Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общество с ограниченной ответственностью "АэроТрейдСервис" к Астраханской таможне признании незаконными действий, и акта таможенного осмотра помещений и территорий от 19.03.2011 г. №6 недействительным,

при участии:

от заявителя – ФИО1 – представителя по доверенности № 27 от 20.03.2012 г.,

от заинтересованного лица –ФИО2 – представителя по доверенности от 24.05.2012 г. , Г.М. представителя по доверенности от 24.08.2011 г.

у с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью "АэроТрейдСервис" обратилось к Астраханской таможне о признании незаконными действий по проведению таможенного осмотра помещений магазина беспошлинной торговли, акта таможенного осмотра помещений и территорий от 19.03.2011 г. №6 недействительным, указав в обоснование требований, что проверка проведена с нарушением прав и законных интересов проверяемого лица, в ночное время, что противоречит п. 20 Инструкции «О действиях должностных лиц таможенных органов при проведении таможенного осмотра помещений и территорий» и ст.175 Федерального закона № 311-ФЗ от 27.11.2010 года «О таможенном регулировании в Российской Федерации», акт таможенного осмотра помещений и территорий в нарушение п. 9 ст. 119 Таможенного Кодекса Таможенного Союза до настоящего времени заявителю не вручен, перед проведением проверки должностными лицами таможенного органа не предъявлялось служебное удостоверение, фотосъемка производилась на камеру мобильного телефона, не указанного в Приказе ФТС РФ от 21.12.2010 г. № 2509 в качестве средства фиксации. Также пояснила, что нахождение товара с истекшим сроком годности на складе общества, не является его реализацией, поскольку товар не находиться в обороте. Таким образом, действия заинтересованного лица являются незаконными, в основу акта положены доказательства, полученные незаконным путем.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении.

Представители Астраханской таможни заявленные требования не признали, пояснил, что проведение таможенного осмотра в ночное время было обусловлено объективной невозможностью проведения его в дневное время, поскольку в период с 18.03.2011 года по 30.03.2011 года магазин работал исключительно в ночное время, что подтверждается журналом регистрации снятия пломб и опломбирования при открытии и закрытии магазина. Таможенный осмотр был проведен в целях подтверждения наличия товаров, находящихся под таможенным контролем, в магазинах беспошлинной торговли, на основании выданного в соответствии с ч. 1 ст. 175 ФЗ «О таможенном регулировании в РФ» предписания. Закон не запрещает фиксацию выявленных нарушений при проведении осмотра. Ссылка заявителя на Инструкцию «О действиях должностных лиц таможенных органов при проведении таможенного осмотра помещений и территорий» не обоснованна, поскольку на момент проведения таможенного осмотра данная Инструкция не действовала, так как не была опубликована, в установленном законом порядке. От получения акта осмотра работники магазина отказались, что подтверждается отметкой на оборотной стороне акта. Также пояснила, что акт таможенного осмотра помещений и территорий не является ненормативным правовым актом, подлежащим оспариванию, поскольку не налагает на заявителя каких-либо прав и обязанностей, не создает препятствий для осуществления предпринимательской деятельности.

Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле и исследовав представленные доказательства, суд считает, что заявление общества подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 9 Таможенного кодекса Таможенного союза (ТК ТС) любое лицо вправе обжаловать решения таможенных органов, действия (бездействие) таможенных органов или их должностных лиц в порядке и сроки, которые установлены законодательством государства - членов Таможенного союза, решения, действия (бездействие) таможенного органа или должностных лиц таможенного органа которого обжалуются.

Согласно пункту 1 статьи 36 Закона № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» любое лицо вправе обжаловать решение, действие (бездействие) таможенного органа или его должностного лица, если таким решением, действием (бездействием), по мнению этого лица, нарушены его права, свободы или законные интересы, ему созданы препятствия к их реализации либо незаконно возложена на него какая-либо обязанность.

Пунктом 2 статьи 37 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" установлено, что решения, действия (бездействие) таможенных органов или их должностных лиц могут быть обжалованы в таможенные органы и (или) в суд, арбитражный суд. Подача жалобы на решение, действие (бездействие) таможенного органа или его должностного лица в таможенные органы не исключает возможности одновременной или последующей подачи жалобы аналогичного содержания в суд, арбитражный суд. Жалоба на решение, действие (бездействие) таможенного органа или его должностного лица, поданная в таможенные органы и в суд, арбитражный суд, рассматривается судом, арбитражным судом.

