АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Резолютивная часть решения объявлена 12 марта 2020 года

Полный текст решения изготовлен  19 марта 2020 года

Арбитражный суд Астраханской области в составе судьи Ковальчук Т.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Прокофьевой Ю.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества "Морской торговый порт Оля" 

к  Межрайонной ИФНС России № 6 по Астраханской области  о признании недействительным решения от 28.06.2018 №07-28/04 (в редакции решения УФНС по Астраханской области)

с участием третьих лиц: УФНС России по Астраханской области, ООО "Торговый Дом «Олинский»", ООО «Оля-Шиппинг», ЗАО «Олинский Навалочный Терминал»

при участии:

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности от 25.12.2019;

от МИФНС России № 6 по АО: ФИО2, представитель по доверенности от 09.01.2020, ФИО3, представитель по доверенности от 10.01.2020;

от третьих лиц:

от УФНС России по АО: ФИО2, представитель по доверенности от 13.01.2020;

от ООО "Торговый Дом "Олинский": не явился, извещен;

от ООО «Оля-Шиппинг»: не явился, извещен;

от ЗАО «Олинский Навалочный Терминал»: не явился, извещен

Акционерное общество "Морской торговый порт Оля"  ( далее АО «Морской торговый порт «Оля», Общество, заявитель)   обратилось  в арбитражный суд с заявлением к  Межрайонной ИФНС России № 6 по Астраханской области  ( далее МИФНС № 6 по АО, налоговый орган, инспекция)  о признании недействительным решения от 28.06.2018 №07-28/04 (в редакции решения УФНС по Астраханской области).

  Представитель заявителя в судебном заседании  заявленные требования  поддержал в полном объеме по основаниям, изложенным в  заявлении и пояснениях суду.  

  Налоговый орган заявленные требования не признал, считает оспариваемое решение законным и обоснованным, просит суд отказать в удовлетворении заявленных требований.

            В судебное заседание представители от третьих лиц (ООО "Торговый Дом  "Олинский", ООО «Оля-Шиппинг», ЗАО «Олинский Навалочный Терминал») не явились, извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Суд, с учетом мнения лиц, участвующих в деле, в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проводит судебное заседание в отсутствие не явившихся лиц.

УСТАНОВИЛ:

 МИФНС № 6 по АО  проведена выездная налоговая проверка АО «Морской торговый порт Оля»  по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость, налога на доходы физических лиц, налога на имущество организаций, транспортного налога, земельного налога за период с 01.01.2013 по 31.12.2015.

По результатам выездной налоговой проверки инспекцией  вынесено решение  от 28.06.2018 № 07-28/04 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту также - НК РФ, Кодекс), в виде штрафа в общей сумме 18 491 720 руб., доначислен налог на прибыль организаций в размере 108 710 999 руб. (2013 год – 16 252 397 руб.; 2014 год – 24 471 050 руб.; 2015 год – 67 987 552 руб.); соответствующие пени в общей сумме 44 289 455,93 руб. и уменьшение убытков по налогу на прибыль за 2014 год в сумме 158 189 855 руб.

Основанием для вынесения обжалуемых решений послужили выводы Инспекции                               о занижении налоговой базы по налогу на прибыль на общую сумму 126 090 049,06 руб. за счет неправомерного учета внереализационных расходов в виде:

- курсовых разниц и начисленных процентов за пользование заемными средствами, перечисленными компанией PLACBERG INVESTMENTS LIMITED в адрес Заявителя в размере 93 807 061,64 руб.;

- разницы между процентами, начисленными по полученным заемным средствам от ЗАО КБ «Русский Международный Банк», и процентами, начисленными по выданным заемным средствам по сделкам между АО «Морской Торговый Порт Оля» и OLYA TRANS-SHIPMENT LIMITED в размере 32 282 987,42 руб.

              Не согласившись с вынесенным решением   Общество обжаловало его в УФНС по АО .

            Решением Управления от 10.10.2018 № 274-Н решение Инспекции было изменено, путем уменьшения доначисленной суммы налога на прибыль организаций на общую сумму 101 047 715 руб. и соответствующих сумм пени, штрафных санкций,  убытка, подлежащего уменьшению на 111 142 827 руб.

            Полагая, что указанные решения нарушают права и законные интересы, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

 Обжалуя  решения в судебном порядке,   заявитель  не согласился с  выводом налогового органа в части полноты и правильности определения налоговым органом доходов от реализации и внереализационных расходов в проверяемом периоде.  Вывод о подконтрольности OLYA TRANS-SHIPMENT LTD  и TORSON HOLDINGS LIMITED налогоплательщику, не обоснован, так как трудовое законодательство не запрещает заключать трудовые договора с иностранными юридическими лицами.

             Налоговый орган  требования не признал,  считает, что  установленные в ходе проведения мероприятий налогового контроля обстоятельства позволяют сделать вывод о формально созданном документообороте АО «Морской торговый порт Оля» от имени офшорных компаний, что квалифицирует действия налогоплательщика, как направленные на получение необоснованной налоговой выгоды путем уменьшения размера налоговой обязанности.

Согласно представленных в ходе проверки контрактов по предоставлению займов PLACBERG INVESTMENTS LIMITED (Nicosia, Cyprus, 1061 Р.С. 29A, Annis Komninis), в лице директора компании ФИО5 (Заимодавец)   передает ЗАО «Промышленные Инвестиции» (наименование организации АО «Морской Торговый Порт Оля» до 11.03.2009) (Заемщик), в лице генерального директора ФИО4 суммы в размере:

- 500 000 ЕВРО со сроком возврата до 23.12.2011 и взиманием 9% годовых за пользование заемными средствами (контракт от 22.12.2008  (т. 3 л.д. 3-5);

- 70 000 ЕВРО со сроком возврата до 23.12.2011 и взиманием 9% годовых за пользование заемными средствами (контракт от 13.01.2009 № 1/2009 (т. 3 л.д. 8-10);

- 10 000 000 рублей со сроком возврата до 23.12.2011 и взиманием 9% годовых за пользование заемными средствами (контракт от 13.01.2009 № 2/2009 (т. 3 л.д. 14-16);

- 1 000 000 Долларов США со сроком возврата до 23.12.2011 и взиманием 15% годовых за пользование заемными средствами (контракт от 08.09.2009 № 5/2009 (т. 3 л.д. 20-22);

- 810 000 ЕВРО со сроком возврата до 22.05.2010 и взиманием 15% годовых за пользование заемными средствами (контракт от 23.03.2010 № 6/2010 (т. 3 л.д. 27-29).

Налоговый орган, проанализировав     поступления денежных средств от PLACBERG INVESTMENTS LIMITED в адрес АО «Морской торговый порт Оля», в подтверждение назначения которых налогоплательщиком были представлены договора займа, пришел к выводу, что указанные средства не являются долговыми обязательствами.

По общему правилу в налоговом учете рассчитанные в установленном порядке курсовые разницы включают в доходы или в расходы.

Отрицательные курсовые разницы при расчете налога на прибыль включаются во внереализационные расходы на конец каждого месяца, а также на дату погашения задолженности (в том числе частичного), что предусмотрено подпунктом 5 пункта 1 статьи 265, подпункта 6 пункта 7 статьи 272 Налогового Кодекса РФ.

В налоговом учете исходя из положений подпункта 2 пункта 1 статьи 265, пункта 8 статьи 272, пунктов 1, 4 статьи 328 Налогового Кодекса РФ проценты по займу в иностранной валюте, рассчитанные исходя из условий договора, признаются внереализационными расходами на последнее число каждого месяца, а также на дату погашения обязательства. Проценты, выраженные в иностранной валюте, в налоговом учете пересчитываются в рубли по курсу Банка России на следующие даты в соответствии с пунктом 5 статьи 252, пункта 10 статьи 272 Налогового Кодекса РФ. 

В соответствии  с пунктом 1 статьи 252 НК РФ, расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Гражданско-правовые отношения сторон в обязательстве не изменяют положений налогового законодательства. При этом в силу пункта 3 статьи 2 Гражданского Кодекса РФ гражданское законодательство может распространяться на налоговые отношения лишь в случае прямого указания на это в законе. Положения гл. 25 Налогового Кодекса РФ связывают уменьшение полученных доходов на сумму произведенных расходов не с фактом несения расходов, а с фактом их соответствия критериям, предусмотренным законодательством о налогах и сборах.

При исчислении налога на прибыль внереализационные расходы, перечисленные в статье 265 НК РФ, в любом случае должны отвечать требованиям пункта 1 статьи 252 НК РФ, в частности, несение таких расходов должно быть направлено налогоплательщиком на получение дохода.

