Гражданский кодекс часть 1

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации без участия представителя заявителя, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Динамика" (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан обратился с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее – ответчик, УФАС по РБ, антимонопольный орган), третье лицо: ООО «Башкирэнерго», о признании незаконным заключения №7-РНП/15 от 03.02.2015г. о включении заявителя в Реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением от заключения договора сроком на два года.

Кроме того заявителем заявлено ходатайство о восстановлении пропущенного срока на обжалование указанного заключения, мотивированное незначительным пропуском срока и длительностью майских праздников. Также от заявителя поступили ходатайства об отложении судебного заседания.

Протокольным определением от 21.07.2015 г. ООО "Динамика" восстановлен пропущенный процессуальный срок подачи заявления о признании незаконным заключения № 7-РНП/15 от 03.02.2015г., ходатайства об отложении судебного заседания суд отклонил.

В судебном заседании ответчик с заявленными требованиями не согласен по доводам, изложенным в отзыве.

Третье лицо согласно представленному отзыву поддерживает доводы ответчика.

Суд, выслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, установил, что ООО «Башкирэнерго» в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223 - ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках), Правилами направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 (далее - Правила), обратилось в УФАС по РБ с заявлением о включении 000 «Динамика» в реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением общества от заключения договора (л.д.80-81).

По результатам проверки заявления Комиссия Управления вынесла заключение №7-РНП/15 от 03.02.2015г. о включении сведений, представленных ООО №Башкирэнерго», об ООО «Динамика» в Реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением от заключения договора сроком на два года (пункт 1); датой включения сведений в отношении Общества в Реестр считать дату размещения указанных сведений на официальном сайте
Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (пункт 2).

Общество не согласилось с принятым заключением и обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Оценив представленные документы и доводы сторон, суд пришел к следующим выводам.

На основании части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Следовательно, для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической.

Согласно статьям 65 и 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Наличие положений ч. 1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не означает, что с заявителя снимается обязанность по доказыванию тех обстоятельств, на наличие которых он ссылается, как на основание своих требований.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) ведение реестра недобросовестных поставщиков (далее – Реестр) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

В реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», установлено, что ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее - недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра (далее уполномоченный орган), на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг http://zakupki.gov.ru (далее - Официальный сайт).

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (ред. 02.11.2013) (далее - Положение) ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестры недобросовестных поставщиков, предусмотренные федеральными законами «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в пределах своей компетенции.

Порядок деятельности ФАС России и её территориальных органов в данной сфере регулируется также Приказом ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». Согласно пунктам 1, 2 данного приказа Комиссия (центрального аппарата либо территориального органа ФАС России) проводит проверку сведений в течение 10 дней с даты их поступления. По результатам проверки сведений Комиссия дает соответствующее заключение.

Согласно пункту 2 статьи 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

В соответствии с пунктом 2 Правил в случае уклонения от заключения
договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора (если документацией о закупке предусмотрена обязанность такого лица заключить договор), заказчик не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора с участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора, или со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке (если документацией о закупке не предусмотрено заключение договора с иным участником закупки при уклонении победителя закупки от заключения договора), направляет в уполномоченный орган сведения и документы, определенные указанным пунктом.

В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при закупке на официальном сайте размещается информация о закупке, в том числе извещение о закупке, документация о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, изменения, вносимые в такое извещение и такую документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые в ходе закупки, а также иная информация, размещение которой на официальном сайте предусмотрено Законом о закупках и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями и 16 статьи 4 Закона о закупках.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется Положением о закупке товаров, работ и услуг в ОАО «БЭСК» и ДЗК 11-122-001-4, утвержденное Решением Совета директоров ОАО «БЭСК» от 20.03.2014г. (протокол № 8 (2) (далее - Положение о закупке).

Согласно п.6.6.1 Положения о закупке для закупок от 100 000 руб. без НДС до 420 000 руб. без НДС устанавливается упрощённый порядок конкурентной процедуры. Обязательным условием проведения такой процедуры является проведений такой закупки на официальном сайте Общества (www.zakupki.bashkirenergo.ru).

Подведение итогов по оперативной закупке оформляется утверждённым бланком сравнительного анализа предложений (БСАП) (п.6.6.4 Положения о закупках).

