурора, по доверенности от 04.04.2011 г., удостоверение;

от общества – явку представителя не обеспечило, извещено надлежащим образом;

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратился прокурор города Благовещенска (далее – прокурор, заявитель) с заявлением о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Серебряный дождь» (далее – общество, ООО «Серебряный дождь») за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В обоснование заявленных требований заявитель указал, что общество осуществляет телематические услуги связи с нарушением обязательных требований и условий, а, именно, в отсутствие согласования с уполномоченным органом, осуществляющим взаимодействие с операторами связи при проведении в рамках оперативно-розыскной деятельности оперативно-розыскных мероприятий, связанных с использование технических средств.

Допрошенный в судебном заседании по ходатайству заявителя в качестве свидетеля ФИО1 указал, что 26.02.2011 г. он, как сотрудник органов внутренних дел, принимал участие в проверке интернет-клуба «MaxBet», расположенного по адресу <...>; на момент проверки в зале клуба находился один клиент, который, находясь за компьютером, просматривал сайт «Одноклассники», присутствовавшие при проверке работники клуба от дачи объяснений отказались.

Общество явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, о месте и времени его проведения извещено надлежащим образом.

Суд счел возможным в соответствии с предписаниями статьи 156 АПК РФ рассмотреть дело в отсутствие представителя общества.

Исследовав доводы представителя заявителя, материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

26.02.2011 г. прокуратурой города Благовещенска проведена проверка интернет-клуба «MaxBet», расположенного по адресу <...>.

В ходе проверки прокуратурой установлено, что в данном интернет-клубе, принадлежащего ООО «Серебряный дождь» имеется 23 компьютера, находящиеся в рабочем состоянии; в клубе на момент проверки находился 1 клиент, согласно объяснениям последнего он пришел в клуб с целью оплатить услуги сотовой связи, а также посетить сайт «Одноклассники». Работники клуба, присутствовавшие при проверке, от дачи объяснений отказались.

В представленных при проверке прокурору объяснениях ФИО2, исполняющая обязанности генерального директора общества в соответствии с приказом от 18.02.2011 г. № 3, пояснила, что ООО «Серебряный дождь» оперирует тремя офисами платежных систем и осуществляет свою деятельность по адресам: ул. Горького, 154, ул. Амурская, 71, ул. Институтская, 6 города Благовещенска. Деятельность осуществляется на основании лицензии на предоставление телематических услуг связи от 01.12.2010 г. № 81974, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций. Для осуществления деятельности ООО «Серебряный дождь» заключены договоры на предоставление интернет-услуг с ООО «Интер Ком» от 01.01.2011 г. и от 11.02.2011 г., с ООО «Телевокс» от 13.09.2010 г., субагентские договоры с ООО «Транском» от 01.12.2010 г; цель заключения договора на предоставление интернет-услуг – предоставление доступа в сеть Интернет для клиентов ООО «Серебряный дождь», цель заключения субагентского договора с ООО «ТрансКом» - выполнение действий по приему депозитов от клиентов и по незамедлительному выводу их из системы расчетов Unit-Cash. ФИО2 пояснила, что работа офиса платежных систем строится следующим образом – клиент обращается в офис платежных систем ООО «Серебряный дождь» для пополнения или вывода средств со своего личного счета; ООО «Серебряный дождь» принимает денежные средства от клиента в пользу системы расчетов UnitCash и зачисляет их на его персональный счет; клиенту предоставляется персональный компьютер для выхода в Интернет; клиент осуществляет все необходимые ему операции с его личным счетом по своему усмотрению.

В объяснениях от 04.03.2011 г. ФИО2 пояснила, что ООО «Серебряный дождь» предоставляет телематические услуги связи населению при помощи оборудования, используемого на основании договора субаренды с ООО «Фри Гейм» с декабря 2010 г. Оборудование в залах платежных систем установлено и подключено обществом самостоятельно.

При проверке прокурору представлен субагентский договор от 01.12.2010 г., заключенный между обществом (субагент) и ООО «ТрансКом» (агент).

При проверке прокурору также представлены:

- договор субаренды оборудования от 08.12.2010 г., заключенный между ООО «Фри Гейм» (Арендатор) и ООО «Серебряный дождь» (субарендатор), в соответствии с которыми обществу в субаренду передано оборудование - клавиатуры в количестве 38 штук, компьютерные мыши в количестве 38 штук, колонки в количестве 38 штук, мониторы в количестве 38 штук, системные блоки в количестве 37 штук, неттоп – 1 штука, расположенное по адресу <...>;

- договор субаренды оборудования от 02.12.2010 г., заключенный между ООО «Фри Гейм» (Арендатор) и ООО «Серебряный дождь» (субарендатор), в соответствии с которыми обществу в субаренду передано оборудование - клавиатуры в количестве 17 штук, компьютерные мыши в количестве 17 штук, колонки в количестве 17 штук, мониторы в количестве 17 штук, системные блоки в количестве 17 штуки, расположенное по адресу <...>, литер Л8;

