Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании 20 июля 2011 года дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Беломорье» (ОГРН 1092901010201)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН 1022900530696)

об отмене постановления от 26.05.2011,

при участии в заседании представителей: заявителя – Дегтерева А.А. по доверенности от 16.03.2011, ответчика – Шестаковой Н.М. по доверенности от 12.02.2011, Синебрюховой Л.И. по доверенности от 19.07.2011,

протокол судебного заседания вела помощник судьи Юринская И.С.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Беломорье» (далее – общество, общество «Беломорье») обратилось в арбитражный суд с заявлением об отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (далее – УФАС) от 26.05.2011 о наложении административного штрафа по делу об административном правонарушении по ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в виде штрафа в размере 101000 руб.

УФАС с доводом общества о малозначительности совершенного деяния не согласно, ссылается на то, что наказание назначено обществу «Беломорье» в пределах санкции ч.1 ст.14.3 КоАП РФ в размере 101000 руб. Газета «Правда Севера» имеет статус областной, тираж выпуска от 15.12.2010 №144 составил 22050 экземпляров, таким образом, как минимум до сведения более 22000 подписчиков доведена ненадлежащая реклама. По юридической конструкции правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.1 ст.14.3 КоАП РФ, образует формальный состав. УФАС отмечает, что с 31.03.2010 вступила в действие новая редакция ст.14.3 КоАП РФ, в которой по вменяемому нарушению предусмотрен штраф в минимальном размере 100000 руб. (ст.14.3 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 210-ФЗ предусматривала минимальный размер административного штрафа 40000 руб.), законодатель тем самым определил степень общественной опасности данного деяния.

Основанием для обращения в суд послужили следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Беломорье» зарегистрировано в статусе юридического лица 26.11.2009 инспекцией Федеральной налоговой службы по г.Архангельску, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1092901010201; расположено по адресу: 163002, Архангельская область, г.Архангельск, Новгородский пр-кт, д.32, оф.611.

В ходе осуществления УФАС контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе установлено, что на странице 16 газеты «Правда Севера» от 15.12.2010 №144 (25987) размещена ненадлежащая реклама «АКЦИЯ ПРИЗОВАЯ КРЫШЕЧКА Хорошая покупка - Отличный подарок ПОКУПАЙ СОБИРАЙ ПОЛУЧАЙ Покупай водку «Архангельскъ» любого вида. Собирай крышечки и обменивай их на призы в специальных центрах выдачи призов! ПОРЯДОК ПОУЧЕНИЯ ПРИЗОВ: Стопки ТМ «АРХАНГЕЛЬСКЪ»…1 крышку Диск «Битва чемпионов»…3 крышки Шампанское «АРХАНГЕЛЬСКЪ»...5 крышек Водку «АРХАНГЕЛЬСКЪ»…5 крышек Пицца «Маргарита»…5 крышек Футболка «Битва чемпионов»…10 крышек Футболка «АРХАНГЕЛЬСКЪ»…20 крышек Куртка «АРХАНГЕЛЬСКЪ»…35 крышек Сертификат на 1000 руб. (пиццерия)…30 крышек Сертификат на 4000 руб. (Косметика, Бытовая техника, Золото)…50 крышек Центры выдачи ПРИЗОВ! 1 АлкоМаг, Тимме, 10 – 12-00 до 21-00 2 Гастроном, 40 лет Великой Победы 5/1 – 17-00 до 19-00 3 Гастроном, Валявкина, 13 – 17-00 до 19-00 4 АлкоМаг, Ленинградский, 333/2 – 17-00 до 19-00 5 ТК Южный, Северодвинск, Железнодорожная, 50/1 – суббота 13-00 до 16-00 6 ТК Гиппо, Нагорная, 1 – воскресенье 13-00 до 16-00 7 Магазин «Елочка», п.Плесецк, ул.Индустриальная, 24, 8 Дом Вина, Северодвинск, Плюснина, 3 **Бесплатная доставка пиццы осуществляется только по г.Архангельску, режим доставки с 12-30 до 22-00 часов. ЧРЕЗМЕРНОЕ УПОТРЕБЛЕНИЕ АЛКОГОЛЯ ВРЕДИТ ВАШЕМУ ЗДОРОВЬЮ» (далее – реклама «АКЦИЯ ПРИЗОВАЯ КРЫШЕЧКА») с признаками нарушения ст.9 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), поскольку она не содержала информации о сроках проведения акции, условием участия в которой являлось получение призов при покупке водки «Архангельскъ».