В соответствии с п.9.5 Положения о закупке протоколы, составляемые в ходе закупки, размещаются заказчиком на официальном сайте не поздне чем через 3 рабочих дня со дня подписания таких протоколов.

Заключение договора согласно п. 10.1 Положения о закупке проходит в течение 21 (двадцати одного) рабочего дня с момента подписания протокола по выбору победителя.

В соответствии с п. 10.13 Положения о закупке в случае, если участник закупки, обязанный заключить договор, не предоставил Заказчику в срок, указанный в пункте 10.1. Положения о закупке, подписанный им договор, такой участник признается уклонившимся от заключения договора.

Судом установлено и из материалов дела следует, что с 20.10.2014 по 29.10.2014гг. на корпоративном сайте ОАО «БЭСК» проводилась оперативная закупка по лоту №15-001151 «Поставка диэлектрических инструментов для нужд ООО «Башкирэнерго», общая стоимость закупки 187 272, 34 руб. (цена без НДС).

По завершению срока приема коммерческих предложений поданы документы от 6 участников. На основании экспертной оценки заявки участников: ООО «Динамика», ООО «Литус», ЗАО «БСИ-Инструмент», ООО «ОМИКРОН» были признаны соответствующими условиям оперативной закупки.

Победителем признано коммерческое предложение участника №1 - ООО «Динамика». Итоговая цена коммерческого предложения составляет: 224 283, 00 руб. без НДС (Бланк сравнительного анализа поставщиков (БСА11) №306/01 от 04.12.2014 – л.д.82).

Заключение договора согласно п. 10.1 Положения проходит в течение 21 рабочего дня с момента подписания протокола по выбору победителя – т.е. по 13.01.2015 года.

Довод ООО «Динамика» ненадлежащем уведомлении о том, что оно является победителем по конкурсу №15-001151 от 20.10.2014, правомерно не принят антимонопольным органом в связи с тем, что в силу п. 10.13 обязанность по совершению первоочередных действий по заключению договора возлагается на победителя.

Более того, заказчиком в адрес ООО «Динамика» 22.12.2014 был направлен подписанный договор для его подписания обществом, на что ООО «Динамика» письмом исх.№294 от 25.12.2014, отправленным по электронной почте (л.д.124), сообщило о том, что поставка диэлектрических инструментов для нужд ПО не может быть выполнена, т.к. цена на момент подачи оферты была привязана к курсу евро, в связи с изменением курса на сегодняшний день сумма договора будет составлять 398 296, 02 руб. (л.д.86). При этом, доказательств того, что цена предложения на поставку продукции на момент подачи оферты была привязана к курсу евро, ООО «Динамика» не представлено.

Факт своевременной отправки заявителю подписанного со своей стороны проекта договора поставки с приложениями подтверждается электронным письмом от 22.12.2014 (л.д.125-32).

Получение проекта договора ООО «Башкирэнерго» на поставку товара заявителем оспаривается. Однако, эти возражения заявителя противоречат приведенным выше доказательствам.

Согласно техническому предложению цены должны быть фиксированными на протяжении всего срока действия оферты и договора (л.д.87-88).

Невозможность ООО «Динамика» поставить товар из-за изменения курса валют, не снимало с победителя Закупки ответственность перед Заказчиком, поскольку при формировании предложения участнику необходимо учитывать все риски, связанные с участием в Закупке и последующим исполнением договора.

Согласно части 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Участник закупки, подавший заявку на участие в вышеназванном открытом запросе предложений, осуществляет такими действиями свою предпринимательскую деятельность.

Принимая условия контракта, победитель гарантирует как добросовестность своих намерений как субъект гражданского оборота, так и добросовестность представляемых документов.

Юридическое лицо, принимая решение об участии в процедуре определения поставщика и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о закупках, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о закупках, в том числе, приведших к невозможности заключения договора с ним как лицом, признанным победителем торгов.

Подавая заявку на участие в открытом запросе предложений, лицо, ее подающее, должно осознавать наступление определенных последствий своих действий, в том числе и наступление неблагоприятных для него последствий.

В силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Уклонение от заключения договора может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий или бездействия, когда участник закупки не принимает необходимых мер по соблюдению норм и правил, необходимых для заключения договора, то есть создает условия, влекущие невозможность подписания договора.