В соответствии со статьей 110 Таможенного кодекса Таможенного Союза одной из форм таможенного контроля является таможенный осмотр помещений и территории.

Согласно части 1 статьи 119 Таможенного кодекса Таможенного союза таможенный осмотр помещений и территорий проводится в целях подтверждения наличия товаров, находящихся под таможенным контролем, в том числе условно выпущенных, в местах временного хранения, таможенных складах, в помещениях магазина беспошлинной торговли и иных местах, где могут находиться товары под таможенным контролем, а также у лиц, у которых должны находиться товары в соответствии с условиями таможенных процедур, предусмотренных настоящим Кодексом.

Таможенный осмотр помещений и территорий может также осуществляться таможенными органами в целях проверки соответствия этих помещений и территорий требованиям и условиям, установленным законодательством государств - членов таможенного союза в соответствии со статьями 24, 29, 34, 168, 233 и 304 настоящего Кодекса (часть 3).

Таможенный осмотр помещений и территорий проводится при предъявлении предписания (указания) и служебного удостоверения должностного лица таможенного органа.

Форма предписания (указания) на проведение таможенного осмотра помещений и территорий определяется законодательством государств - членов таможенного союза.

Предъявление документов, указанных в части первой настоящего пункта, не требуется при проведении таможенного осмотра помещений и территорий у лиц, в отношении (у) которых проводится выездная таможенная проверка (часть 5).

Таможенный осмотр помещений и территорий должен проводиться в минимальный период времени, необходимый для его проведения, и не может продолжаться более 1 (одного) рабочего дня, если иное не установлено законодательством государств - членов таможенного союза.

По результатам таможенного осмотра помещений и территорий составляется акт по форме, утверждаемой решением Комиссии таможенного союза. Второй экземпляр акта таможенного осмотра помещений и территорий подлежит вручению (направлению) лицу, чьи помещения или территории осматривались (части 8,9).

Для проверки поступившей информации о реализации товара магазином беспошлинной торговли не пассажирам международных рейсов, 18.03.2011 года начальником таможни в соответствии со статьей 119 ТК ТС было выдано предписание на проведение осмотра помещений и территорий филиала ООО «АэроТрейдСервис».

Из материалов дела следует, что 19.03.2011 года с 00 ч.45 мин. до 01 ч.30мин. должностными лицами отдела таможенных процедур и таможенного контроля Астраханской таможни на основании предписания начальника таможни от 18.03.2011 г. № 02-01-27/6 проведен таможенный осмотр помещений и территории магазина беспошлинной торговли, принадлежащего ООО "АэроТрейдСервис", расположенного в здании аэровокзала ОАО «Аэропорт Астрахань» по адресу: г. Астрахань, аэропорт Нариманово.

По результатам проверки должностными лицами таможенного органа составлен акт таможенного осмотра помещений и территорий № 6 от 19.03.2011 г.

В акте таможенного осмотра зафиксировано, что в помещении магазина на реализации находятся товары с отсутствием сведений о сроке годности, на часть товаров срок годности истек, а также имеется ссылка на проведение осмотра в ночное время в связи с тем, что магазин беспошлинной торговли осуществляет свою деятельность по продаже товаров в ночное время, т.е. во время убытия рейсов международного сообщения. Приложением к акту являются фотоснимки и распечатка кассового аппарата. Акт содержит отметку об отказе работников магазина от получения копии акта.

В связи с установлением во время проверки иных нарушений законодательства Российской Федерации, указанный акт с результатами осуществления таможенного осмотра 19.03.2011 г., был направлен в Астраханскую транспортную прокуратуру.

По результатам проверки полученной информации о реализации товаров с истекшим сроком годности, Астраханской транспортной прокуратурой было вынесено в адрес генерального директора ООО "АэроТрейдСервис" представление «об устранении нарушений действующего законодательства в сфере таможенного дела» путем принятия генеральным директором безотлагательных и действенных мер по устранению указанных нарушений, а так же причин и условий, им способствующих, и рассмотрении вопроса о привлечении к дисциплинарной ответственности лиц, допустивших нарушения закона.