Между обществом «Беломорье» (Исполнитель) и ООО «Фединвест» (Заказчик) заключен договор «На размещение рекламных и рекламно-информационных материалов» №178/11/10 от 24.10.2010, действующий с момента подписания до 31.12.2010. Предмет договора – размещение рекламных материалов Заказчика в газете «Правда Севера». Согласно п.2.1.1. договора Заказчик обязуется направить Исполнителю готовый утвержденный оригинал-макет для дальнейшего размещения в газете «Правда Севера», не менее чем за 3 календарных дня до момента подписания номера издания в печать. Согласно п.2.1.6. договора Заказчик обязуется информировать Исполнителя в письменной форме об изменениях сроков и/или объема размещения рекламных материалов в издании не позднее чем за 3 календарных дня до выхода издания с запланированной рекламой. Общество «Беломорье» - Исполнитель обязуется разместить в издании рекламный материал Заказчика, форма и содержание которого соответствуют оригиналу-макету (п.2.4.1. договора). Исполнитель имеет право согласовывать с Заказчиком конкретное место расположения рекламного материала Заказчика по рубрикам и страницам издания (п.2.5.2. договора); отказать в публикации рекламного материала на страницах издания, если в нем содержится информация, противоречащая действующему законодательству (п.2.5.3. договора). Договором предусмотрена ответственность Исполнителя в случае ошибки, допущенной при публикации рекламы по вине Исполнителя (п.5.2. договора). Право на бесплатную повторную публикацию предоставляется в случае нарушений Исполнителем качества публикуемого материалы, ошибки, искажающей информацию (п.5.3. договора). Копия договора представлена в материалы дела.

Реклама в газете «Правда Севера» размещена обществом «Беломорье» на основании договора от 27.07.2009 (л.д.44), заключённого между обществом с ограниченной ответственностью «Издательский дом «Правда Севера» (Исполнитель) и обществом «Беломорье» (Заказчик), согласно п.1.1. которого Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязанность по размещению рекламных и (или) информационных материалов Заказчика в СМИ Архангельской области (газетах «Правда Севера», «Северный комсомолец», «Беломорье»), оказанию иных сопутствующих услуг в 2009 году в объёме и на условиях предусмотренных настоящим договором и Приложениями к нему. В силу п.4.1 указанного договора он вступает в силу с момента подписания сторонами и действует до 31 декабря 2010г. Стоимость оказываемых Исполнителем услуг составляет 100000 руб. в месяц (п.3.1. договора). Пунктом 2.1.2. договора предусмотрено, что только Заказчик, либо уполномоченное им лицо вправе утвердить оригинал-макет рекламного материала. Заказчик принимает на себя ответственность перед третьими лицами за правильность и достоверность размещаемой в его рекламных материалах информации (п.5.2. договора). Копия договора представлена в материалы дела (л.д.44).

с;

В отношении общества «Беломорье» – рекламораспространителя УФАС возбудило дело №03-05/24-2011 по признакам нарушения ст.9 Закона о рекламе.

Решением УФАС по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе от 20.04.2011 по делу №03-05/24-11 реклама «АКЦИЯ ПРИЗОВАЯ КРЫШЕЧКА» признана ненадлежащей, рекламораспространитель – общество «Беломорье» признано нарушившим ст.9 Закона о рекламе. Копия решения представлена в материалы дела.

В отношении общества «Беломорье» 26.04.2011 возбуждено дело об административном правонарушении №03-06/66-2011 по факту совершения правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.3 КоАП РФ, и назначено проведение административного расследования (л.д.45). В определении указаны время и место составления протокола и рассмотрения дела; разъяснены положения ст.25.1 КоАП РФ. Копия определения вручена обществу 29.04.2011, копия уведомления о вручении имеется в материалах дела (л.д.46).

Ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламного законодательства УФАС составил 12.05.2011 в отношении общества протокол об административном правонарушении №66. Копия протокола направлена обществу по почте 12.05.2011 и вручена 17.05.2011, копия уведомления о вручении имеется в материалах дела (л.д.35).

