Гражданский кодекс часть 1

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани о признании недействительным решения № 12-36/39 от 28.09.2012г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности.

при участие:

от заявителя :

ФИО2.- представитель по доверенности от 19.12.2012г.,

ФИО3 – представитель по доверенности от 19.12.2012 года.

от ответчика:

ФИО4 - представитель по доверенности №04-31/016480 от 17.12.2012г.,

ФИО5- представитель по доверенности №04-31/00051 от 13.01.2013г.,

ФИО6 - представитель по доверенности №04-31/00050 от 10.01.2013г.,

Общество с ограниченной ответственностью «Глобал Кейтеринг Сервис » ( далее Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы (далее ИФНС, налоговый орган ) по Кировскому району г. Астрахани о признании недействительным решения № 12-36/39 от 28.09.2012г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности.

В судебном заседании заявитель в порядке ст.49 АПК РФ изменил заявленные требования и просит признать решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани № 12-36/39 от 28.09.2012г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности недействительным в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 1 957 898 рублей, неудержанного и неперечисленного налога на доходы физических лиц в сумме 8 595 рублей, а также соответствующих сумм пени и штрафа по статьям 122 и 123 НК РФ.

Судом ходатайство заявителя удовлетворено.

Заявитель просит требования удовлетворить по основаниям, изложенным в заявлении.

Ответчик с заявленными требованиями не согласен, полагает, что налогоплательщик допустил нарушение налогового законодательства и его вина доказана материалами проверки.

Выслушав доводы сторон, исследовав материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

В соответствии со статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации ИФНС России по Кировскому району г. Астрахани провела выездную налоговую проверку ООО «Глобал Кейтеринг Сервис» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов: налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2009 по 31.12.2009г., налога на прибыль организаций за период с 01.01.2009 по 31.12.2009г., единого социального налога и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2009 по 31.12.2009г, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2009 по 21.05.2012г., налога на имущество организаций за период с 01.01.2009 по 31.12.2009г., единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения за период с 01.01.2010 по 31.12.2011г.

По результатам проверки составлен акт № 12-36/39 от 03.09.2012 года.

28.09.2012 года ИФНС принято решение № 12-36/39 от 28.09.2012г. которым ООО «Глобал Кейтеринг Сервис » привлечено к налоговой ответственности по п.1 ст.122 и ст.123 НК РФ в виде штрафа в размере 169 877,29 рублей, пени в сумме 566 345,88 рублей., а также предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в размере 1 981 166 рублей, неудержанный и неперечисленный налог на доходы физических лиц за 2011 года в сумме 8 595,48 рублей.

Не согласившись с вынесенным решением Общество обратилось в Управление Федеральной налоговой службы по астраханской области ( далее Управление) с апелляционной жалобой. По результатам рассмотрения жалобы Управление вынесло решение № 259-Н от 06.12.2012 года, которым решение ИФНС было оставлено без изменение, а жалоба без удовлетворения.

ООО «Глобал Кейтеринг Сервис», не согласившись с решением налогового органа, обжаловал его в судебном порядке.

Суд, проверив доводы заявителя, пришел к выводу, что указанные доводы нашли свое подтверждение.

Инспекцией по результатам проведенной выездной проверки доначислен Обществу налог на добавленную стоимость в размере 1 981 166 рублей, в том числе за 1 квартал 2009 года - 94 716 рублей, за 2 квартал 2009 года – 1 045 659 рублей, за 3 квартал 2009 года – 840 791 рубль, а также соответствующие им суммы пени и налоговые санкции в виде штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ.

Основанием для доначисления Обществу указанных сумм налогов, штрафа и пени, по мнению Инспекции, явилось то, что ООО «Глобал Кейтеринг Сервис» неправомерно занизило налоговую базу по налогу на добавленную стоимость.