Полагая, что действиями должностных лиц таможенного органа при проведении таможенного осмотра магазина беспошлинной торговли были нарушены права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Статьей 94 ТК ТС закреплены принципы проведения таможенного контроля, в соответствии с которыми при проведении таможенного контроля таможенные органы исходят из принципа выборочности и ограничиваются только теми формами таможенного контроля, которые достаточны для обеспечения соблюдения таможенного законодательства таможенного союза и законодательства государств - членов таможенного союза, контроль за исполнением которого возложен на таможенные органы.

В соответствии с положениями статьи 95 ТК ТС таможенный контроль проводится таможенными органами в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза и законодательством государств - членов таможенного союза. От имени таможенных органов таможенный контроль проводят должностные лица таможенных органов, уполномоченные на проведение таможенного контроля в соответствии со своими должностными (функциональными) обязанностями.

Согласно статье 110 ТК ТС, закрепляющей формы таможенного контроля, таможенный осмотр помещений и территорий, является одной из форм таможенного контроля, порядок осуществления которого устанавливается статьей 119 ТК ТС.

В соответствии со статьей 119 ТК ТС таможенный осмотр помещений и территорий проводится на основании предписания на проведение таможенного осмотра помещений и территорий в целях подтверждения наличия товаров, находящихся под таможенным контролем, в том числе в помещениях магазина беспошлинной торговли.

Таможенный осмотр помещений и территорий проводится в минимальный период, необходимый для его проведения, и не может продолжаться более одного рабочего дня, если иное не установлено законодательством государств - членов таможенного союза.

Из материалов дела и объяснений представителя заинтересованного лица следует, что магазин беспошлинной торговли, принадлежащий ООО "АэроТрейдСервис" находится на территории международного сектора, являющегося постоянной зоной таможенного контроля и осуществляет свою деятельность только во время убытия физических лиц с таможенной территории таможенного союза авиарейсами международного сообщения. Данный факт представителем заявителя не оспаривается.

Согласно представленной в материалы дела служебной записке начальника таможенного поста Аэропорт Астрахань от 01.08.2011 г. № 01-13-18/0654 все международные рейсы, оформленные таможенным постом в марте 2011 года, осуществлялись в ночное время.

Суд не может согласиться с доводом заявителя о незаконности действий Астраханской таможни в связи с проведением таможенного осмотра магазина беспошлинной торговли в ночное время, поскольку Таможенный кодекс Таможенного Союза не содержит запрета на проведение таможенного осмотр помещений в ночное время, при этом нормы Таможенного Кодекса Таможенного Союза обладают в данном случае более высокой юридической силой по сравнению с нормой ФЗ № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в РФ», находясь в статусе основных начал таможенного законодательства.

Поскольку согласно пункту 2 статьи 1 ТК ТС таможенное регулирование в Таможенном союзе осуществляется в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза, а в части, не урегулированной таким законодательством, до установления соответствующих правоотношений на уровне таможенного законодательства Таможенного союза, - в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза.

В данном случае таможенный осмотр помещений и территорий регламентируется в статье 119 Таможенного кодекса Таможенного Союза.

Анализируя обстоятельства, при которых производился таможенный осмотр магазина беспошлинной торговли ООО "АэроТрейдСервис", суд также пришел к выводу, что права ООО "АэроТрейдСервис" этим не нарушались, поскольку магазин работал в ночное время и из представленных представителями таможни доказательств следует, что они не могли провести таможенный осмотра магазина в дневное время суток, в связи с несоблюдением установленного круглосуточного режима работы магазина беспошлинной торговли в указанный период, поскольку магазин открывался только в период отправления международных рейсов, время отправления которых осуществлялось исключительно в ночное время.

В отношении довода представителя заявителя об отсутствии полномочий у должностных лиц Астраханской таможни, производивших осмотр – и.о. начальника СОТК В.В. ФИО3 и инспектора ФИО4 ФИО5 на проведение осмотра, суд считает его необоснованным, поскольку таможенный осмотр помещений и территорий производился указанными лицами на основании предписания на проведение осмотра от 18.03.2011г. № 02-01-27/6 установленной формы, утвержденной Приказом ФТС от 31.01.2011г. №169, предписание было предъявлено вместе со служебными удостоверениями сотрудникам магазина беспошлинной торговли.

