Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Башкортостан в лице судьи Крыловой И.Н., при ведении протокола судебного заседания судьей Крыловой И.Н.
рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению

ООО «Корус-Уфа»

к Межрайонной ИФНС России № 33 по Республике Башкортостан

о признании решения частично недействительным

при участии:

от заявителя – ФИО1, представитель, доверенность от12.01.2009г., ФИО2, гл.бух, доверенность от 12.01.2009г.

от ответчика – ФИО3, представитель, доверенность от 23.04.2008г., ФИО4, представитель, доверенность от 29.12.2008 года

Общество с ограниченной ответственностью «Корус -Уфа» обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 33 по Республике Башкортостан о признании недействительным решения №2 от 06 февраля 2008 года.

Решением от 16 июля 2008 года решение Межрайонной ИФНС России № 33 по Республике Башкортостан от 06 февраля 2008 года №2 признано недействительным в части доначисления налога на прибыль за 2004 год в сумме 306025 рублей, пени и штрафа; налога на прибыль за 2005 год в сумме 90554 рублей, пени и штрафа; налога на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации в сумме 10798500 рублей, пени и штрафа; НДС за 2004-2005 годы в сумме 197364 рублей, пени и штрафа. В остальной части требований было отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2008 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 09 декабря 2008 года решение Арбитражного суда РБ от 16 июля 2008 года по делу №А07-4281/2008-А-КИН и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2008 года по тому же делу отменено в части удовлетворения требований о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 33 по Республике Башкортостан от 06 февраля 2008 года №2 в части доначисления налога за 2005 год на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации, в сумме 10798500 рублей, соответствующих пеней и штрафа по п.1 ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации. В указанной части дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Башкортостан для установления постоянного местонахождения учредителя общества Компании «Корус Трейдинг (Ю-кей) Лимитед», наличия между соответствующим государством и Российской Федерацией международного договора (соглашения), регулирующего вопросы налогообложения, а так же анализа содержания договора на момент выплаты учредителю дохода.

При новом рассмотрении Заявитель поддержал заявленные требования.

Ответчик требования не признал, считая обжалуемое решение правомерным.

Суд находит заявленные требования в части, переданной на новое рассмотрение, обоснованными по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что Межрайонной ИФНС России № 33 по Республике Башкортостан проведена выездная налоговая проверка ООО «Корус-Уфа» по вопросам соблюдения налогового законодательства, по результатам которой составлен акт от 25 декабря 2007 года и вынесено решение от 06 февраля 2008 года №2. Заявителю доначислен налог на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации, в размере 10798500 рублей, соответствующие суммы пени и штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации.

Как следует из уставных документов, имеющихся в материалах дела, единственным участником Общества в проверяемый период являлась Компания «Корус Трейдинг (Ю-Кей) Лимитед».

Решением единственного Участника ООО «Корус-Уфа» от 30 марта 2004 года Компанией «Корус Трейдинг (Ю-Кей) Лимитед» утвержден бухгалтерский баланс за 2003 год и прибыль в размере 60598381 рубль, часть которой в размере 58990000 рублей решено было направить на выплату дивидендов Участнику Общества.

Решением Участника ООО «Корус-Уфа» от 10 апреля 2004 года утвержден бухгалтерский баланс за 1 квартал 2004 года и прибыль в размере 13013270 рублей, часть которой в размере 13000000 рублей решено было направить на выплату дивидендов Участнику Общества денежными средствами в срок до 30 апреля 2004 года.

30 апреля было принято и решение Участника ООО «Корус-Уфа» об утверждении бухгалтерского баланса за 1 квартал 2004 года и прибыли в размере 13013270 рублей, часть которой в размере 13000000 рублей решено было направить на выплату дивидендов Участнику Общества. Кроме того, им же решено было увеличить уставной капитал Общества за счет дополнительного вклада его участника на сумму, равную 71990000 рублей, а в соответствии с п.6 вышеуказанного решения сумма дивидендов, подлежащих выплате Участнику Общества за 2003 год и 1 квартал 2004 года в общей сумме 71990000, была направлена на внесение дополнительного вклада в Уставный капитал Общества.