Совокупность установленных в ходе выездной налоговой проверки фактов свидетельствует о неправомерном учете для целей налогообложения прибыли курсовых разниц в сумме 68 327 758, 69 руб. (в том числе за 2013 год – 5 741 623,67 руб., за 2014 год – 38 476 402 руб., за 2015 год – 24 109 733,02 руб.) и начисленных процентов за пользование  заемными средствами в сумме 25 479 302,95 руб. (в том числе за 2013 год –4 345 342,34 руб., за 2015 год – 21 133 960,61 руб.) по взаимоотношениям с компанией PLACBERG INVESTMENTS LIMITED.

Для целей налогового учета курсовые разницы в расчете налоговой базы отражены с учетом сальдированного результата между положительными и отрицательными курсовыми разницами, учитываемых на счетах бухгалтерского учета (т. 17 л.д. 41-142, т. 18 л.д. 2-173, т. 19 л.д. 2-207, т. 20 л.д. 2-118, т. 21 л.д. 2-175, т. 22 л.д. 2-11).

В соответствии с  позицией Пленума Высшего арбитражного суда РФ, изложенной в постановлении от 12.10.2006 № 53 следует, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными  экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Налоговым органом  по результатам проверке был сделан вывод, что   воля АО «Морской торговый порт Оля» и PLACBERG INVESTMENTS LIMITED по контрактам по предоставлению займа была направлена на получение необоснованной налоговой выгоды посредством использования конструкции договора займа.

Условие, предусмотренное пунктом 1 статьи 252 Налогового Кодекса РФ о том, что расходы должны быть направлены на получение дохода, налогоплательщиком не выполнены.

Следовательно, корректировка доходной части, на которую указывал представитель заявителя в судебном заседании, в данном случае не может иметь место в силу мнимости сделок по предоставлению заемных средств. Кроме того, истечение трехлетнего срока, предусмотренного для признания кредиторской задолженности внереализационным доходом, на проверяемый период не приходилось.

Согласно представленных АО «Морской Торговый Порт Оля» в ходе выездной налоговой проверки дополнительных соглашений, установлено ежегодное продление контрактов по полученным займам с установлением новых сроков уплаты непогашенных долговых обязательств, а именно:

- по контракту от 22.12.2008 срок действия возврата заемных денежных средств и причитающихся процентов продлевался до 22.12.2011 и 22.12.2016 (т. 3 л.д. 6-7);

- по контракту от 13.01.2009 № 1/2009 срок действия возврата заемных денежных средств и причитающихся процентов продлевался до 13.12.2011, 13.12.2014 и 13.12.2016 (т. 3 л.д. 11-13);

-  по контракту от 13.01.2009 № 2/2009 срок действия возврата заемных денежных средств и причитающихся процентов продлевался до 13.01.2011, 13.01.2014 и 13.01.2016 (т. 3 л.д. 17-19);

- по контракту от 08.09.2009 № 5/2009 срок действия возврата заемных денежных средств и причитающихся процентов продлевался до 08.09.2013, 08.09.2014, 08.09.2015 и 08.09.2017 (т. 3 л.д. 23-26);

- по контракту от 23.03.2010 № 6/2010 срок действия возврата заемных денежных средств и причитающихся процентов продлевался до 20.03.2012, 20.03.2013, 20.03.2014, 20.03.2015, 20.03.2016 (т. 3 л.д. 30-34).

Проценты за пользование заемными средствами подлежали погашению одновременно с погашением всей суммы долга.

Впоследствии, компания PLACBERG INVESTMENTS LIMITED по договору цессии от 01.04.2016 № 01-PL-Е переуступила   право требования, возникшее по контрактам от 22.12.2008 б/н, от 11.01.2009 № 1/2009, от 13.01.2009 № 2/2009 компании EMAKPALOGISTICSLTD (Nicosia, Cyprus, PC 2413, EGKOMI, VERENIKIS 2) в сумме 942 546,30 ЕВРО и 16 489 249,94 руб. (т. 3 л.д. 35-38).

В рамках исполнения указанных контрактов АО «Морской Торговый Порт Оля» были представлены пояснения в инспекцию, что возврат займа и процентов по ним за период с 01.01.2013 по 13.12.2017 в адрес компании PLACBERG INVESTMENTS LIMITED и за период с 01.04.2016 по 13.12.2017 в адрес компании EMAKPALOGISTICSLTD по договору цессии от 01.04.2016 № 01-PL-Е  не осуществлялся (т. 4 л.д. 3-6).

PLACBERG INVESTMENTS LIMITED и EMAKPALOGISTICSLTD не предъявляли АО «Морской Торговый Порт Оля» требований по погашению долга, заимодавец не получал какого-либо обеспечения исполнения обязательств, разделяя тем самым риски последующего использования и невозврата получателем заемных денежных средств.

В ходе налоговой проверке   АО «Морской Торговый Порт Оля» были даны пояснения  о том, что «велись переговоры по переуступке долга перед PLACBERG INVESTMENTS LIMITED по полученным займам в рамках вышеперечисленных договоров, переговоры затянулись сроком до 01.04.2016. По результатам данных переговоров был подписан договор цессии № 01-PL-E от 01.04.2016. В период проведения переговоров в адрес PLACBERG INVESTMENTS LIMITED регулярно направлялись дополнительные соглашения о продлении данных контрактов. По факту данные дополнительные соглашения, подписанные со стороны  PLACBERG INVESTMENTS LIMITED были представлены в адрес АО «Морской Торговый Порт Оля» во втором квартале 2016 года, т.е. в момент передачи долга по договору цессии» (т. 4 л.д. 19-22).

В то же самое время, Общество не представило документы по обеспечению исполнения обязательств, деловую переписку с компанией PLACBERG INVESTMENTS LIMITED, EMAKPALOGISTICSLTD, указав, что общение с указанными компаниями осуществляюсь посредством телефонных переговоров (т. 4 л.д. 3-6, л.д. 15-18).

Суд соглашается с доводом налогового органа о том, что фактическое формальное пролонгирование контрактов осуществилось в 2016 году.

Налоговым органом в ходе контрольных мероприятий было установлено увеличение задолженности по займам на сумму присоединяемых процентов, а также неуплату основного долга и процентов за пользование заемными средствами по настоящее время.

Сумма основного долга и проценты за пользование заемными средствами АО «Морской Торговый Порт Оля» перед PLACBERG INVESTMENTS LIMITED по состоянию на 01.01.2013, 31.12.2013, 31.12.2014, 31.12.2015 не погашены, за исключением   контракта № 6/2010 от 23.03.2010 - основной долг по в размере 810 000 EUR на начало проверяемого периода возвращен полностью ,  по контракту № 5/2009 от 08.09.2009 сумма основного долга частично возвращена.

Инспекцией в подтверждение того, что в настоящее время возврат заемных средств и процентов в адрес EMAKPALOGISTICSLTD не осуществлен, в материалы судебного дела представлены выписки с расчетных счетов АО «Морской Торговый Порт Оля»  (т. 27 л.д. 81-160; т. 28 л.д. 221, т. 29 л.д. 2-197; т. 30 л.д. 1-106; т. 31 л.д. 1-105).

Исходя из информации, полученной от АКБ «Абсолют Банк» (т. 4 л.д. 23-50), ЗАО КБ «РМБ» т. 4 л.д. 51-55), а также, информации, содержащейся в  федеральном информационном ресурсе «Сведения Банка России», налоговым органом было установлено, что паспорта рассматриваемых сделок закрыты :

- по контракту от 22.12.2008 № б/н – 03.07.2012;

- по контракту от 13.01.2009 № 1/2009 – 03.07.2012;

- по контракту от 13.01.2009 № 2/2009 – 21.06.2012;

- по контракту от 08.09.2009 № 5/2009 – 27.12.2011;

- по контракту от 23.03.2010 № 6/2010 – 27.12.2012 (т. 4 л.д. 56-65).

Отношения при осуществлении валютных операций между резидентами и нерезидентами, связанных с получением заемных средств по договору займа, регулируются Федеральным законом от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», Инструкциями от 15.06.2004 №117-И, от 04.06.2012 № 138-И.

В соответствии с вышеуказанными Инструкциями, в случае внесения в контракт (кредитный договор) изменений или дополнений, затрагивающих сведения, указанные в оформленном резидентом Паспорте сделки, либо изменения иной информации, указанной в оформленном Паспорте сделки, резидент представляет в банк с  Паспортом сделки одновременно следующие документы: два экземпляра Паспорта сделки, переоформленного с учетом изменений, внесенных в контракт (кредитный договор); документы, подтверждающие вносимые изменения и дополнения в контракт (кредитный договор).

Вместе с тем, Обществом, несмотря на неоднократное продление исполнения контрактов на основании представленных  дополнительными соглашениями, вплоть до 2016, подтверждающие документы  в банк  не представлялись, соответственно, изменения в паспорта сделок не вносились.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлена взаимосвязанность участников сделки (схема представлена в материалы судебного дела т. 4 л.д. 111), подконтрольность EMAKPA LOGISTICS LTD проверяемому налогоплательщику.

