Гражданский кодекс часть 1

Заместитель Губкинского городского прокурора (далее Прокурор) обратился в Арбитражный суд Белгородской области с заявлением о привлечении к административной ответственности Общество с ограниченной ответственностью «Паритет» (далее Общество) по ст. 15.27 КоАП РФ. В обосновании своих требований указал на то, что Общество оказывает посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества. В нарушении требований действующего законодательства Общество не поставлено на учет в Федеральную службу по финансовому мониторингу. Кроме того, правила внутреннего контроля и программы внутреннего контроля не разработаны, должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля не назначено. Просит привлечь Общество к административной ответственности.

В судебном заседании прокурор поддержал заявленные требования.

Представитель Общества с заявленными требованиями не согласен. В обосновании своих доводов указал на то, что постановление о привлечении к административной ответственности вынесено с нарушением закона. Законный представитель Общества не присутствовал при его составлении, с правами и обязанностями не был знаком. Кроме того, Общество оказывает услуги по подбору вариантов покупки или продажи объектов недвижимости и не является стороной в заключении договора купли-продажи недвижимости. Просит в удовлетворении заявления отказать.

Исследовав материалы дела, заслушав стороны, участвующие в деле, суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, заместителем Губкинского городского прокурора была проведена проверка соблюдения Обществом законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.. В ходе проверки прокурором выявлены нарушения, выразившиеся в непринятии Обществом в установленном порядке правил внутреннего контроля, программа внутреннего контроля не разработана, должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля не назначено.

В подтверждение осуществления Обществом посреднической деятельности прокурор сослался на устав Общества и объяснения заместителя директора ФИО3

За привлечением к административной ответственности прокурор обратился в Арбитражный суд.

В соответствии со ст. 15.27 КоАП РФ состав административного правонарушения образует неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона N 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

В силу статьи 5Закона N 115-ФЗ. к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

Согласно учредительным документам Общества одним из видов его уставной деятельности является посредническая деятельность при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

В соответствии со ст. 4 Закона N 115-ФЗ к понятию внутреннего контроля отнесена деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению не только операций, подлежащих обязательному контролю, но и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

В судебном заседании установлено, что Общество оказывает посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, то есть является организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, и на него распространяются все требования, установленные Законом N 115-ФЗ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 данного Закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ. Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых постановлением Правительства Российской Федерации, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 9 статьи 7 Закона N 115-ФЗ контроль за организацией внутреннего контроля осуществляется соответствующими надзорными органами в соответствии с их компетенцией и в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также уполномоченным органом в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. В последнем случае такие организации подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Как предусмотрено подпунктом "д" пункта 2 Положения N 28, организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, подлежат постановке на учет в Росфинмониторинге.

Постановлением N 6 установлено, что правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями организаций в течение 1-го месяца. Данный срок для создаваемых организаций исчисляется со дня их государственной регистрации в установленном порядке. Указанные правила представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае его отсутствия в сфере деятельности отдельных организаций - в Росфинмониторинг в течение 5 рабочих дней с даты их утверждения.

Государственная регистрация Общества при его создании осуществлена 02.05.2006. Следовательно, правила внутреннего контроля должны были быть утверждены руководителем организации в срок до 02.06.2007 и представлены на согласование в Управление в срок до 07.06.2006.

Общество в установленные сроки не утвердило и не представило на согласование правила внутреннего контроля, что подтверждается материалами дела и не оспаривается Обществом.

Срок разработки правил внутреннего контроля установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.01.2003 N 6 и начинает течь с момента регистрации вновь созданного юридического лица. В конкретном случае Общество зарегистрировано 26.03.2004, то вменяемое заявителю правонарушение является оконченным и срок давности привлечения Общества к ответственности за неисполнение требований законодательства по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации внутреннего контроля, исчисляемый с момента совершения правонарушения, истек 02.05.2007.

Данная правовая позиция изложена в Постановлении Высшего арбитражного суда Российской Федерации N 14741/05 от 25.04.2006.

В силу ч. 1 ст. 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что Постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Согласно п. 6 ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях истечение сроков давности привлечения к административной ответственности является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Согласно пункту 1 части первой статьи 25.11 КоАП РФ прокурор в пределах своих полномочий вправе возбуждать производство по делу об административном правонарушении.

В силу пункта 2 части четвертой статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.

В соответствии с частью первой статьи 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, указанных в статье 28.4 данного Кодекса, которая предусматривает, что о возбуждении дела об административном правонарушении прокурором выносится постановление, которое должно содержать сведения, предусмотренные статьей 28.2 КоАП РФ.

Как установлено частью третьей статьи 28.2 КоАП РФ, при составлении протокола об административном правонарушении законному представителю юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Как установлено в судебном заседании, постановление о возбуждении в отношении Общества дела об административном правонарушении вынесено в отсутствие представителя Общества. В постановлении отсутствует подпись представителя Общества подтверждающая разъяснение ему прав, предусмотренных ч. 1 ст. 25.1, статьи 25.4 КоАП РФ.

При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом, о чем делается запись (часть 3).

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола (часть 4).

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении (часть 5).

Анализ указанных правовых норм свидетельствует о том, что протокол об административном правонарушении (а в рассматриваемом случае - постановление прокурора по делу об административном правонарушении) составляется в присутствии лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, с соблюдением прав и интересов данного лица.

В судебном заседании установлено и материалами дела подтверждается, что доказательств надлежащего уведомления Общества о вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении не представлено.

Суд считает, что Общество было лишено предоставленных законом гарантий защиты прав и законных интересов, поскольку не могло представлять свои возражения, давать объяснения по существу вменяемого административного правонарушения.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, в пункте 17 Постановления от 27.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" дал разъяснение, что суду при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений ст. 28.2 КоАП РФ, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности в силу части 2 статьи 206 АПК РФ либо для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ).

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что заявление заместителя Губкинского городского прокурора о привлечении Общества к административной ответственности по ст. 15.27 КоАП РФ не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 167-170,211 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления заместителя Губкинского городского прокурора о привлечении к административной ответственности ООО «Паритет» по ст. 15.27 КоАП РФ отказать.

Решение может быть обжаловано в установленном законе порядке.

Судья Л.В. Головина