Таким образом, своевременно получив необходимые документы, учитывая, что риски связанные с исполнением обязательств поставщика лежат на поставщике, ООО «Динамика» не подписало договор поставки в установленный срок на заранее опубликованных условиях и не предприняло мер к своевременному заключению договора.

Факт подписания заявителем направленного в его адрес договора поставки материалами дела не подтвержден.

Заявитель не представил суду доказательств наличия существенных препятствий в заключении предложенного договора в установленные сроки на опубликованных условиях, либо нарушений со стороны организатора закупки при предложении подписать договор.

На основании вышеуказанного, действия общества верно квалифицировано антимонопольным органом как уклонение от заключения договора по лоту №15-001151 «Поставка диэлектрических инструментов для нужд ООО «Башкирэнерго», в связи с чем ООО «Динамика» обоснованно включено в реестр недобросовестных поставщиков.

Доказательств обратного, обществом в материалы дела не представлено.

Доводы заявителя об отсутствии намерений уклониться от подписания договора, подтверждением чего служит обновленное коммерческое предложение №89 от 27.01.2015, направленное в адрес ООО «Башкирэнерго» 27.01.2015 года, судом не принимаются, поскольку данные действия в установленные Документацией по оперативной закупке и Положением о закупке сроки со стороны общества предприняты не были.

Кроме того, протоколом заседания закупочной комиссии ОАО «БЭСК» №2015.ЗК-000306/02 в связи с отказом ООО «Динамика» от заключения договора, а также отсутствием подтверждения оферты от ООО «Литус» решено разместить лот №15-001151 «Поставка диэлектрических инструментов для нужд ПО для ПО БЭС; ПО ИТиС повторно.

Доводы заявителя об отсутствии извещения общества о месте и времени заседания комиссии, вынесенном заключении, судом отклоняются как противоречащие материалам дела.

Управлением в адрес ООО «Динамика» было направлено уведомление №7-РНП/15 (исх.№5/613 от 26.01.2015 – л.д.78-79) по заявлению ООО «Башкирэнерго» о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков посредством факсимильной связи на номер (846)997-37-42, что подтверждается отчетом об отправке (л.д.77).

Факт получения заявителем указанного уведомления также подтверждается письмом ООО «Динамика» в адрес Управления (исх. №034 от 27.01.2015 на исх.№5/613 от 26.01.2015 – л.д.61).

Уведомление №7-РНП/15 о перерыве на 29.01.2015 было направлено Управлением в адрес ООО «Динамика» на электронный адрес: sekretar@dnmk.ru, который указан заявителем в представительской карточке при подаче документов на закупку (л.д.71).

Указанные уведомления были также размещены на официальном сайте Башкортостанского УФАС России (л.д.102-105).

Таким образом, суд не усматривает существенных нарушений антимонопольным органом процедуры рассмотрения заявления ООО «Башкирэнерго» о включении 000 «Динамика» в реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением общества от заключения договора, которые бы не позволили обществу реализовать свои права на защиту.

Копия оспариваемого заключения (исх.№5/1025) была направлена в адрес заявителя 12.02.2015, что подтверждается почтовым реестром отправок заказных писем Управления (л.д.53-55), и получена заявителем согласно почтовому уведомлению о вручении 19.02.2015, в связи с чем доводы заявителя о неполучении от антимонопольного органа заключения судом не принимаются.

Остальные доводы заявителя судом отклоняются как несостоятельные и основанные на неверном толковании норм права.

Принимая во внимание, что вынесение оспоренного заключения произведено УФАС по РБ в пределах предоставленной этому органу компетенции, выводы, содержащиеся в оспоренном по настоящему делу заключении антимонопольного органа законны, оснований для признания его несоответствующим закону не имеется, и соответственно, не может быть признано нарушающим права и законные интересы заявителя, что исключает возможность признания такого заключения недействительным.

С учетом изложенного, заключение УФАС по РБ № 7-РНП/15 от 03.02.2015г., соответствует требованиям законодательства, Положению о закупке, является обоснованным и правомерным. Совокупности условий для признания заключения антимонопольного органа недействительным (одновременное несоответствие закону и нарушение прав и законных интересов заявителя в экономической деятельности) не имеется.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах, требования ООО "Динамика" удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований ООО "Динамика" (443080, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (450008, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании незаконным Заключения № 7-РНП/15 от 03.02.2015г.- отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Если иное не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Уральского округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья Р.Н.Сафиуллина