Решением Участника ООО «Корус-Уфа» от 30 июня 2004 года утверждены итоги внесения дополнительного вклада в уставный капитала в соответствии с Решением от 30 апреля 2004 года и признано состоявшимся увеличение Уставного капитала Общества, размер которого составил 72000000 рублей. В связи этим утверждены Изменения №3 к новой редакции Устава Общества, изменения зарегистрированы Государственной регистрационной палаты при Министерстве внешних связей и торговли Республики Башкортостан, что подтверждается Свидетельством № 80/279.

Таким образом, зафиксирован факт распоряжения Компанией «Корус Трейдинг (Ю-Кей) Лимитед» (Великобритания) суммой дивидендов, подлежащих выплате Участнику Общества за 2003 год и 1 квартал 2004 года в размере 71990000 рублей, в виде внесения ее в качестве дополнительного вклада в уставный капитал Общества.

На основании изложенного судом сделан вывод о том, что Заявителем выплачены иностранной компании «Корус Трейдинг (Ю-кей) Лимитед» за 2003 год и 1 квартал 2004 года дивиденды в размере 71990000 рублей, в дальнейшем внесенные иностранной компанией в качестве дополнительного вклада в Уставной капитал ООО «Корус-Уфа».

Довод Заявителя об отсутствии выплаты дивидендов судом отклоняется, так как в решениях от 10 апреля 2004 года и от 30 апреля 2004 года указанная сумма дохода была индивидуализирована как дивиденды. Его волевые действия по направлению указанной суммы на увеличение уставного капитала созданного им Общества означают лишь распоряжение своим имуществом и не изменяют правовую природу выплаты.

Однако, при доначислении оспариваемых сумм налога, пени и штрафа налоговым органом не учтено следующее.

В силу п.1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в РФ через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в п.1 ст.309 Кодекса за исключением случаев, предусмотренных п.2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода.

В подпункте 4 п.2 статьи 310 НК РФ исключение сделано в отношении выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п.1 статьи 312 Кодекса.

В соответствии с п.1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации, иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, заверенное компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

При представлении иностранной организацией, имеющей право на получение дохода, указанного подтверждения налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, этот доход освобождается от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Из материалов дела (учредительный договор, Устав общества, Свидетельства Государственной регистрационной палаты при Министерстве внешних связей и торговли Республики Башкортостан о регистрации и внесении в государственный реестр изменений и дополнений к учредительным документам № 9957.17, №80/279) следует, что Компания «Корус Трейдинг (Ю-Кей) Лимитед» зарегистрирована в Великобритании под регистрационным номером 3171373, адрес места нахождения: 20-22 Бедфорд Роу, Лондон, WCIR 4 JS, Великобритания. Изменения в учредительное документы Заявителем не вносились. Обратного налоговым органом не доказано.

При этом, в судебном заседании Заявитель пояснил, что действительно Компания «Корус Трейдинг (Ю-Кей) Лимитед», зарегистрирована в Великобритании. Однако, органы управления и контроля Компании располагаются в Республике Кипр. Во исполнение постановления кассационной инстанции и в обоснование своей позиции Заявителем дополнительно представлено свидетельство Департамента Регистрации компаний и управления имуществом Министерства торговли, промышленности и туризма (Никосия) от 22 января 2009 года о том, что Компания «Корус Трейдинг (Ю-Кей) Лимитед», созданная в Объединенном Королевстве, сегодня зарегистрирована на территории Республики Кипр как иностранная компания. Данный документ надлежащим образом заверен, имеется апостиль.

