Гражданский кодекс часть 1

ОАО «КМАпроектжилстрой» обратилось в Арбитражный суд Белгородской области с заявлением к Департаменту строительства, транспорта и жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области о признании недействительным предписания от 20.01.2009 г. №32-5 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования, указывая на то, что оспариваемое предписание Департамента не отвечает требованиям действующего законодательства, ввиду не указания в нем вида допущенного нарушения, а нормы указанные в акте и нарушенные обществом по мнению Департамента, не относятся к числу обязывающих.

Полагает, что орган государственного строительного надзора, вынося оспариваемое предписание, вышел за рамки своих полномочий.

Департамент строительства, транспорта и жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области считает требования ОАО «КМАпроектжилстрой» необоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Считает, что предписание от 20.01.2009 г. №32-5 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства вынесено в строгом соответствии с утвержденным образцом согласно п.14 Порядка проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (РД-11-04-2006), утвержденного Приказом Ростехнадзора от 26 декабря 2006 г. № 1129.

Указывает, что план проведения государственного строительного надзора и осуществление проверок соответствия выполняемых работ требованиям проектной документации основываются на проектной документации и положительном заключении государственной экспертизы объекта строительства.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы и возражения представителей сторон, суд приходит к следующему.

Как видно из материалов дела, 20.01.2009 г. Департамент строительства, транспорта и жилищно - коммунального хозяйства Белгородской области Старооскольский отдел управления государственного строительного надзора провел проверку, предметом которой явилось ведение строительно-монтажных работ при строительстве объекта капитального строительства - блок-секции №1 жилого дома №13 в м-не Степной, г. Старый Оскол, по итогам которой был составлен Акт проверки №32-5 от 20.01.2009 г. и выдано Предписание об устранении нарушений при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства №32-5 от 20.01.2009 г.

Указанным документом ОАО «КМАпроектжилстрой» предписано: обеспечить выполнение градостроительного законодательства и строительство объекта производить только при наличии разрешения на строительство в соответствии со ст.51 Градостроительного кодекса РФ в срок до 23 января 2009 г.; предоставить положительное заключение государственной экспертизы проектной документации в соответствии со ст. 49 Градостроительного кодекса РФ в срок до 28 января 2009 г.; предоставить проектную документацию в управление государственного строительного надзора на основании статьи 52 Градостроительного кодекса РФ в срок до 28 января 2009 г.

Распоряжением Департамента от 01.06.2009г. №15-167-09 внесено изменение в пункт 2 предписывающей части предписания, вследствие чего он дополнен ссылкой на ч.5 ст.52 Градостроительного кодекса РФ.

Считая предписание Департамента строительства, транспорта и жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области №32-5 от 20.01.2009 г. об устранении нарушений при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства не соответствующим закону и нарушающим права, общество обратилось в суд с настоящими требованиями.

Основания и порядок проведения государственного строительного надзора определены в ст.54 Градостроительного кодекса РФ, Постановлении Правительства РФ от 01.02.2006 г. №54 «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации», Приказе Ростехнадзора от 26.12.2006 г. №1129 «Об утверждении и введении в действие порядка проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (РД-11-04-2006)».

Согласно статье 7 Градостроительного кодекса Российской Федерации к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области градостроительной деятельности относится в том числе, осуществление государственного строительного надзора в случаях, предусмотренных Кодексом.

В соответствии со статьей 54 Градостроительного кодекса РФ государственный строительный надзор осуществляется при строительстве объектов капитального строительства, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства.

Предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполняемых работ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации, наличия разрешения на строительство, выполнения требований ч.2, ч.3 ст.52 Кодекса.

Порядок осуществления государственного строительного надзора устанавливается Правительством Российской Федерации (ч.8 ст.54 Кодекса).

Исходя из пункта 3 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 №54, задачей государственного строительного надзора является предупреждение, а также выявление и пресечение допущенных застройщиком, заказчиком, лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или заказчиком, нарушений соответствия выполняемых в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства работ требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации.

Согласно п.п.9-11 названного Положения государственный строительный надзор осуществляется в форме проверок соответствия выполняемых работ требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации. Проверки проводятся должностными лицами органа государственного строительного надзора, уполномоченным на основании соответствующего распоряжения органа государственного строительного надзора и от его имени осуществлять надзор.