- договор субаренды нежилых помещений от 02.12.2010 г., заключенный между ООО «Фри Гейм» (Арендатор) и ООО «Серебряный дождь» (субарендатор), сроком действия с момента подписания до 26.10.2011 г., в соответствии с которыми обществу в субаренду передано нежилое помещение общей площадью 63,4 кв.м, расположенное по адресу <...>, литер Л8;

- договор субаренды нежилого помещения от 08.12.2010 г., заключенный между ООО «Мэйнстрим» (Арендатор) и ООО «Серебряный дождь» (субарендатор), сроком действия с момента подписания до 08.11.2011 г., в соответствии с которыми обществу в субаренду передано нежилое помещение общей площадью 195 кв.м, расположенное по адресу <...>;

- договор субаренды нежилых помещений от 01.12.2010 г., заключенный между ООО «Фри Гейм» (Арендатор) и ООО «Серебряный дождь» (субарендатор), сроком действия с момента подписания до 31.12.2011 г., в соответствии с которыми обществу в субаренду передано нежилое помещение общей площадью 139,3 кв.м, расположенное по адресу <...>.

К перечисленным договорам приложены акты приема-передачи соответствующего имущества, подписанные сторонами.

Согласно ответу Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Амурской области от 02.03.2011 г. № 03-04/831 на запрос прокурора ООО «Серебряный дождь» 01.12.2010 г. выдана лицензия № 81974 на предоставление телематических услуг связи сроком действия до 01.12.2015 г.

В соответствии с ответом УФСБ по Амурской области от 05.03.2011 г. № 2/2/9-2801 на запрос прокурора общество планы и акты внедрения программно-аппаратных средств системы содействия оперативно-розыскным мероприятиям на узлах связи с Управлением не согласовывало.

11.03.2011 г. прокурором в присутствии ФИО2 вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, действия общества квалифицированы по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ, в объяснениях и.о. генерального директора общества указал на согласие с постановлением.

Прокурор обратился в арбитражный суд области с рассматриваемым заявлением.

Оценив представленные доказательства в их совокупности, суд считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 49 ГК РФ, юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» установлено, что лицензия это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом. Выполнение лицензиатом лицензионных требований и условий, установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003г. N 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 г. № 87 и ежегодно уточняются.

Пунктом 16 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, в него включены телематические услуги.

К Перечню лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи отнесено, в том числе, обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю доступа к сети связи лицензиата, доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет, приема и передачи телематических электронных сообщений.

В пункте 2 Правил оказания телематических услуг даны определения следующих понятий:

«предоставление доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационной сети» - обеспечение возможности приема и передачи телематических электронных сообщений (обмена телематическими электронными сообщениями) между абонентским терминалом и информационной системой информационно-телекоммуникационной сети;

«телематическое электронное сообщение» - одно или несколько сообщений электросвязи, содержащих информацию, структурированную в соответствии с протоколом обмена, поддерживаемым взаимодействующими информационной системой и абонентским терминалом.

В пункте 9 параграфа XVI «Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи» утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 N 87, в качестве лицензионного условия значится условие – «обеспечение реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий».

В соответствии с п. 7 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 № 538 (далее - Правила), ввод в эксплуатацию технических средств в сети связи оператора связи производится в соответствии с разработанным органом Федеральной службы безопасности совместно с оператором связи планом мероприятий по внедрению технических средств.

Приказом Минсвязи РФ от 23.07.2001 года № 175 утвержден руководящий документ отрасли «Телематические службы» (далее приказ № 175), в котором дана расшифровка понятий и специальных терминов, в том числе термин «телематические службы» (ТМ службы) определяется как службы электросвязи, за исключением телефонной, телеграфной служб и службы передачи данных, предназначенные для передачи информации через сети электросвязи. Примерами ТМ служб являются: факсимильные службы, службы электронных сообщений, службы голосовых сообщений, службы аудио/видеоконференции, а также службы доступа к информации, хранящейся в электронном виде.

В соответствии с пунктом 5.4.1.2 Приказа № 175, в реальной практике могут встречаться разновидности служб доступа к информационным ресурсам, отличающиеся формой представления и видом информации, используемыми стандартами, способами доступа к информации и другими технологическими особенностями. Примерами различных видов служб доступа к информационным ресурсам могут служить, в том числе служба доступа к информационным ресурсам, размещенным на Web-серверах в сети Интернет.

Пунктом 5.4.2.1 Приказа установлено, что основными услугами службы доступа к информационным ресурсам, обеспечиваемыми техническими средствами операторов связи, являются размещение информационного ресурса поставщиком на сервере информационного ресурса, включая процедуры записи информации поставщиком информационного ресурса на сервер, а также ее корректировки и уничтожения; формирование ответа на запрос пользователя и передача его в адреса, прямо или косвенно указанные пользователем.

Частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Как установлено судом при рассмотрении дела, обществом в рамках исполнения субагентского договора от 01.12.2010 г. осуществляется деятельность по обеспечению клиентам платежной системы UnitCashдоступа в данную систему посредством сети Интернет.