Сотрудники магазина отказались от ознакомления с предписанием, получения акта осмотра, дачи объяснений, что отражено в акте осмотра.

Таким образом, таможенный осмотр магазина беспошлинной торговли проводился уполномоченными лицами отдела таможенных процедур и таможенного контроля Астраханской таможни в рамках статьи 119 Таможенного кодекса Таможенного союза и в соответствии с пунктом 66 Положения «Об отделе таможенных процедур и таможенного контроля», утвержденного Приказом Астраханской таможни от 26.01.2011 г. № 75, согласно которому должностные лица отдела вправе в целях подтверждения наличия товаров, находящихся под таможенным контролем, на складах временного хранения, таможенных складах, в помещениях магазина беспошлинной торговли, а также у лиц, у которых должны находится товары в соответствии с условиями таможенных процедур, предусмотренных Таможенным кодексом Таможенного союза, проводить таможенный осмотр помещений и территорий.

Ссылка представителя заявителя на то обстоятельство, что осмотр производился в отсутствие лица, которому принадлежит территория или помещение, подлежащее осмотру, судом не принимается как доказательство нарушения прав и законных интересов общества в связи со следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 115 Таможенного Кодекса Таможенного союза, таможенный осмотр как форма таможенного контроля представляет собой внешний визуальный осмотр товаров, в том числе транспортных средств, багажа физических лиц, а также грузовых емкостей, таможенных пломб, печатей и иных средств идентификации, без вскрытия транспортных средств, упаковки товаров, демонтажа и нарушения целостности обследуемых объектов и их частей иными способами.

Магазин беспошлинной торговли, принадлежащий заявителю, находится в помещении международного зала аэровокзала «Аэропорт-Астрахань» в зоне ограниченного доступа.

Магазин беспошлинной торговли в силу части 1 статьи 97 Таможенного кодекса Таможенного союза является зоной таможенного контроля.

Поскольку магазин находиться в помещении международного зала аэровокзала, он является постоянной зоной таможенного контроля.

В зоне таможенного контроля таможенный осмотр может производиться в отсутствие декларанта, иных лиц, обладающих полномочиями в отношении товаров, и их представителей, за исключением случаев, когда указанные лица изъявляют желание присутствовать при таможенном осмотре (п. 3 ст. 115 Кодекса).

Следовательно, проведение таможенного осмотра товара в отсутствие представителей юридического лица в зоне таможенного контроля законом не запрещено.

В соответствии с частью 4 статьи 115 Таможенного кодекса Таможенного союза таможенный осмотр может проводиться с применением технических средств, которые обеспечивают визуализацию внутренней структуры осматриваемого объекта и иным образом информируют о наличии специфических физических характеристик такого объекта.

Из материалов дела и объяснений представителей сторон следует, что в ходе осмотра велась фотофиксация на 5-Мпикс камеру, встроенную в мобильный телефон НОКИА 6700. Представитель заявителя полагает, что во время осмотра мобильный телефон не мог применяться как средство фиксации нарушений.

Представитель заинтересованного лица ссылается на п. 10.5 Перечня технических средств таможенного контроля, утвержденного Приказом ФТС России от 21.12.2010 № 2509, согласно которому фотокамера цифровая входит в перечень технических средств таможенного контроля, а телефон НОКИА 6700 оснащен камерой в 5 мегапикселей, позволяющей снимать, передавать и печатать качественные фотоснимки.

Суд считает, что фотоснимки, произведенные в результате осмотра, являются документами и доказательствами, подлежащими оценке наряду с другими доказательства по делу об административном правонарушении (ст. 26.7 КоАП РФ).

Ссылка представителя заявителя в обоснование заявленных требований на Инструкцию «О действиях должностных лиц таможенных органов при проведении таможенного осмотра помещений и территорий», утвержденную Приказом ФТР РФ от 16.03.2011 г. № 578 судом не может быть принята во внимание, поскольку указанная Инструкция была опубликована в официальном печатном издании «Таможенные ведомости» № 5 в мае 2011 года.