Инспекция считает, что ООО «Глобал Кейтеринг Сервис» не включило в налоговую базу по НДС за 1, 2, 3 кварталы 2009 года суммы реализации услуг по договору на выполнение кейтеринговых услуг № SC-AB/021 от 01.03.2009г. заключенного с ООО «Буровая Компания Евразия Шельф» ( далее ООО «БКЕ Шельф» ), действующей через свой филиал, зарегистрированный на территории Республике Казахстан. По данному договору ООО «Глобал Кейтеринг Сервис» - Исполнитель, обязано было оказать комплекс кейтеринговых услуг в адрес ООО «БКЕ Шельф» - Заказчика на Самоподъемной Плавучей Буровой Установке СПБУ «Астра» ( далее СПБ «Астра) в Казахстанском секторе Каспийского моря. Исполнитель обязан был организовать работу кейтерингового персонала на СПБУ «Астра», а также предоставить шеф-повара/начальника кейтерингового персонала и обеспечить столовое обслуживание персонала ООО «БКЕ Шельф». Договор был подписан директором филиала в Республике Казахстан ФИО7, действующим по доверенности от 29.12.2008 года. Акты выполненных работ по договору № 177 от 31.03.2009 года, № 183 от 30.04.2009 г., № 189 от 341.05.2009г., № 199 от 30.06.2009г., № 206 от 31.07.2009г., № 214 от 31.08.2009г., № 222 от 30.09.2009 г. также были подписаны со стороны Заказчика директором филиала в Республике Казахстан.

По мнению налогового органа, ООО «Глобал Кейтеринг Сервис», зарегистрированное на территории Российской Федерации оказало ООО «БКЕ Шельф», зарегистрированному также на территории Российской Федерации услуги по предоставлению персонала для организации питания, уборки помещений, стирки белья. Это вытекает из содержания договора № SC-AB/021 от 01.03.2009г., приложений к нему, счетов-фактур. Кроме того, по мнению налогового органа это подтверждается фактом перечислению денежных средств за оказанные услуги с расчетного счета ООО «БКЕ Шельф» на расчетный счет ООО «Глобал Кейтеринг Сервис».

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признаются следующие операции:

реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно абз. 6 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации, если:

покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.

Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в настоящем подпункте, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) оказаны через это постоянное представительство), места жительства физического лица. Положение настоящего подпункта применяется при предоставлении персонала, в случае если персонал работает в месте деятельности покупателя;

Инспекция утверждает, что место реализации услуг должно определяться по месту государственной регистрации покупателя услуг - ООО «БКЕ Шельф». Поскольку покупатель услуг зарегистрирован на территории России, соответственно и местом реализации должна определяться территория России. Однако из анализа ст. 148 НК следует, что данный вывод налогового органа является неверным.

Действительно, подпунктом 4 пункта 1 ст. 148 НК РФ установлено, что местом реализации услуг считается территория России, если покупатель услуг осуществляет свою деятельность (имеет государственную регистрацию) на территории России. Однако как следует далее из абзаца 6 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ положения настоящего подпункта применяются при предоставлении персонала, в случае если персонал работает в месте деятельности покупателя.

Судом установлено, что услуги оказывались не по месту государственной регистрации ООО «БКЕ Шельф», а его филиалу, зарегистрированному на территории Республики Казахстан на СПБ «Астра» в Казахстанском секторе Каспийского моря , то есть персонал работал не в месте деятельности покупателя услуг. Данный филиал зарегистрирован в соответствии с законодательством Республики Казахстан, что подтверждается свидетельством серии В № 0481500 от 24.07.2007г., выданным Министерством юстиции Республики Казахстан и это инспекцией не оспаривается.

Факт нахождения СПБУ «Астра» в Казахстанском секторе Каспийского моря подтверждается грузовой таможенной декларацией и актов о пересечении границы российского и казахстанского секторов Каспийского моря от 21.03.209 года.

Во взаимосвязи с положениями абзаца 6 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ находятся положения пп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ, которым установлено, что местом реализации работ (услуг) не признается территория РФ, если покупатель работ (услуг) не осуществляет деятельность на территории РФ при выполнении тех видов работ и услуг, которые перечислены в пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ.

Поскольку персонал работает не в месте деятельности покупателя услуг - ООО «БКЕ Шельф», а по месту нахождения филиала Общества в Республике Казахстан, в данном случае местом реализации услуг не будет являться территория РФ.

С учетом всех обстоятельств, суд считает, что Инспекцией необоснованно были доначислены налог на добавленную стоимость в размере 1 981 166 рублей, а также суммы штрафа п.1 ст.122 НК РФ в размере 168 158,20 рублей, суммы пени в размере 566 292,39 рублей.

Инспекция доначислила ООО « Глобал Кейтеринг Сервис » налог на доходы физических лиц в размере 8 595 рублей, штраф по ст.123 НК РФ в сумме 1 717.09 рублей и пени в сумме 53,49 рублей.

Основанием для доначисления данных сумм явилось, по мнению Инспекции то, что Общество в нарушении стю124 НК РФ неправильно применило ставку налога на доходы физических лиц.