Единственным учредителем АО «Морской Торговый Порт Оля» с долей участия в уставном капитале 10,0 тыс. руб. (100%) с момента регистрации организации по настоящее время является ФИО4.

            Согласно протоколов общего годового собрания акционеров АО «Морской Торговый Порт Оля» от 11.12.2013 (т.4 л.д. 116-118), от 20.06.2014 (т. 4 л.д. 119-128), протоколов собрания акционеров за 2014-2015 без номера, в проверяемый период акционерами АО «Морской Торговый Порт Оля» являлись:

-  ФИО4 (председатель собрания акционеров) с долей голосующих акций – 54%,

- ФИО5 с долей голосующих акций – 10%,

- SALTENWOOD TRADING LIMITED с долей голосующих акций – 10% (представитель компании ФИО5),

-  LIVORNA TRADING LIMITED – 26%.

На момент заключения спорных контрактов от 22.12.2008 б/н, 13.01.2009 № 1/2009, от 13.01.2009 № 2/2009, от 08.09.2009 № 5/2009, от 23.03.2010 № 6/2010 и по настоящее время согласно сведений ЕГРЮЛ ФИО4 и ФИО5 являются также соучредителями:

- ЗАО «Олинский Навалочный Терминал» ИНН <***> (юр. адрес: 416425, <...>) с долей участия с 09.10.2008 - 40% и 10% соответственно (т. 4 л.д. 129-139);

- ЗАО «Порт Оля» ИНН <***> (юр. адрес: 416425, <...>) с долей участия с 26.03.2008 - 50% и 40% соответственно (т. 4 л.д. 140-150).

Согласно сведений ЕГРЮЛ компания EMAKPA LOGISTICS LTD являлась учредителем ООО «Оля-Шиппинг» ИНН <***> (юр. адрес: 416425, <...>, т.е. адрес регистрации АО «Морской Торговый Порт Оля») с долей участия с 06.03.2008 по 26.01.2009 (дата регистрации организации) - 100%. В последующем и по настоящее время единственным учредителем ООО «Оля-Шиппинг» является ФИО4 (т. 4 л.д. 151-161).

Таким образом, налоговой проверкой установлено, что сделки по привлечению заемных средств совершались между взаимосвязанными лицами, руководитель и учредитель компании PLACBERG INVESTMENTS LIMITED ФИО5 был хорошо известен ФИО4 и АО «Морской Торговый Порт Оля».

Анализ проведенный налоговым органом информации, полученной в ходе налоговой проверки показал, что за период с 2008 года по настоящее время компания PLACBERG INVESTMENTS LIMITED взаимодействовала только с взаимосвязанными лицами АО «Морской Торговый Порт Оля» ИНН <***> и ООО «ЕВРОКОМ-АВТО-ТРЕЙД» ИНН <***> в рамках заключения договоров займа (т. 5 л.д. 3).

По сведениям, содержащимся в федеральных информационных ресурсах «ЕГРЮЛ» ООО «ЕВРОКОМ-АВТО-ТРЕЙД» ИНН <***> зарегистрировано 16.04.2010 и поставлено на учет в ИФНС России № 28 по г. Москве. Учредителями компании являлись ФИО5 с долей участия 50% (с 16.04.2010 по настоящее время), ФИО6 с долей участия 50% (с 16.04.2010 по настоящее время) (т. 5 л.д. 4-19).

За период с 2007 года по настоящее время компания EMAKPA LOGISTICS LTD взаимодействовала только с взаимосвязанными лицами ООО «Оля-Шиппинг» и ФИО4 в рамках заключения договоров займа (т. 5 л.д. 20).

Согласно представленной информации Межрегиональной Инспекцией ФНС России по ценообразованию для целей налогообложения инспекцией установлено следующее.

PLACBERG INVESTMENTS LIMITED зарегистрирована 11.11.2005 по адресу: Cyprus, LARNAKA 6052, RafailSanti 28, BLOCKA. Единственным директором и собственником компании с 17.11.2005 является ФИО5, ДД.ММ.ГГГГ г.р. Компания не отчитывается, последняя отчетность представлена за 2008 год. Кредиторская задолженность отсутствует, учредительный капитал 2380 USD (т. 4 л.д. 66-74).

EMAKPALOGISTICSLIMITED зарегистрирована 29.03.2007 по адресу: Nicosia, Cyprus, 2413, VERENIKIS 2. Директор компании госпожа GiannoulaMarkantoni, ДД.ММ.ГГГГ г.р., которая занимает должность руководителя также в 27 компаниях. Компания не отчитывается, последняя отчетность представлена за 2007 год, находится в процессе ликвидации и не оплачивает регистрационный сбор (т. 4 л.д. 75-77, л.д. 84-86).

Так же налоговым органом по информации, содержащейся в Государственном реестре аккредитованных филиалов и представительств иностранных юридических лиц (информация размещена на официальном сайте ФНС России: https:/service.nalog.ru/rafp), установлено, что у компаний EMAKPALOGISTICSLIMITED и PLACBERG INVESTMENTS LIMITED отсутствуют представительства и филиалы на территории  Российской Федерации.

Из показаний работников АО «Морской Торговый Порт Оля» (протокол допроса свидетеля Мельникова А.В. от 02.11.2017 № 1502 (т. 5 л.д. 21-30), протокол допроса свидетеля Бунина С.Л. от 12.05.2017 № 1469 (т. 5 л.д. 31-34), протокол допроса свидетеля Аубекерова А.Ж. от 18.12.2017 № 1503 (т. 5 л.д. 35-40), протокол допроса свидетеля Меркульева О.А. от 25.05.2017 № 1476 (т. 5 л.д. 41-46)), полученных в ходе проверки, установлено местоположение офиса АО «Морской Торговый Порт Оля» по адресу: г. Астрахань, ул. Капитана Краснова, д. 31 (городской офис).

Так же, показания свидетелей (протокол допроса свидетеля ФИО11 от 22.05.2017 № 1475 (т. 5 л.д. 47-50), протокол допроса свидетеля ФИО12 от 22.05.2017 № 1475 (т. 5 л.д. 51-54), протокол допроса свидетеля ФИО13 от 25.05.2017 № 1478 (т. 5 л.д. 55-59)), также подтверждают, что отдел кадров АО «Морской Торговый Порт Оля» находился по адресу: <...>.

В ходе выездной налоговой проверки в рамках статьи 94 Налогового Кодекса РФ по указанному адресу была проведена выемка документов и предметов на основании постановления от  21.12.2017 № 07-07 (т. 5 л.д. 60-62). Выемка проходила в присутствии директора АО «Морской Торговый Порт Оля» Мельникова А.В., а также зам. главного бухгалтера общества Самарской В.А. Изъятие документов и предметов оформлено Протоколом от 21.12.2017 № 1 (т. 5 л.д. 63-67).

В ходе выемки в кабинете отдела кадров изъята печать иностранной компании, на которой оттиск «EMAKPA LOGISTICS LIMITED». Оттиск печати в договоре цессии от 01.04.2016 № 01-PL-Е полностью соответствует оттиску печати изъятой в выемке (т. 5 л.д. 75-77).

При анализе электронно-цифровых файлов, изъятых в ходе выемки, установлен сформированный документ в текстовом редакторе Word «дополнительное соглашение приложение № 2 к агентскому соглашению № 01-2008 от августа 2008 года», который предусматривал внесение изменений в агентское соглашение, заключенное между EMAKPA LOGISTICS LIMITED и ООО «Оля-Шиппинг». На документе проставлена подпись и печать от имени компании EMAKPA LOGISTICS LIMITED. При этом, печать с подписью сформирована в документе с помощью вставки элемента, т.е. как «картинка» (т. 5 л.д. 68-74, 78-79).

Таким образом, налоговый орган пришел к выводу, что документы от имени компании EMAKPA LOGISTICS LIMITED формировались АО «Морской Торговый Порт Оля», компания была подконтрольна проверяемому налогоплательщику.

 В ходе проверки установлено, что АО «Морской Торговый Порт Оля» имело возможность погасить обязательства перед PLACBERG INVESTMENTS LIMITED. При этом денежные средства перечислялись в виде займов взаимозависимым компаниям ООО «Оля-Шиппинг», ЗАО «Олинский Навалочный Терминал» и подконтрольной компании EMAKPA LOGISTICS LIMITED, а также через цепочку взаимосвязанных (подконтрольных) оффшорных компаний возвращались в виде заемных средств учредителю и акционеру АО «Морской Торговый Порт Оля» ФИО4.

Согласно кредитному договору от 26.09.2012 № 198-ВКЛ/12 (т. 5 л.д. 80-86) ЗАО «Морской Торговый Порт Оля» (Заемщик) в лице ФИО4 получило кредитные средства от ЗАО КБ «Русский Международный Банк» (Кредитор) в сумме 8 000 000 Долларов США со сроком погашения до 30.09.2015 и уплатой 9% годовых. Целью кредита являлось пополнение оборотных средств Общества. Кредит обеспечивался поручительством ФИО4 (т. 5 л.д. 87-96, л.д. 106-118) и ФИО5 (т. 5 л.д. 97-105, л.д. 119-128).