На основании пункта 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора, составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику предписания об устранении таких нарушений.

Указанная норма содержит ряд требований, которым должно отвечать предписание, в частности в нем должно быть указано - вид нарушения, ссылка на технический регламент (нормы и правила), иной нормативный правовой акт, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения нарушений с учетом конструктивных и других особенностей объекта капитального строительства.

Согласно п.14 Порядка проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (РД-11-04-2006), утвержденного Приказом Ростехнадзора от 26 декабря 2006 г. № 1129, образец предписания об устранении выявленных нарушений, приведен в Приложении №8 к настоящему Порядку.

Как следует из п.1 Предписания, Департамент обязывает общество обеспечить выполнение градостроительного законодательства и строительство объекта производить только при наличии разрешения на строительство, ссылаясь при этом на положение ст.51 Градостроительного кодекса РФ.

Согласно ч.2 ст.51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Частью 1 этой же статьи установлено, что разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Строительство, реконструкция, капитальный ремонт объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, является событием административного правонарушения за которое ч.1 ст.9.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Согласно п.17 Приказа Ростехнадзора №1129 от 26.12.2006 г., при выявлении в ходе проведения проверки действий (бездействий), за совершение которых Кодексом РФ об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность, должностное лицо органа государственного строительного надзора вместо составления предписания об устранении такого нарушения в установленный срок, осуществляет полномочия, в соответствии и в порядке, предусмотренном Кодексом, а именно, составляет протокол об административном правонарушении, являющийся основанием для возбуждении дела об административном правонарушении (ч.4 ст.28.1, ст.28.2 КоАП РФ).

Вместе с тем, получение разрешения на строительство, равно как и решение о строительстве объекта капитального строительства, является правом, а не обязанностью застройщика и не может быть ограничено какими-либо сроками.

Установленный в предписании №32-5 от 20.01.2009 г. срок - 23.01.2009 г., к которому обществу, указано получить разрешение на строительство блок-секции №1 жилого дома №13 в м-не Степной, г. Старый Оскол не основан на нормах права.

Не являясь уполномоченным органом на выдачу разрешений на строительство, орган государственного строительного надзора выдавая оспариваемое предписание вышел за рамки своих полномочий, обязывая выдачей разрешения и его получением, равно как и установлением срока на получение, меньшего, чем предусмотрено п.11 ст.51 Градостроительного кодекса РФ.

Анализ материалов дела показывает, что разрешение на строительство жилого дома №13, в м-не Степной, г. Старый Оскол, обществом было получено 16 октября 2007 г., а постановлением главы муниципального района «Город Старый Оскол и Старооскольский район» Белгородской области от 04.12.2007 г. №5316 отменено.

В ходе рассмотрения дела ОАО «КМАпроектжилстрой» обращалось к главе Старооскольского городского округа с заявлением о выдаче разрешения на строительство блок-секции №1 указанного объекта, с приложением необходимой документации, однако письмом от 02.06.2009 г. №1-6-30/830 в выдаче разрешения обществу было отказано со ссылкой на ст.222 ГК РФ, что послужило основанием для обращения в суд.

Впоследствии, был заявлен отказ от заявленных требований, ввиду урегулирования спора путем выдачи указанного разрешения (А08-4343/2009-26).

Согласно ч.1 ст.49 Градостроительного кодекса РФ проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполняемых для подготовки такой проектной документации, подлежат государственной экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Порядок организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий устанавливается Правительством Российской Федерации (ч.11 ст.49 Кодекса).

Согласно п.13 Постановления Правительства РФ от 05.03.2007 г. №145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий» экспертиза проектной документации носит заявительный характер.

Проведение государственной экспертизы начинается после представления заявителем документов, подтверждающих внесение платы за проведение государственной экспертизы в соответствии с договором, и завершается направлением (вручением) заявителю заключения государственной экспертизы.

Пунктом 29 названного Постановления срок проведения государственной экспертизы для проектной документации и результатов инженерных изысканий в отношении жилых объектов капитального строительства, не относящихся к уникальным объектам установлен не более 45 дней.