26.05.2011 заместитель руководителя УФАС вынесла постановление о наложении штрафа по делу №03-06/66-11 об административном правонарушении (л.д.29), согласно которому общество «Беломорье» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.14.3 КоАП РФ, и привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 101000 руб. Копия постановления направлена обществу «Беломорье» по почте 27.05.2011 и вручена 31.05.2011, копия уведомления о вручении имеется в материалах дела (л.д.31).

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением об отмене указанного постановления, ссылаясь на то, что в данном случае при формальном наличии всех признаков состава вменённого правонарушения, оно не содержало какой-либо угрозы охраняемым общественным отношениям, не причинило существенного вреда интересам граждан, общества и государства, поэтому является малозначительным. Общество просит учесть отсутствие умысла в совершении административного правонарушения, характер правонарушения и роль правонарушителя, а также отсутствие последствий.

Суд, рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, не находит оснований для удовлетворения заявленного требования.

В силу п.6 ст.210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ч.1 ст.33 Закона о рекламе антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе; возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

В силу ч.2 ст.36 Закона о рекламе антимонопольный орган по собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или юридических лиц возбуждает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

В соответствии с ч.1 ст.3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Рассматриваемое рекламное объявление распространено в печатном издании, адресовано неопределенному кругу лиц и направлено на привлечение внимания к объекту рекламирования, т.е. отвечает законодательному определению рекламы, приведенному в п.1 ст.3 Закона о рекламе.

Согласно ч.11 ст.5 Закона о рекламе при производстве, размещении и
распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской
Федерации, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о
государственном языке Российской Федерации.

Под ненадлежащей рекламой, в соответствии с п.4 ст.3 Закона о рекламе, понимается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Статьей 9 Закона о рекламе установлено, что в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара, должны быть указаны: 1) сроки проведения такого мероприятия; 2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

Реклама «АКЦИЯ ПРИЗОВАЯ КРЫШЕЧКА», размещенная в газете «Правда Севера» от 15.12.2010, не содержала информации о сроках проведения акции, условием участия в которой являлось получение призов при покупке водки «Архангельскъ».

Согласно ч.4 ст.38 Закона о рекламе нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. Как следует из ч.7 ст.38 Закона о рекламе рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных ст.9 настоящего Закона.

В силу п.7 ст.3 Закона о рекламе рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Суд, оценив условия договора №178/11/10 от 24.10.2010 заключенного между обществом «Беломорье» и ООО «Фединвест» «На размещение рекламных и рекламно-информационных материалов» и от 27.07.2009 заключённого между обществом с ограниченной ответственностью «Издательский дом «Правда Севера» и обществом «Беломорье», считает, что материалами дела подтверждается, что рекламораспространителем спорного рекламного объявления является общество «Беломорье».

Согласно условиям договора с ООО «Издательский дом «Правда Севера» общество «Беломорье» за фиксированную (безотносительно к количеству опубликованных рекламных материалов) сумму в месяц размещает в газете «Правда Севера» рекламные материалы, при этом общество самостоятельно отыскивает рекламодателей, определяет материалы, подлежащие публикации, утверждает оригинал макета рекламного материала, несет ответственность перед третьими лицами за правильность и достоверность размещаемой рекламы. Из договора с ООО «Фединвест» следует, что на общество распространяется жесткий график выхода издания (п.2.2 договора), именно общество гарантирует размещение рекламы в издании, определяет конкретное место расположения рекламного материала по рубрикам и по страницам издания, имеет возможность отказать в публикации, при определенных условиях предоставляет право на бесплатную публикацию. Несмотря на то, что газету «Правда Севера» издает ООО «Издательский дом «Правда Севера», общество «Беломорье» формирует номер газеты в части рекламных материалов, т.е. осуществляет распространение рекламы.

Представитель общества в ходе судебного заседания 20.07.2011 пояснил, что в газете реклама может занимать не более 40%, общество по договору от 27.07.2009 с ООО «Издательский дом «Правда Севера» ежемесячно выкупает все рекламные площади в газетах, указанных в договоре и размещает рекламу; где, как и какая реклама размещена ООО «Издательский дом «Правда Севера» не интересует. Оплата за размещение рекламы является доходом общества.

С учётом изложенного суд отклоняет позицию общества, изложенную в судебном заседании 20.07.2011 о том, что общество не является рекламораспространителем, а является только посредником между рекламодателями и газетой.