В ходе проверки инспекцией проведен анализ информации, представленной АО «Морской Торговый Порт Оля» по форме 4 «Отчет о движении денежных средств» за 2008-2015 на предмет наличия остатков денежных средств и денежных эквивалентов на начало и конец периода , следует, что АО «Морской Торговый Порт Оля» располагало оборотными средствами для погашения обязательств перед PLACBERG INVESTMENTS LIMITED, руководитель и учредитель иностранной компании ФИО5 был осведомлен о пополнении оборотных средств в АО «Морской торговый порт Оля». (т. 6 л.д. 2-74,  т. 24 л.д. 79-141),

Суд признает несостоятельным довод Общества о том, что данные налогового органа, приведенные в обоснование наличия остатков денежных средств и денежных эквивалентов, позволяющих налогоплательщику погасить обязательств перед PLACBERG INVESTMENTS LIMITED являются недостоверными.

Определяя остатки денежных средств и денежных эквивалентов на начало и конец 2008-2015, налоговый орган руководствовался информацией представленной налогоплательщиком в налоговый орган по форме 4 «Отчет о движении денежных средств». Вместе с тем, согласно представленной Обществом в своих пояснениях об остатках денежных средств и денежных эквивалентов, которая им самостоятельно была представлена в Федеральную службу государственной статистики, остатки значительно ниже представленных налоговым органам по некоторым периодам.

У Федеральной налоговой службы отсутствует взаимодействие со службой статистики.

Согласно положениям по бухгалтерскому учету «Отчет о движении денежных средств» (пункт 5, 6  ПБУ 23/2011, утв. приказом Министерства Финансов РФ от 02.02.2011 № 11н), начиная с 2011 года, в отчете отражаются платежи организации и поступления в организацию денежных средств и денежных эквивалентов, а также остатки денежных средств и денежных эквивалентов на начало и конец отчетного периода. Под денежными эквивалентами понимаются высоколиквидные финансовые вложения, которые могут быть легко обращены в заранее известную сумму денежных средств и которые подвержены незначительному риску изменения стоимости.

В представленных данных в статистику АО «Морской Торговый Порт Оля» не учитывает остатки денежных эквивалентов.

Исходя из анализа проведенного налоговым органом остатков денежных средств на начало и конец года, следует, что АО «Морской Торговый Порт Оля» имело в распоряжении в 2008, 2009, 2010 достаточно денежных средств, наличие которых никак не объясняет необходимость получения заемных денежных средств у иностранной компании - PLACBERG INVESTMENTS LIMITED.

Недобросовестность в действиях АО «Морской Торговый Порт Оля» по займу денежных средств с целью получения необоснованной налоговой выгоды в виде процентов и курсовых разниц подтверждается представленном налоговым органом в материалы дела анализом налоговой нагрузки по налогу на прибыль за 2008 - 2015, который свидетельствует о том, что на протяжении указанных периодов налоговая нагрузка по налогу на прибыль отсутствовала; налоговая база, сумма исчисленного налога на прибыль равны нулю (т. 27 л.д. 61; т. 26 л.д. 118-152; т. 27 л.д. 1-60).

Полученные заемные средства от компании PLACBERGINVESTMENTSLIMITED со счетов АО «Морской Торговый Порт Оля» в последующем перечислялись на счета взаимосвязанных лиц ООО «Оля-Шиппинг», ЗАО «Олинский Навалочный Терминал», EMAKPALOGISTICSLIMITED по договорам займа (т. 6 л.д. 110-193).

Так, по контракту от 22.12.2008 б/н PLACBERGINVESTMENTSLIMITED перечисляет АО «Морской Торговый Порт Оля» 24.12.2008 - 500 000 ЕВРО (или сумма платежа в рублях по курсу на дату операции 19 833 700 руб.). Денежные средства имели транзитный характер, со счетов АО «Морской Торговый Порт Оля» в течение следующего операционного дня (25.12.2008) перечислялись ООО «Оля-Шиппинг» в сумме 20 000 000 руб. (назначение платежа не определено). Учредителем ООО «Оля-Шиппинг» в данный период времени являлась компания EMAKPALOGISTICSLIMITED, т.е. подконтрольное лицо.

АО «Морской Торговый Порт Оля» по договору займа от 20.07.2009 № 20/07-2009 перечислило денежные средства ООО «Оля-Шиппинг» 17.08.2009 в сумме 800 000 руб., 20.07.2009 – 10 000 000 руб., 19.08.2009 – 14 000 000 руб. Учредителем ООО «Оля-Шиппинг»  в данный период времени являлся ФИО4, т.е. взаимозависимое лицо.

АО «Морской Торговый Порт Оля» по договору займа от 23.01.2009 № 6 перечислило денежные средства ЗАО «Олинский Навалочный Терминал» 05.03.2009 в сумме 3 000 000 руб. Соучредителями ЗАО «Олинский Навалочный Терминал» в  данный период времени являлись ФИО4 и ФИО5

Также денежные средства были перечислены EMAKPALOGISTICSLIMITED (подконтрольной компании) 09.02.2009 в сумме 1 000 000 руб. с назначением платежа «оплата процентов по договору займа от 19.07.2007».

Кроме того, налоговой проверкой установлено, что по договору № 18/10-2010 от 18.10.2010 (т. 17 л.д. 8-9) ЗАО «Морской Торговый Порт Оля», в лице генерального директора ФИО4, передает займ ООО «Оля-Шиппинг» в лице директора ФИО15 в сумме 3 946 671,3 руб. с взиманием процентов за пользование заемными средствами 11,5 %. Уплата процентов производится Заемщиком единовременно с возвратом основной суммы долга не позднее 31.03.2014.

Анализ оборотно-сальдовой ведомости по счету бухгалтерского учета 58 «Финансовые вложения» субсчет 58.03 «Предоставленные займы», 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторам» за 2013-2015 показал, что возврат заемных средств и процентов за пользование данными средствами отсутствует (т. 17 л.д. 10-40).

При получении заемных средств у PLACBERG INVESTMENTS LIMITED в 2010 году (контракт от 23.03.2010 № 6/2010) с процентной ставкой 15% годовых за пользование заемными средствами, денежные средства перечисляются АО «Морской Торговый Порт Оля» в виде займа взаимозависимой компании ООО «Оля-Шиппинг» под более низкий процент 11,5%.

При исчислении налога на прибыль внереализационные расходы, перечисленные в статье 265 НК РФ должны отвечать требованиям п. 1 ст. 252 НК РФ, в частности, несение таких расходов должно быть направлено налогоплательщиком на получение дохода.

Заемные средства должны использоваться  в экономической деятельности с целью получения дохода – обязательное основание для учета соответствующих сумм  в целях налогообложения. Отрицательная курсовая разница учитывается во внереализационных расходах при условии обоснованности их совершения, документального подтверждения, произведения расходов для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Аналогичная правовая позиция изложена в определение Верховного суда РФ от 06.09.2019 № 302-ЭС19-14122 по делу №А19-25754/2017, постановление АС Западно-Сибирского округа от 27.11.2019 № А45-44226/2018.

Ежегодная пролонгация договора займа с установлением новых сроков уплаты непогашенных долговых обязательств, увеличение задолженности по займу на сумму присоединяемых процентов, приводящее к увеличению размера отрицательных курсовых разниц и суммы налогового убытка, свидетельствуют о направленности действий исключительно на минимизацию налоговых обязательств в целях получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Обществом получена необоснованная налоговая выгода, поскольку названные операции (предоставление займа) носили спланированный характер, проведены в рамках ограниченного круга лиц, способных по отношению друг к другу влиять на результаты финансово-хозяйственной деятельности .

Аналогичная правовая  позиция изложена в  постановление АС Московского округа от 18.08.2015 по делу № А40-128884/14, определение  Верховного суда РФ от 23.04.2019 по делу № А50-6340/2018, постановление АС Уральского округа  от 26.12.2018  по делу № А50-6340/2018г.

На основании вышеизложенного, суд соглашается с выводами налогового органа о том, что  Обществом,  с целью уменьшения налоговых обязательств перед бюджетом был  создан формальный документооборот с компаниями PLACBERG INVESTMENTS LIMITED, а в последствии с EMAKPA LOGISTICS LIMITED по выдаче заемных средств с целью искусственного увеличения внереализационных расходов для налогообложения прибыли в виде курсовых разниц и начисленных процентов, при том, что фактических расходов по уплате процентов и основного долга АО «Морской Торговый Порт Оля» не несло.