При этом, названные нормы не содержат требования, обязывающие заявителя провести экспертизу проектной документации и представить положительное заключение в орган государственного строительного надзора, а также не предписывают выполнить указанные действия в определенный срок, вследствие чего, по мнению суда, требования п.2 предписания являются неправомерными.

Кроме того, проверка наличия или отсутствия положительного заключения государственной экспертизы проектной документации, а также факта предоставления или не предоставления проектной документации в орган государственного строительного надзора законодательством к предмету надзора не отнесена.

Ссылка ответчика на нарушение обществом ч.5 ст.52 Градостроительного кодекса РФ, посредством внесенных изменений распоряжением Департамента от 01.06.2009г. №15-167-09 в пункт 2 предписывающей части предписания, суд считает необоснованным ввиду следующего.

Согласно ч.5 ст.52 Градостроительного кодекса в случае, если в соответствии с названным Кодексом при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор, застройщик или заказчик заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства должен направить в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещение о начале таких работ, к которому прилагаются, в том числе, проектная документация в полном объеме и положительное заключение государственной экспертизы проектной документации проектной документации.

Неисполнение названной нормы права образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.9.5 КоАП РФ и как указывалось выше, согласно п.17 Приказа Ростехнадзора №1129 от 26.12.2006 г., является основанием составления протокола об административном правонарушении и возбуждения дела об административном правонарушении.

Стоит также отметить, что распоряжение №15-167-09 внесшее изменение в пункт 2 предписывающей части оспариваемого предписания, издано начальником управления государственного строительного надзора департамента 01.06.2009 г., после обращения общества с заявлением в суд в защиту своих прав и интересов.

Вместе с тем, ст.52 Градостроительного кодекса РФ не обязывает застройщика или заказчика представлять в орган государственного строительного надзора проектную документацию, как самостоятельный документ и не устанавливает срок для ее представления, в связи с чем, требование Департамента, изложенное в п.3 предписания, обязывающее ОАО «КМАпроектжилстрой» представить проектную документацию блок-секции №1 жилого дома №13, м-на Степной до 28.01.2009 г. не обосновано.

Положительное заключение государственной экспертизы на объект капитального строительства блок-секции №1 монолитного жилого дома №13 с офисными помещениями в мкр. Степной, г. Старый Оскол Белгородской области, утвержденное начальником управления государственной экспертизы Департамента строительства, транспорта и жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области представлено заявителем в материалы дела.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту, наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Исследовав и оценив представленные в дело документы, суд пришел к выводу о недоказанности Департаментом строительства, транспорта и жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области законных оснований для выдачи ОАО «КМАпроектжилстрой» предписания от 20.01.2009 г. №32-5 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства блок-секции №1 жилого дома №13 в м-не Степной, г. Старый Оскол.

На основании изложенного, суд считает, что оспариваемое предписание Департамента строительства, транспорта и жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области №32-5 от 20.01.2009 г. необоснованно возлагает на общество обязанность совершения указанных в нем действий, следовательно, не может быть признано законным.

Пунктом 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2007 г. №117 «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации» установлено, что в соответствии с пунктом 47 статьи 2 и пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 №137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования» с 01.01.2007 г. признан утратившим силу пункт 5 статьи 333.40 Кодекса, согласно которому при принятии судом решения полностью или частично не в пользу государственных органов (органов местного самоуправления) возврат заявителю уплаченной государственной пошлины производился из бюджета.

Таким образом, с 01.01.2007 г. подлежит применению общий порядок распределения судебных расходов, предусмотренный главой 9 АПК РФ, и уплаченная заявителем государственная пошлина в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ взыскивается в его пользу непосредственно со стороны по делу, в том числе с государственного органа (органа местного самоуправления).

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 176, 201 АПК РФ арбитражный суд,

Р Е Ш И Л :

Заявление ОАО «КМАпроектжилстрой» удовлетворить.

Признать недействительным предписание Департамента строительства, транспорта и жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области от 20.01.2009 г. №32-5 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства.

Взыскать с Департамента строительства, транспорта и жилищно-коммунального хозяйства Белгородской области судебные расходы в сумме 2000 руб. в пользу ОАО «КМАпроектжилстрой» перечисленные им в счет уплаты государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, в порядке установленном АПК РФ.

Судья В.И. Белоусова