Частью 5 статьи 115, частью 9 статьи 119 Таможенного кодекса таможенного союза регламентировано, что второй экземпляр акта таможенного осмотра помещений и территорий подлежит вручению (направлению) лицу, чьи помещения или территории осматривались, лицу, обладающему полномочиями в отношении товаров.

Судом установлено и представителем Астраханской таможни не оспаривается факт не направления акта таможенного осмотра в адрес юридического лица - ООО "АэроТрейдСервис".

Согласно статье 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исходя из изложенной нормы права следует, что для признания недействительным ненормативного правового акта, незаконным решения и действий (бездействия) государственных органов необходимо наличие двух обязательных условий:

а) несоответствие оспариваемого ненормативного правового акта, решения или действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту;

б) оспариваемый ненормативный правовой акт, решение или действие (бездействия) должны нарушать права и законные интересы граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд приходит к выводу, что действия таможенного органа по не направлению в адрес ООО "АэроТрейдСервис" копии акта таможенного осмотра являются незаконными.

В отношении требований о признании недействительным акта таможенного осмотра помещений и территорий от 19.03.2011 года, с учетом указаний кассационной инстанции о проверке доводов Астраханской незаконными действий таможенного органа при проведении осмотра, суд пришел к выводу, что заявителем не представлено доказательств нарушения его прав, свобод или законных интересов, создания препятствий к реализации своих прав либо незаконного возложения на общество каких-либо обязанностей проведенным таможенным осмотром магазина беспошлинной торговли, составлением акта осмотра.

Суд приходит к выводу о том, что факты, на которые ссылается в своем заявлении ООО "АэроТрейдСервис" в обоснование своего требования о признании недействительным, (незаконным) акта таможенного осмотра помещений и территорий от 19.03.2011 года №6, не могут быть признаны судом нарушениями в результате которой оспариваемый акт может быть признан судом порочным, с учетом следующего.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закон у или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 198 и частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с частью 2 статьи 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражным судам подведомственны возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, требование об оспаривании акта проверки заявлено ООО "АэроТрейдСервис" в порядке статьи 198 Кодекса.

При этом под ненормативным правовым актом, подлежащим обжалованию в арбитражном суде, понимается документ, содержащий обязательные предписания, распоряжения, влекущие юридические последствия и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы заявителя.

Между тем, оспариваемый в данном деле акт не обладает указанными признаками ненормативного правового акта, поскольку не содержит властно-распорядительных предписаний, влекущих для заявителя юридические последствия, не устанавливает, не изменяет и не отменяет никакие права и обязанности заявителя, не определяет меру ответственности, носит информационный характер, поскольку содержит лишь результаты проверки.

С учетом приведенной выше позиции судом делается вывод о том, что оспариваемый акт проверки № 6 от 19.03.2011 не является ненормативным актом, который может быть оспорен в судебном порядке.

Суд приходит к выводу о том, что Астраханская таможня при осуществлении своих функций наделен рядом полномочий, в том числе, по составлению акта по результатам проведенной проверки. Фиксация результатов проведенной проверки в оспариваемом акте не может нарушать права и законные интересы заявителя.

В связи с изложенным производство по делу в части, постановки вопроса о признании недействительным (незаконным) акта проверки таможенного осмотра помещений и территорий от 19.03.2011 года №6подлежит прекращению по правилам, предусмотренным положениями пункта 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с тем, что дело (в рассматриваемой части) не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

При этом, суд считает, направление прокурором в адрес общества представления об устранений нарушений законодательства и принятия мер по недопущению к реализации товаров с истекшим сроком годности, создающим угрозу причинения вреда здоровью физических лиц, воспользовавшихся услугами данного места торговли на территории международного пункта пропуска и привлечении к дисциплинарной ответственности лиц, допустивших данное нарушение, не может создавать препятствий обществу в сфере предпринимательской деятельности.

Руководствуясь статьями 150, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать бездействие Астраханской таможни, выразившиеся по не направлению в адрес ООО «АэроТрейдСервис» акта, составленного по результатам таможенного осмотра помещений и территорий от 19.03.2011 года незаконным.

В остальной части требований ООО «АэроТрейдСервис» о признании действий Астраханской таможни незаконными -отказать

В части требования о признании акта таможенного осмотра помещений и территорий от 19.03.2011 года №6 недействительным производство- прекратить.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru

Судья

Ю.В. Подосинников