Также   с целью приобретения оборудования для зернового терминала АО «Морской Торговый Порт Оля»   были получены  т кредитные средства ЗАО «КБ «РМБ» под 9% годовых в сумме 6 200 000 Долларов США. Заемные средства транзитом перечисляются на счета подконтрольной компании OLYA TRANS-SHIPMENT LTD под более низкий процент (3% годовых) без обеспечения обязательств.

На дату  получения заемных средств в банке у АО «Морской Торговый Порт Оля» зерновой терминал уже был введен в эксплуатацию, оборудование для указанных целей в проверяемом периоде не приобреталось.

При этом, заемные средства через цепочку оффшорных подконтрольных компаний OLYA TRANS-SHIPMENT LTD и TORSON HOLDINGS LIMITED (бенефициарными собственниками расчетных счетов которых являлись должностные лица налогоплательщика, денежными средствами TORSON HOLDINGS LIMITED распоряжался учредитель (акционер), руководитель АО «Морской Торговый Порт Оля» ФИО4) перечислялись в виде заемных средств ФИО4, MODERALETRADINGLIMITED и ООО «Олинские брокеры».

ООО «Олинские брокеры», денежные средства, полученные в виде займа от TORSON HOLDINGS LIMITED через цепочку (ЗАО КБ «РМБ» (под 9 % годовых) - АО «Морской Торговый Порт Оля» (под 3 % годовых) - OLYA TRANS-SHIPMENT LTD - TORSON HOLDINGS LIMITED (под 9 % годовых) - АО «Морской Торговый Порт Оля»), возвращаются в виде займа в АО «Морской Торговый Порт Оля» под 9 % годовых.

Для целей налогообложения прибыли АО «Морской Торговый Порт Оля» в составе внереализационных доходов за 2013-2015 были учтены:

- проценты в сумме 18 618 469,24 руб., исчисленные за пользование заемными средствами, выданные OLYA TRANS-SHIPMENT LTD по кредитному соглашению от 12.12.2013 №12/2013;

- проценты в сумме 50 901 456,66 руб., исчисленные за пользование заемными средствами, полученные от ЗАО «КБ «РМБ» по кредитному соглашению от 17.12.2013 <***>.

Таким образом, налоговый орган пришел к выводу, что экономически необоснованными являются расходы в виде разницы между процентами, начисленными по полученным заемным средствам, и процентами, начисленными по выданным заемным средствам по сделкам между ЗАО КБ «РМБ» - АО «Морской Торговый Порт Оля» - OLYA TRANS-SHIPMENT LTD в сумме 32 282 987,42 руб. (50 901 456,66  - 18 618 469,24).

В рамках кредитного соглашения от 17.12.2013 <***> ЗАО «Морской Торговый Порт Оля» (заемщик) в лице ФИО4 получает кредитные средства от ЗАО КБ «Русский Международный Банк» (кредитор) в сумме 6 200 000 Долларов США со сроком погашения до 01.03.2016 и уплатой 9% годовых (т. 6 л.д. 194-204). Целью кредита являлось приобретение оборудования. Кредит обеспечивался поручительством ФИО4 (т. 7 л.д. 2-14), залогом ценных бумаг (т. 7 л.д. 15-43).

Из представленного протокола внеочередного собрания акционеров АО «Морской торговый порт Оля» (т. 7 л.д. 44-46) следует, что сделка по привлечению заемных средств по кредитному договору <***> была одобрена 11.12.2013 акционерами Общества: ФИО4, ФИО5, SALTENWOODTRADINGLIMITED (представитель компании ФИО5), LIVORNATRADINGLIMITED.

В ходе проверки инспекцией установлено использование кредитных средств не по целевому назначению.

Проведенный налоговым органом анализ движения денежных средств на валютном счете АО «Морской торговый порт Оля» , открытого в ЗАО КБ «Русский Международный Банк», карточки по счету бухгалтерского учета 52 «Валютные счета» за декабрь 2013 года (т. 7 л.д. 47-68) показал, что выдача транша по кредитному соглашению № 268-ВКЛ/13 осуществлялась несколькими платежами в сумме 6 200 000 Долларов США: 17.12.2013 – 2 000 000 USD, 19.12.2013 – 2 000 000 USD, 26.12.2013 – 2 200 000 USD. Денежные средства имели транзитный характер, одновременно в течение операционного дня перечислялись также несколькими платежами в адрес компании OLYATRANS-SHIPMENTLIMITEDв виде займа по кредитному соглашению от 12.12.2013 №12/2013.

Согласно кредитного соглашения от 12.12.2013 №12/2013 (т. 7 л.д. 69-72) (с учетом внесенных дополнений) OLYATRANS-SHIPMENTLIMITED (P.O.Box 3175, Road Тown, Tortola, BritishVirginIslands) получает заемные средства от АО «Морской торговый порт Оля» в сумме 6 200 000 Долларов США со сроком погашения кредита до 31.12.2016 и уплатой процентов 3% годовых. Проценты выплачиваются в конце срока займа вместе с основной суммой займа. Целью кредита являлось приобретение оборудования для зернового терминала.

Условия обеспечения кредита в рамках кредитного соглашения от 12.12.2013 №12/2013 не отражены.

 Задолженность АО «Морской Торговый Порт Оля» перед ЗАО КБ «Русский Международный Банк» по уплате кредита по состоянию на 31.12.2015 составляет 6 200 000 USD, задолженность OLYATRANS-SHIPMENTLIMITED перед АО «Морской Торговый Порт Оля» 3 920 000 USD (т. 7 л.д. 76-155).

От OLYATRANS-SHIPMENTLIMITED денежные средства, полученные от АО «Морской торговый порт Оля» транзитом в течение операционного дня перечислялись также несколькими платежами в адрес компании TORSON HOLDINGS LIMITED LTD в сумме 5 977 580 Долларов США: 19.12.2013 – 2 000 000 USD, 20.12.2013 – 1 999 850 USD, 27.12.2013 – 1 978 000 USD.

Проведенный налоговым органом анализ карточки счета 51 «Расчетные счета» за 2013 год, договоров займа от 23.12.2013 № 379, от 23.12.2013 №23-12/2013, от 27.12.2013 № 380, от 30.12.2013 № 381 (т. 25 л.д. 114-125), оборотно-сальдовой ведомости по счету 66 «Расчеты по краткосрочным кредитам и займам», а также движения денежных средств по расчетным счетам АО «Морской Торговый Порт Оля» показал, что денежные средства через цепочку взаимозависимого лица ООО «Олинские Брокеры» транзитом возвращались в АО «Морской Торговый Порт Оля» в виде заемных средств с начислением процентов за пользование заемными средствами под 9 % годовых. Условия договоров идентичны, проценты за пользование заемными средствами выплачиваются в день погашения суммы займа (т. 25 л.д. 97-105). Схема движения заемных средств по кредитному соглашению № 268 ВКЛ/13 (т. 25 л.д. 96).

Таким образом, денежный поток имел транзитный круговой оборот (т. 31 л.д. 106, 107-109; т. 32 л.д. 1, 2-4, т. 25 л.д. 97-113).

Кроме того, инспекцией установлено, что при получении АО «Морской Торговый Порт Оля» заемных средств в декабре 2013 года от ООО «Олинские Брокеры» с начислением процентов за пользование - 9 % годовых, АО «Морской Торговый Порт Оля» выдает в этом же периоде (февраль, сентябрь 2013) заемные средства ООО «Олинские Брокеры» с начислением процентов за пользование - 9 % годовых (договора займа № 01-02/2013, № 18-19/2013).

Так, заемные средства АО «Морской Торговый Порт Оля» получены от ЗАО КБ «РМБ» в сумме 6 200 000 USD, в том числе 17.12.2013 - 2 000 000 USD, 19.12.2013 - 2 000 000 USD, 26.12.2013 – 2 200 000 USD.

Полученные заемные средства в указанные даты АО «Морской Торговый Порт Оля» перечислило на счета OLYA TRANS-SHIPMENT LTD в сумме 6 200 000 USD, в том числе 17.12.2013 - 2 000 000 USD (в OLYA TRANS-SHIPMENT LTD поступили 18.12.2013), 19.12.2013 - 2 000 000 USD, 26.12.2013 – 2 200 000 USD (в OLYA TRANS-SHIPMENT LTD поступили 27.12.2013).

На момент получения заемных средств у АО «Морской Торговый Порт Оля» и OLYA TRANS-SHIPMENT LTD были незначительные остатки денежных средств на расчетных счетах на начало и конец операционного дня:

•           АО «Морской Торговый Порт Оля» на начало операционного дня 17.12.2013, 19.12.2013 и 26.12.2013 располагало денежными средствами в сумме 74 4261.75 руб., 229 246.39 руб., 559 525.8 руб. соответственно. АО «Морской Торговый Порт Оля» на конец операционного дня 17.12.2013, 19.12.2013 и 26.12.2013 располагало денежными средствами в сумме 718 949.72 руб., 541 272.16 руб., 492 081.51 руб. соответственно.