Представленными материалами дела подтверждается, что общество «Беломорье»-рекламораспространитель нарушило законодательство о рекламе, при этом у общества имелась возможность для соблюдения установленных требований, однако обществом не были приняты все зависящие от него меры для выполнения указанных обязанностей, что свидетельствует о наличии в его действиях вины.

Частью 1 ст.14.3 КоАП РФ за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, установлена административная ответственность в виде наложения административного штрафа на юридических лиц от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

При таких обстоятельствах следует признать, что УФАС обоснованно установило наличие в действиях общества состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.

Суд, изучив материалы дела, пришел к выводу о том, что права и гарантии общества, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, не нарушены. На момент рассмотрения дела срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный ч.1 ст.4.5 КоАП РФ, не истёк.

В оспариваемом постановлении от 26.05.2011 отсутствует указание на конкретную часть ст.14.3 КоАП РФ, по которой общество «Беломорье» признано виновным, однако в мотивировочной части постановления воспроизведена диспозиция части 1 ст.14.3 КоАП РФ, в связи с чем неопределенность в квалификации вмененного правонарушения в данном случае отсутствует.

Суд не находит оснований для применения ст.2.9 КоАП РФ.

В соответствии со ст.2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, рассматривающий дело об административном правонарушении, может освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (п.21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 №5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

Пунктом 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» установлено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.

Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Пунктом 18.1 названного Постановления Пленума ВАС РФ предусмотрено, что квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 данного Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Газета «Правда Севера» имеет статус областной газеты. Тираж выпуска от 15.12.2010 №144, на странице 16 которой распространена ненадлежащая реклама, составил 22050 экземпляров.

В данном случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям выражается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении общества к исполнению своих публично-правовых обязанностей по соблюдению требований законодательства о рекламе. Каких либо исключительных обстоятельств суд не установил.

С 31.03.2010 вступила в действие новая редакции ст.14.3 КоАП РФ, увеличившая минимальный размер штрафной санкции с 40000 руб. до 100000 руб., чем законодатель определил степень общественной опасности данного деяния.

Обстоятельства, на которые ссылается общество: нарушение устранено обществом в добровольном порядке, тяжёлое материальное положение – являются обстоятельствами смягчающими ответственность общества. При этом нарушения обнаружены редакцией газеты «Правда Севера» и именно по её инициативе устранено нарушение (пояснительная записка менеджера общества «Беломорье» представлена в материалы дела)

Относительно конституционного принципа соразмерности и справедливости при назначении наказания, на который ссылается общество, суд отмечает следующее.

Частью 1 ст.4.1. КоАП РФ установлено, что административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом.

Назначение наказания в пределах, установленных законом не нарушает принципа соразмерности и справедливости при назначении наказания.

Суд не согласен с обществом относительно того, что цель предупреждения совершения новых правонарушений может быть достигнута в рассматриваемом случае объявлением устного замечания.

Ранее общество неоднократно признавалось нарушившим требования Закона о рекламе. Решения от 13.08.2010 и от 16.02.2011 представлены в материалы дела. Однако никаких выводов общество не сделало и решением от 20.04.2011 вновь признано нарушившим требования Закона о рекламе. Указанные решения общество не оспаривало.

Применение ст.2.9 КоАП РФ является освобождением от административной ответственности. С учётом систематического нарушения обществом требований Закона о рекламе, отсутствием организационных выводов после выявленных нарушений, суд считает, что нет оснований для освобождения общества от административной ответственности по ст.2.9 КоАП РФ.

Суд находит обоснованным назначение обществу штрафа в размере 101000 руб.

Согласно ст.4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом. При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В данном случае УФАС учло и имущественное и финансовое положение общества (минимальный размер штрафа) и характер совершенного административного правонарушения (минимальный размер штрафа увеличен на 1000 руб.)

С учетом изложенных обстоятельств постановление от 26.06.2011 вынесено законно и обоснованно, в связи с чем заявленное требование удовлетворению не подлежит.

Арбитражный суд, руководствуясь статьями 207-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

отказать в удовлетворении требования о признании незаконным и отмене постановления от 26.05.2011, вынесенного в г.Архангельске Управлением Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области в отношении общества с ограниченной ответственностью «Беломорье», зарегистрированного в статусе юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1092901010201, расположенного по адресу: 163002, г.Архангельск, пр.Новгородский, д.32, офис 611, к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде наложения административного штрафа в размере 101 000 рублей.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий десяти дней со дня его принятия.

Судья

С.В. Козьмина