При этом общество, признавая факт обеспечения такого доступа клиентам, со ссылкой на соответствующее положение субагентского договора отрицает возмездность данной услуги, а также то, что в рассматриваемом случае общество оказывает телематические услуги связи, настаивая на том, что данные услуги организации, с которыми обществом заключен договоры на оказание услуг по доступу в Интернет.

Приведенные доводы суд признает несостоятельными.

Суд считает, что для разрешения настоящего спора имеет значение отвечают ли услуги, оказываемые обществом клиентам, признакам телематических; соответствие общества каким-либо иным требованиям, предъявляемым законодательством к оператору связи, правового значения в рамках настоящего дела не имеет.

В связи с этим, поскольку предоставление ООО «Серебряный дождь» клиентам доступа к системе UnitCashосуществляется путем приема и передачи информации, необходимой для осуществления расчетов в данной системе, посредством сети Интернет, постольку следует признать, что услуги, оказываемые обществом, признакам телематических отвечают.

При этом суд учитывает, что в соответствии с пунктом 12 статьи 2 Закона «О связи» под оператором связи понимается юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги связи на основании соответствующей лицензии (пункт 12 статьи 2 Закона «О связи»).

Также представленными в материалы дела доказательствами подтверждается факт осуществления ООО «Серебряный дождь» предпринимательской деятельностью, направленной на систематическое получение дохода (агентского вознаграждения) от оказания клиентам услуг по приему денежных средств в платежную систему UnitCashи выдаче данных средств из указанной системы. Заключение договоров субаренды помещений и оборудования, заключение договора с ООО «Телевокс» и ООО «Интер Ком» на предоставление доступа в Интернет данное обстоятельство подтверждают.

Кроме того, представленные обществом квитанции о приеме и выдаче денежных средств, журнал регистрации расчетов ООО «Серебряный дождь» подтверждают факт оказания телематических услуг связи клиентам.

То обстоятельство, что денежные средства общество получает не от клиентов платежной системы, а от принципала по договору от 01.12.2010 г., не имеет правового значения для оценки действий общества, как осуществляемых в рамках ведения предпринимательской деятельности. При этом суд на основании исследованных доказательств пришел к выводу о том, что обеспечение доступа в сеть Интернет для передачи данных является обязательной и неотъемлемой частью предоставления доступа к платежной системе, без предоставления доступа в Интернет пользование платежной системой невозможно.

По условиям субагентского договора от 01.12.2010 г. ООО «Серебряный дождь» приняло на себя обязательства:

- по безвозмездному предоставлению клиентам доступ в систему UnitCash с помощью принадлежащего субагенту стандартного компьютерного оборудования, присоединенного к сети Интернет;

- выполнять действия по приему депозитов от клиентов Системы в пользу Системы;

- незамедлительно передавать депозиты, принятые от клиентов-отправителей клиентам-получателям по указанным реквизитам;

- незамедлительно по требованию клиента производить выплату денежных средств, имеющихся на балансе клиента в системе.

На основании вышеизложенного суд приходит к выводу о том, что ООО «Серебряный дождь», осуществляющим предпринимательскую деятельность, заключающуюся в организации доступа к платежной системе, оказываются телематические услуги связи.

Как установлено судом, обществу 01.12.2010 г. выдана лицензия на предоставление телематических услуг связи № 81974 сроком действия до 01.12.2015 г.

Из ответа УФСБ по Амурской области от 05.03.2011 г. № 2/2/9-2801 на запрос прокурора следует, что общество планы и акты внедрения программно-аппаратных средств системы содействия оперативно-розыскным мероприятиям на узлах связи с Управлением не согласовывало. Следовательно, обществом допущено предоставление телематических услуг связи с нарушением обязательных требований и условий такой деятельности.

В нарушение подпунктов 1, 2 статьи 2.1 КоАП РФ обществом не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению требований действующего законодательства, хотя у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях ООО «Серебряный дождь» состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, учитывая степень вины ООО «Серебряный дождь», характер совершенного правонарушения, отсутствие обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность, суд считает возможным применить штраф в минимальном размере согласно санкции части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

При исследовании материалов дела судом не установлено процессуальных нарушений по делу об административном правонарушении, срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен, процедура соблюдена.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 206 АПК РФ, суд

решил:

Признать общество с ограниченной ответственностью «Серебряный дождь» (ОГРН <***>, ИНН <***>), зарегистрированное в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией ФНС России № 1 по Амурской области 03.09.2010 г., с местом нахождения в <...>, виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Назначить обществу с ограниченной ответственностью «Серебряный дождь» (ОГРН <***>, ИНН <***>) наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей.

Штраф подлежит перечислению по следующим реквизитам: ИНН <***>, КПП 280101001; наименование получателя: УФК по Амурской области (прокуратура Амурской области); № р/с <***> в ГРКЦ ГУ банка России по Амурской области; БИК банка 041012001; КБК 00211690040040000140; ОКАТО 10401000000.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия. Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Шестой арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья О.Г.Голубь