Согласно справок Отдела подоходных налогов Департамента Регистрации внутренних доходов Министерства финансов (Никосия) от 16 марта 2004 года, от 06 июня 2005 года, от 16 июня 2005 года указанная компания имеет филиал, должным образом зарегистрированный в Республике Кипр, где располагаются органы управления и контроля Компании. Компания является налоговым резидентом в Республике Кипр в смысле Соглашения об избежании двойного налогообложения между Республикой Кипр и Российской Федерацией с момента своей регистрации 26 апреля 2004 года. Общемировой доход Компании подлежит налогообложению в Республике Кипр. Указанные справки и апостиль переведены на русский язык, нотариально удостоверены.

Данные справки представлены компетентным органом в понятии, данном частью 1 статьи 3 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05 декабря 1998 года.

Для целей настоящего Соглашения термин "резидент Договаривающегося Государства" означает любое лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит налогообложению в нем на основании его местожительства, постоянного местопребывания, места управления, места регистрации или любого другого критерия аналогичного характера. Однако этот термин не включает любое лицо, которое подлежит налогообложению в таком Государстве только в отношении доходов из источников в этом Государстве или в отношении находящегося там капитала (часть 1 статьи 4 данного Соглашения от 05 декабря 1998 года).

Учитывая, что критерием понятия «резидент» в соответствии с этим Соглашением является в том числе и место управления компании, факт наличия органов управления и контроля Компании «Корус Трейдинг (Ю-Кей) Лимитед» на территории Республики Кипр подтверждается справками, выданными компетентным органом, суд считает, что в данных правоотношениях подлежит применению Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05 декабря 1998 года.

В силу частей 1,5 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05 декабря 1998 года дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Если компания, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, получает прибыль или доход из другого Договаривающегося Государства, такое другое Государство не может облагать никаким налогом дивиденды, выплачиваемые этой компанией, кроме случаев, когда такие дивиденды выплачиваются резиденту этого другого Государства, или если холдинг, в отношении которого выплачиваются дивиденды, действительно связан с постоянным представительством или постоянной базой, находящимися в этом другом Государстве, и с нераспределенной прибыли компании не взимается налог на нераспределенную прибыль компании, даже если выплачиваемые дивиденды или нераспределенная прибыль состоят полностью или частично из прибыли или дохода, возникающих в таком другом Государстве.

При таких обстоятельствах суд считает, что заявитель подтвердил факт расположения органов управления и контроля Компании на территории Республики Кипр, в силу чего спорная сумма дивидендов не подлежит налогообложению на территории Российской Федерации (с учетом действия Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05 декабря 1998 года с 05 декабря 1998 года – письмо Министерства финансов Российской Федерации от 11 января 2000 года №ВГ-6-06/11).

Довод налогового органа об обязанности уплатить пени даже при отсутствии обязанности уплатить налог, судом отклоняется по следующим основаниям. Исходя из анализа норм Налогового кодекса Российской Федерации, приведенных выше и касающихся налогообложения доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, следует, что обязанность по исчислению и уплате налога лежит на налогоплательщике – иностранной организации, а не на налоговом агенте, в силу чего и пени за его несвоевременную уплату без наличия обязанности уплатить сам налог не могут быть взысканы с налогового агента за счет его денежных средств и иного имущества (с учетом Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05 декабря 1998 года).

Довод налогового органа о несоответствии формы справки судом отклоняется, так как форма указанной справки законодательством не установлена, оснований для признания ее недопустимым доказательством у суда не имеется.

На основании изложенного заявленные требования подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Заявленные требования ООО «Корус-Уфа» удовлетворить.

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России №33 по Республике Башкортостан от 06 февраля 2008 года №2 в части доначисления за 2005 год налога на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации, в размере 10798500 рублей, соответствующих сумм пени и штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации.

Решение суда вступает в законную силу по истечении месяца с момента принятия, если не подана апелляционная жалоба согласно статье 180 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aac.аrbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья И.Н.Крылова