•           OLYA TRANS-SHIPMENT LTD на начало операционного дня располагало денежными средствами 18.12.2013 в сумме 1 368.27 руб. и 85.47 USD; 19.12.2013 в сумме 1368.27 руб. и 2 000 085.47 USD (в том числе 2 000 000 USD денежные средства, полученные от АО «Морской Торговый Порт Оля» 18.12.2013); 27.12.2013 в сумме 68.27 руб. и 41.14 USD OLYA TRANS-SHIPMENT LTD на конец операционных дней располагало денежными средствами 18.12.2013 в сумме 1 368.27 руб. и 2 000 085.47 USD (в том числе 2 000 000 USD денежные средства, поступившие от АО «Морской Торговый Порт Оля» в течение дня); 19.12.2013 в сумме 68.27 руб. и 2 000 007.36 USD (в том числе 2 000 000 USD денежные средства, поступившие от АО «Морской Торговый Порт Оля» в течение дня); 27.12.2013 остаток денежных средств в сумме 147.46 USD.

Таким образом, АО «Морской Торговый Порт Оля» перечислило денежные средства в OLYA TRANS-SHIPMENT LTD транзитом за счет заемных средств ЗАО КБ «РМБ».

Полученные денежные средства от АО «Морской Торговый Порт Оля», OLYA TRANS-SHIPMENT LTD транзитом перечислило в адрес TORSON HOLDINGS LIMITED в сумме 5 977 850 USD, в том числе 19.12.2013 – 2 000 000 USD, 20.12.2013 – 1 999 850 USD, 27.12.2013 – 1 978 000 USD.

На момент перечисления денежных средств у OLYA TRANS-SHIPMENT LTD были незначительные остатки денежных средств на расчетных счетах на начало и конец операционного дня:

•           OLYA TRANS-SHIPMENT LTD располагало денежными средствами на начало операционных дней: 19.12.2013 в сумме 1368.27 руб. и 2 000 085.47 USD (в том числе 2 000 000 USD денежные средства, полученные от АО «Морской Торговый Порт Оля» 18.12.2013); 20.12.2013 – 68.27 руб. и 2 000 007.36 USD (в том числе 2 000 000 USD денежные средства, полученные от АО «Морской Торговый Порт Оля» 19.12.2013); 27.12.2013 в сумме 68.27 руб. и 41.14 USD OLYA TRANS-SHIPMENT LTD на конец операционных дней располагало денежными средствами 19.12.2013 в сумме 68.27 руб. и 2 000 007.36 USD (в том числе 2 000 000 USD денежные средства, поступившие от АО «Морской Торговый Порт Оля» в течение дня); 20.12.2013 в сумме 68.27 руб. и 41.14 USD; 27.12.2013 остаток денежных средств в сумме 147.46 USD.

Таким образом, OLYA TRANS-SHIPMENT LTD перечислило денежные средства в TORSON HOLDINGS LIMITED транзитом за счет заемных средств АО «Морской Торговый Порт Оля» у ЗАО КБ «РМБ».

Полученные денежные средства от OLYA TRANS-SHIPMENT LTD, TORSON HOLDINGS LIMITED транзитом перечислило в адрес ООО «Олинские Брокеры» 20.12.2013 в сумме 45 275 000 руб., 27.12.2013 – 19 090 246 руб., 27.12.2013 – 35 032 810 руб.; MODERALE TRADING LIMITED 19.12.2013 в сумме 1 128 420 USD, 19.12.2013 – 29 700 000 руб., 20.12.2013 – 21 126 500 руб.;  ФИО4 27.12.2013 – 10 200 000 руб.

На момент перечисления денежных средств у TORSON HOLDINGS LIMITED были незначительные остатки денежных средств на расчетных счетах на начало и конец операционного дня:

•           TORSON HOLDINGS LIMITED располагало денежными средствами на начало операционных дней 19.12.2013 в сумме 243 874.60 USD, 16.93 Евро, 955.32 руб., 2.33 Дирхам ОАЭ; 20.12.2013 в сумме 122 501.14 USD, 34.30 Евро, 339.47 руб., 2.33 Дирхам ОАЭ; 27.12.2013 в сумме 29 008.06 USD, 44.30 Евро, 231 679.23 руб., 2.33 Дирхам ОАЭ. TORSON HOLDINGS LIMITED на конец операционных дней располагало денежными средствами 19.12.2013 в сумме 122 501.14 USD, 34.30 Евро, 339.47 руб., 2.33 Дирхам ОАЭ; 20.12.2013 в сумме 104 155.80 USD, 34.30 Евро, 445.83 руб., 2.33 Дирхам ОАЭ; 27.12.2013 остаток денежных средств в сумме 30 038.35 USD, 1088.55 Евро, 183.29 руб., 2.33 Дирхам ОАЭ.

            Таким образом, TORSON HOLDINGS LIMITED перечислило денежные средства в ООО «Олинские Брокеры»,  MODERALE TRADING LIMITED, ФИО4 транзитом за счет заемных средств АО «Морской Торговый Порт Оля» у ЗАО КБ «РМБ».

АО «Морской Торговый Порт Оля» получены заемные средства от ООО «Олинские Брокеры» по договорам от 23.12.2013 № 379 в сумме 27 925 000 руб., от 23.12.2013 № 23-12/2013 – 16 618 500 руб., от 27.12.2013 № 380 – 50 680 000 руб., от 30.12.2013 № 381 – 20 800 000 руб., в общей сумме займов 116 023 500 руб. (т. 25 л.д. 114-125). Денежные средства перечислены ООО «Олинские Брокеры» 23.12.2013 в сумме 36 625 000 руб., 24.12.2013 – 3 800 000 руб., 27.12.2013 – 50 680 000 руб., 30.12.2013 – 24 918 500 руб.

Анализ налоговой нагрузки по налогу на прибыль ООО «Олинские Брокеры» и АО «Морской Торговый Порт Оля» показал, что за 2014-2015 у указанных компаний налоговая нагрузка по налогу на прибыль отсутствовала; налоговая база, сумма исчисленного налога на прибыль равны нулю (т. 29 л.д. 1).

Представитель заявителя в судебном заседании пояснил, что предоставление полученного кредита в качестве займа под более низкий процент, было обусловлено минимизации расходов по полученным процентам, так как в противном случае, расходы в виде процентов по долговым обязательствам были в большем размере.

Суд не может согласиться с доводом  заявителя,    так как   перечисление транзитом заёмных средств, свидетельствуют об отсутствии намерения АО «Морской Торговый Порт Оля» использования как по целевому назначению полученных от кредитного учреждения денежных средств, так и минимизации сумм подлежащих уплате процентов за пользование кредитными средствами.

Налоговой проверкой установлено, что на момент получения АО «Морской Торговый Порт Оля» заемных средств в банке зерновой терминал уже был введен в эксплуатацию (26.07.2013), оборудование для указанных целей в проверяемом периоде не приобреталось.

Кроме того, TORSONHOLDINGSLIMITEDLTD (бенефициарным собственником счетов являются работники АО «Морской Торговый Порт Оля», денежными средствами TORSONHOLDINGSLIMITEDLTD распоряжается ФИО4 в личных целях) полученные денежные средства от OLYATRANS-SHIPMENTLIMITED (бенефициарным собственником счетов являются работники АО «Морской Торговый Порт Оля») перечисляет с 23.12.2013 по 30.12.2013 в адрес ООО «Олинские Брокеры» (единственный учредитель - АО «Морской Торговый Порт Оля»), которое в свою очередь выдает денежные средства в виде займа АО «Морской Торговый Порт Оля» под 9% годовых.

Вышеизложенные факты, никак не могут свидетельствовать о минимизации расходов по уплаченным процентам, на которой настаивает Общество. 

Согласно кредитному соглашению от 12.12.2013 № 12/2013, движения денежных средств по валютному счету, открытого проверяемым лицом в ЗАО «КБ «РМБ», установлено, что денежные средства перечислялись OLYA TRANS-SHIPMENT LIMITED на счет LV83RTMB0000612806759 RIETUMU BANKA (7 VESETAS STREET, LV-1013  RIG RIGA), открытого в Латвии (Рига).

По информации, представленной налоговому органу от RIETUMU BANKA, владельцем банковского счета № LV83RTMB0000612806759 являлась компания OLYA TRANS-SHIPMENT LTD (регистрационный № 1536214, адрес: P.O. Box 3175, Road Town, Tortola, British Virgin Islands). Лицом, уполномоченным на осуществление операций по счету, включая средства удаленного доступа к счету, являлась Natalya Mordvinkova (ФИО16 паспорт РФ <...>), это же лицо открыло банковский счет (т. 10 л.д. 2-31).