Согласно уставных документов участниками Общества являются :

- ФИО8 – 50% уставного капитала

- Росалес-Сабино Эдуардо – 50 % уставного капитала.

Согласно протоколу общего собрания участников ООО « Глобал Кейтеринг Сервис » № 12 от 29.04.2011 года размер чистой прибыли за 1 квартал 2011 года составил 5 590 541 рублей. Согласно данному протоколу принято решение по результатам 1 квартала 2011 года выплатить дивиденды в размере 5 500 000 рублей, а оставшуюся сумму в размере 90 541 рубль направить на пополнение оборотных средств. Следовательно, по итогам деятельности за 1 квартал 2011 года дивиденды были распределены в размере 2 750 000 рублей каждому участнику.

Пунктом 1 статьи 43 НК РФ установлено, что дивидендом признается любой доход, полученный акционером ( участником) от организации при распределении прибыли, оставшейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру ( участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционером (участников) в уставном капитале организации.

Следовательно, часть чистой прибыли общества, распределяемая между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества, признается для целей налогообложения выплатой дивидендов, в отношении которых в соответствии с п.4 статьи 224 НК РФ устанавливается льготная налоговая ставка 9%.

Однако ФИО8 было выплачено 2 767 912 рублей, а Росалес-Сабино Эдуардо было выплачено 2 949 900 рублей.

Инспекция сделала вывод, что доходы перечисленные ФИО8 в размере 17 912 рублей ( 2 767 912 – 2 750 000 ), а также перечисленные Росалес-Сабино Эдуардо – в размере 199 900 рублей ( 2 949 900 – 2 750 000) не являются дивидендами и облагаются в соответствии с п.1 статьи 124 НК РФ по ставке 13%.

Общество пояснило, что в этих суммах выплат за 1 квартал 2011 года были и суммы дивидендов за предыдущие периоды.

Инспекцией данный довод налогоплательщика был отклонен.

Согласно данным, представленным в суд заявителем с 2008 года по 1 квартал 2012 года участникам Общества было распределено прибыли в размере 16 621 150 рублей каждому ( таблица 1 ).

Выплачено с 2008 года по 26.12.201 года Росалес-Сабино Эдуардо – 11 223 430 рублей, ФИО8 – 10 436 500 рублей. Выплаты подтверждаются платежными поручениями и выписками из банка.

Таким образом, факт наличия задолженности по выплате дивидендов участникам у Общества подтверждается и составляет перед Росалес-Сабино Эдуардо - 5 397 720 рублей, перед ФИО8 – 6 184 650 рублей.

Факт выплат в 2011 году сумм дивидендов за предыдущие периоды подтверждается платежным поручениях № 2015 от 24.11.2011 года на сумму 698 900 о выплате дивидендов Росалес-Сабино Эдуардо в назначение платежа указано - дивиденды за 2010 год, 1 квартал 2011г., платежное поручение № 947 на сумму 500 000 рублей о выплате дивидендов ФИО8 в назначении платежа указано - дивиденды за 2010 год, 1 квартал 2011г.

Налоговый орган не предоставил суду доказательств, что суммы, на которые был доначислен налог по ставке 13%, не являются суммами дивидендов на прошлые периоды.

Исходя из изложенного, суд считает, что ИФНС России по Кировскому району г. Астрахани необоснованно доначислило ООО « Глобал Кейтеринг Сервис» налог на добавленную стоимость в размере 1 981 166 рублей, неудержанный и неперечисленный налог на доходы физических лиц за 2011 года в сумме 8 595,48 рублей, а также штраф в размере 169 877,29 рублей, пени в сумме 566 345,88 рублей и следовательно, заявленные требования подлежат удовлетворению

Руководствуясь статьями 167 - 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы России по Кировскому району г.Астрахани № 12-36/39 от 28.09.2012г в части доначисления Обществу с ограниченной ответственностью ««Глобал Кейтеринг Сервис» налога на добавленную стоимость в сумме 1 981 166 рублей, не удержанного и не перечисленного налога на доходы физических лиц в сумме 8 595 рублей 48 коп., а также соответствующих штрафов по статьям 122 и 123 НК в сумме 169 877 рублей 29 коп. и пени в сумме 566 345 рублей 88 коп.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы России по Кировскому району г.Астрахани в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Кейтеринг Сервис» судебные расходы по оплате госпошлины в сумме 4.000 рублей.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Астраханской области.

Исполнительные листы выдать по вступлении решения в законную силу.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru»

Судья

Ковальчук Т.А.