Согласно информации, содержащейся в федеральных информационных ресурсах по форме 2-НДФЛ, а также сведений о занимаемой должности сотрудников АО «Морской Торговый Порт Оля», в проверяемом периоде ФИО16 ИНН <***> (10.07.1978г.р., паспорт серии <...>) являлась начальником коммерческого отдела АО «Морской Торговый Порт Оля» (16.09.2013-31.03.2014 (т. 10 л.д. 34-36)), получила доход за 2013 год в сумме 42558,95 руб., за 2014 год в сумме 46289,22 руб. (т. 10 л.д. 32-33).

Анализ расчетного счета, сведений по форме 2-НДФЛ, должностных инструкций на работников АО «Морской Торговый Порт Оля», сведений о занимаемой должности сотрудников позволили установить налоговому органу, что со счета OLYA TRANS-SHIPMENT LTD денежные средства регулярно получали работники АО «Морской Торговый Порт Оля» в виде материальной помощи, оплаты по трудовому договору: ФИО9 (т. 10 л.д. 37-39), ФИО17, ФИО18 (т. 10 л.д. 34-36).

Со счета OLYA TRANS-SHIPMENT LTD денежные средства 29.04.2014 перечислены руководителю (учредителю, акционеру) ФИО4 в сумме 64 000 USD по договору займа от 28.04.2014 № 28-04/14.  Доказательств возврат займа, выданного ФИО4 не предоставлено.

Анализ расчетного счета OLYA TRANS-SHIPMENT LTD RIETUMU BANKA (т. 10 л.д. 9-31)  проведенный налоговым органом показал, что денежные средства, полученные от АО «Морской Торговый Порт Оля» имели транзитный характер, в последующие операционные дни перечислялись на счет LV37LATB0006020128968 NORVIK BANKA компании TORSON HOLDINGS LIMITED в сумме 5 977 850 USD: 19.12.2013 – 2 000 000 USD, 20.12.2013 – 1 999 850 USD, 27.12.2013 – 1 978 000 USD.

По информации, представленной налоговому органу от NORVIK BANKA, владельцем банковского счета № LV37LATB0006020128968 являлась компания TORSON HOLDINGS LIMITED. Договор об открытии счета и заявление на систему «e-Norvik» от лица компании TORSON HOLDINGS LIMITED были подписаны ее уполномоченным лицом Agasiev Seyfulakh (дата рождения: 04.03.1984). В течение запрашиваемого периода лицами, уполномоченными на осуществление операций по счету, являлись Agasiev Seyfulakh и Svetlana Kolova (дата рождения: 23.08.1967) (т. 10 л.д. 47-48).

Согласно информации, содержащейся в федеральных информационных ресурсах по форме 2-НДФЛ, а также сведений о занимаемой должности сотрудников АО «Морской Торговый Порт Оля», в проверяемом периоде ФИО18 (23.08.1967г.р., паспорт серии <...>) являлась заместителем президента по правовым вопросам АО «Морской Торговый Порт Оля» (01.11.2010 по настоящее время (т. 13 л.д. 10-13)). Получила доход за 2013 год в сумме 191972,78 руб., 2014 год – 298604,68 руб., 2015 год – 348690,98 руб. (т. 10 л.д. 44-46). ФИО19 (04.03.1984г.р., паспорт серии <...>) являлся работником АО «Морской Торговый Порт Оля» в 2010-2011гг.: 2010 год – 64400 руб., 2011 год – 110400,07 руб. (т. 10 л.д. 40-41).

Анализ расчетного счета TORSON HOLDINGS LIMITED NORVIK BANKA (т. 10 л.д. 57-150, т. 11 л.д. 2-151, т. 12 л.д. 2-157) проведенный налоговым органом показал, что денежные средства, полученные от OLYA TRANS-SHIPMENT LTD в сумме 5 977 850 USD в последующие периоды (c 27.12.2013 по 31.12.2015) регулярно перечислялись в виде займов генеральному директору (учредителю, акционеру) АО «Морской Торговый Порт Оля» ФИО4 в сумме 948 080 USD и в сумме 14 157 000 руб. 

Возврат займов, выданных ФИО4 в период c 27.12.2013 по 31.12.2015, отсутствует. Кроме того, 18.02.2015 ФИО20 перечислено 601 000 руб. по договору займа № 18-02/15 от 18.02.2015.

Анализ расчетного счета, сведений по форме 2-НДФЛ, должностных инструкций на работников АО «Морской Торговый Порт Оля», сведений о занимаемой должности сотрудников позволили установить, что со счета TORSON HOLDINGS LIMITED LTD денежные средства регулярно получали работники АО «Морской Торговый Порт Оля» (т. 13 л.д. 14-16) в виде материальной помощи, оплаты по трудовому договору и пр.: ФИО9 (т. 13 л.д. 32-34), ФИО14 (т. 13 л.д. 29-31), ФИО7 (т. 13 л.д. 26-28), ФИО21 (т. 13 л.д. 20-22), ФИО18 (т. 13 л.д. 23-25), ФИО22 (т. 13 л.д. 17-19, 7-9).

Инспекцией при анализе расчетного счета LV37LATB0006020128968 (NORVIK BANKA), принадлежащего TORSON HOLDINGS LIMITED, установлены перечисления денежных средств на иные счета TORSON HOLDINGS LIMITED находящиеся в NORVIK BANKA с назначением платежа «пополнение» (т. 22 л.д. 14-194). Денежные средства с указанных счетов списывались путем оплаты через банковские (расчетные) карты TORSON HOLDINGS LIMITED.

 Анализ счетов TORSON HOLDINGS LIMITED позволил установить характер  оплаты пользователей банковских (расчетных) карт, а именно расходование денежных средств в личных целях, к примеру, оплаты в кинотеатре «Формула кино», супермаркетах «Окей, METRO STORE, Пятерочка, ЯППИ, Азбука вкуса, Эдельвейс», книжного магазина «Московский дом книги», такси «Гелакси» и другие расходы.

ПАО «Аэрофлот» ИНН <***> (т. 24 л.д. 3-13) сообщает о пассажирах рейсов,  на которых были приобретены авиабилеты и оплачены расчетными картами 5503651000765199, 5503651008579543, 5218061011083721, 6763605065088874, 5503651019420919: ФИО4, ФИО23, ФИО4, ФИО20, ФИО20, ФИО29, ФИО24, ФИО25, ФИО26 Сергей, ФИО27, ФИО28 и др.

Из информации, представленной УМВД России по Астраханской области, следует, что пользователем карт - физическим лицом, распоряжающимся денежными средствами посредством банковских карт № 5218061011083721 и № 5503651008579543 является ФИО4. С указанных карт производилась оплата в адрес ООО «Виктория Палас», ООО «Отель Менеджмент», ООО «О^КЕЙ» (т. 24 л.д. 14-32).

На вопрос к директору АО «Морской Торговый Порт Оля» ФИО7 выдавалась ли ему какая-либо расчетная банковская карта компаниями TORSON HOLDINGS LIMITED и OLYA TRANS-SHIPMENT LTD, от дачи пояснений отказался, сославшись на статью 51 Конституции РФ (протокол рассмотрения материалов налоговой проверки от 27.06.2018 (т. 24 л.д. 33-35)). Кроме того,  ФИО7 пояснил, что с руководителями компаний TORSON HOLDINGS LIMINED, OLYA TRANS-SHIPMENT LTD и OLYA TRANSHIPMENT LTD не знаком. На вопрос находились ли представители данных компаний в г. Астрахани и велась ли переписка  ФИО7 пояснить не смог, не помнит (протокол допроса от 19.12.2017 № 1505 (т. 24 л.д. 63-67).

ФИО29 (в проверяемом периоде получала со счета TORSON HOLDINGS LIMINED денежные средства с назначением платежа «возврат заемных средств») не смогла пояснить при каких обстоятельствах познакомилась с компанией, знакома ли с их представителями, условия договора, с кем обсуждались условия договора, кому предоставляли реквизиты для перечисления денежных средств (протокол допроса от 31.05.2018 № 62/3153 (т. 24 л.д. 53-56).

            ФИО30 (в проверяемом периоде получала со счета TORSON HOLDINGS LIMINED денежные средства с назначением платежа «по договору займа») не смогла пояснить при каких обстоятельствах познакомилась с компанией, знакома ли с их представителями, с кем обсуждались условия договора, кому предоставляли реквизиты для перечисления денежных средств (протокол допроса свидетеля от 15.05.2018 (т. 24 л.д. 57-62).

В ходе проведенной выемки были изъяты оригиналы документов, деловая переписка, судебные разбирательства, свидетельствующие по мнению налогового органа о ведении финансово-хозяйственной деятельности компании TORSON HOLDINGS LIMITED работниками АО «Морской Торговый Порт Оля» (т.13 л.д. 60-260, т. 14 л.д. 7-257, т. 15 л.д. 5-176, т. 16 л.д. 4-180, т. 17 л.д. 2-7):

- свидетельство о правовом статусе и финансовом положении компании TORSON HOLDINGS LIMITED в Белиз от 25.09.2013, от 12.02.2014 (т. 14 л.д. 7-19);

- доверенности от 12.09.2014, от 05.02.2014, от 17.09.2013, выданные TORSON HOLDINGS LIMITED на ФИО19 Сейфулаха (04.03.1984г.р.), ФИО18 (23.08.1967г.р.) и ФИО31 Рагима на представление интересов компании в арбитражных, судебных, таможенных и иных правоохранительных органах, в отношениях регулируемых законодательством о налогах, подписывать от имени компании любые документы, осуществлять любые банковские операции, открывать, закрывать, вести любые счета, приобретать и отчуждать движимое и недвижимое имущество и иные полномочия (т. 14 л.д. 40-56, т. 15 л.д. 5-25);

- договора и переписка между TORSON HOLDINGS LIMITED и компаниями White Ocean General Trading LLC, ООО «Славянский Бизнес»;

- исковые заявления TORSON HOLDINGS LIMITED по спорам с ООО «Славянский Бизнес», расчеты издержек в связи с разрывом контракта TORSON HOLDINGS LIMITED по взаимоотношениям с ООО «Славянский Бизнес», акт сверки между TORSON HOLDINGS LIMITED и ООО «Славянский Бизнес» (т. 13 л.д. 60-116, 236-260,т. 14 л.д. 22-30, 57-185, 206-249, т. 15 л.д. 75-90, 138-140);

- почтовые отправления корреспонденции Третейского суда, направленные в адрес компании TORSON HOLDINGS LIMITED: <...> документы между TORSON HOLDINGS LIMITED и TAKALOM, направленные в адрес АО «Морской Торговый Порт Оля» <...> переписка между TORSON HOLDINGS LIMITED и ООО «Славянский Бизнес» (т. 13 л.д. 102-103, 221-222, 235, т. 4 л.д. 249, т. 15 л.д. 30-31, 39, 43, 47-49, 67, 69-70, 95, 99, 101, 111, 115, 122, 137, 143, 146, 149, 170).

При анализе электронно-цифровых файлов, изъятых в ходе выемки, налоговым органом установлены сформированные документы в текстовом редакторе Word: приказ о приеме на работу ФИО19 на должность бухгалтера ЗАО «Морской Торговый Порт Оля» от 01.06.2010 №ОК-103, приказы о предоставлении отпуска ФИО19 от 01.07.2011 №П-180, от 20.08.2012 №П-138/3, приказ о прекращении трудового договора ФИО19 от 30.10.2012 №189ОК (т. 17 л.д. 2-7).

Заемные средства через транзитную цепочку оффшорных подконтрольных компаний OLYA TRANS-SHIPMENT LTD и TORSON HOLDINGS LIMITED, денежными средствами расчетных счетов которых распоряжались должностные лица проверяемого налогоплательщика (ФИО18, ФИО16) и расходовались в личных целях учредителем (акционером) и генеральным директором АО «Морской Торговый Порт Оля» ФИО4, перечислялись взаимозависимому лицу ООО «Олинские Брокеры» ИНН <***> за пшеницу, MODERALE TRADING LIMITED по договору займа, а также учредителю (акционеру) и генеральному директору АО «Морской Торговый Порт Оля» ФИО4 в виде заемных средств.    

Налоговым органом проведен анализ взаимоотношений MODERALE TRADING LIMITED с АО «Морской Торговый Порт Оля» и группой взаимосвязанных лиц к проверяемому налогоплательщику.

            Анализ показал, что в течение 2013-2015 в адрес MODERALE TRADING LIMITED поступило денежных средств от TORSON HOLDINGS LIMITED по договорам займа в сумме 76 933 500 руб., 2 263 040 долларов США и 159 850 евро.

По информации, содержащейся в паспортах сделок за проверяемый период, денежные средства со счетов MODERALE TRADING LIMITED перечислялись по договорам займа взаимозависимым (взаимосвязанным) с АО «Морской Торговый Порт Оля» организациям: ООО «Альфа» ИНН <***> в сумме 15 900 000 руб., 2 189 960 дол. США, 500 000 евро, ООО «Гидротранс» ИНН <***> в сумме 13 000 000 руб. ООО «Автопаромный Грузовой Терминал» ИНН <***> перечислило MODERALE TRADING LIMITED по внешнеторговому договору 2 149 548 руб. (т. 25 л.д. 2-18).

Анализ движения денежных средств на счетах банковских карт физических лиц позволил установить налоговому органу взаимосвязанность MODERALE TRADING LIMITED проверяемому лицу: заместитель главного бухгалтера АО «Морской Торговый Порт Оля» ФИО14 получила денежные средства от MODERALE TRADING LIMITED с назначением платежа «по договору займа» (поступление денежных средств по банковской карте ФИО14 от MODERALE TRADING LIMITED (т. 25 л.д. 23-68)). От дачи пояснений ФИО14 отказалась, сославшись на статью 51 Конституции Российской Федерации (т. 25 л.д. 19-21).

По информации международной базы данных «Bureau van Dijk» в отношении MODERALE TRADING LIMITED налоговым органом установлено, что компания зарегистрирована на Кипре 24.03.2010. Директор и секретарь компании IONICS занимает должность руководителя также в 473 компаниях (т. 24 л.д. 142-147).

В ходе проверки проведен анализ расчета налоговой базы АО «Морской Торговый Порт Оля», оборотно-сальдовых ведомостей, карточек по счетам бухгалтерского учета 91.1 «Внереализационные доходы», 91.2 «Внереализационные расходы» на предмет валового результата от деятельности по привлечению и выдачи заемных средств за 2013-2015 (т. 17 л.д. 41-142, т. 18 л.д. 3-173, т. 19 л.д. 2-207, т. 20 л.д. 2-118, т. 21 л.д. 2-175, т. 22 л.д. 2-11).

Налоговый орган установил, что удельный вес начисленных процентов за пользование полученными заемным средствам АО «Морской Торговый Порт Оля» от 2,6 до 4,0 раз превышает сумму начисленных процентов по выданным займам.

Заявитель в обосновании своих требований указал на то, что отсутствие налоговой нагрузки по налогу на прибыль и потребность в займах объясняется тем, что АО «Морской Торговый Порт Оля» осуществляло строительство новых терминалов, освоение береговой территории, а также особенностью налогообложения, так как по данным бухгалтерского баланса Общество получило прибыль.

Представители налогового органа в судебном заседании пояснили, что по результатам проведенного анализа информации, содержащейся в отчете о движении денежных средств по форме 4 по поступлениям денежных средств от кредитов, займов, представленных АО «Морской Торговый Порт Оля» за 2008-2013 следует, что за указанный период Обществом было привлечено кредитных (заемных) денежных средств в сумме 2 581 364 тыс. руб., при этом расходы АО «Морской Торговый Порт Оля» на капитальные вложения в основные средства за указанный период составили 33,1 % или 854 372 тыс. руб. (т. 79-141).

Таким образом, доводы Общества о расходовании привлеченных средств на капитальные вложения в основные средства суд считает несостоятельными.

Кроме того, акционеры АО «Морской Торговый Порт Оля» - ФИО4 (54% голосов), ФИО5 (руководитель PLACBERG INVESTMENTS LIMITED) (20% голосов с учетом представления интересов акционера - SALTENWOODTRADINGLIMITED), которые также являются участниками сделки, не предпринимали мер по поддержанию порога величины чистых активов, установленного законодательством и уменьшения долговых обязательств по заемным средствам.

Более того, использование конструкции договора займа, позволило АО «Морской Торговый Порт Оля» в лице своих учредителей ФИО4 и ФИО5 создать условия для получения необоснованной налоговой выгоды в виде курсовых разниц, процентов, которые формировали убыток, позволивший уменьшать полученную по результатам осуществляемой деятельности прибыль.  

Так, согласно показателей декларации по налогу на прибыль АО «Морской Торговый Порт Оля» за проверяемый период 2013-2015 Общество получало прибыль от основной деятельности в сумме 2013 – 85 154 776 руб., 2014 – 66 661 360 руб., 2015  – 155 108 309 руб.

При этом Общество, получив убытки по итогам 2014 года в сумме 158 189 855 руб., уменьшает прибыль, полученную по итогам 2015 года. Аналогично 2013 год прибыль уменьшена на убытки прошлых лет.

Как пояснили представители налогового органа, что удельный вес процентов по долговым обязательствам и курсовых разниц, отражаемых в налоговом учете АО «Морской Торговый Порт Оля» в виде сальдированного результата между положительной и отрицательной курсовой разницы, составляет за 2013 - 89,0 %; 2014 - 87,6 %; 2015 - 95,3 % от общей суммы внереализационных расходов.

На основании вышеизложенного,  заявленные требования  не подлежат удовлетворении.

Руководствуясь статьями 167 - 170,176,201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Отказать  АО «Морской торговый порт «Оля» в удовлетворении заявленных требований.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru»