Гражданский кодекс часть 1

третьи лица:ООО «Мой Банк»; ООО Торговый Дом «Союз-Продукт», ООО Торговый Дом «Союз-Квадро», ООО «Меридиан», ООО «ТК «Инвест-Квадро», ФИО1, ООО «Континенталь», Компания Перитас Холдингз Лимитед, ФИО2, Управление Росреестра по Белгородской области

об обращении взыскания на заложенное имущество

и встречное исковое заявление ООО «Континент» о признании незаключенными договоров об ипотеке и обязании УФРС по Белгородской области снять обременение в виде залога в пользу ООО «Мой Банк» со спорных объектов

при участии в судебном заседании

от истца: представитель не явился, извещен.

от ответчика: представитель не явился, извещен.

от третьих лиц: представители не явились, извещены.

В судебном заседании протоколирование с использованием средств аудиозаписи не осуществлялось, поскольку представители лиц, участвующих в деле, в судебном заседании не участвовали.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Корпорация" РИСК" обратилось в Арбитражный суд Белгородской области с иском к ООО "Континент" об обращении взыскания на заложенное имущество:

- нежилое здание площадью 574,1 кв.м. – складское, расположенное по адресу: <...>, кадастровый номер 31:16:00:00:7751/1/23:1002/В, принадлежащее Залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи от 17 декабря 2004 года без номера, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 12 октября 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 25 января 2005 года сделана запись регистрации № 31-01/00-16/2004-2543;

- нежилое здание площадью 1 312,5 кв.м. – торговое, расположенное по адресу: <...>, кадастровый номер 31:16:00:00:7751/1/23:1001/А, принадлежащее Залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи от 17 декабря 2004 года без номера, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 12 октября 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 25 января 2005 года сделана запись регистрации № 31-01/00-16/2004-2538;

- земельный участок для дальнейшей эксплуатации магазина и складского помещения площадью 2 584 кв.м., категория земель – земли населенных пунктов, расположенный по адресу: <...>, кадастровый номер 31:16:02 02 005:0008, принадлежащий Залогодателю на основании договора купли-продажи от 17 декабря 2004 года без номера, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 12 октября 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 25 января 2005 года сделана запись регистрации № 31-01/00-16/2004-2546;

- нежилое помещение площадью 1 060,4 кв.м. – торговое, номера на поэтажном плане: 1 этаж: 1-17, 7 «а», 20-23, 27-40, 27 «а»; подвал: 4-6, 6 «а» расположенное по адресу: <...> Октября, д. 10, кадастровый номер 31:16:00:00:8243/1/23:1005/А, принадлежащее Залогодателю на праве собственности на основании договора от 29 ноября 2004 года, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Учреждением юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории Белгородской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 23 декабря 2004 года сделана запись регистрации № 31-01/00-14/2004-234;

- земельный участок для эксплуатации нежилого здания (торговое) площадью 1 651 кв.м., категория земель – земли населенных пунктов, расположенный по адресу: <...> Октября, д. 10, вид права: общая долевая собственность – 79/100 долей в праве, кадастровый номер 31:16:01 29 004:0008, принадлежащий Залогодателю на праве собственности на основании распоряжения администрации города Белгорода от 19 сентября 2005 года № 3096, договора купли-продажи земельного участка от 08 ноября 2005 года № 73, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 06 декабря 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 06 декабря 2005 года сделана запись регистрации № 31-31-01/018/2005-2682;

- нежилое помещение площадью 167,7 кв.м. – торговое, номера на поэтажном плане: 1 этаж: 1-6, расположенное по адресу: <...>, кадастровый номер 31:15:00:00:842/02-1001/А, принадлежащее Залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи от 09 августа 2005 года, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 17 ноября 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 17 ноября 2005 года сделана запись регистрации № 31-31-01/017/2005-2666;

- земельный участок для эксплуатации магазина площадью 430 кв.м., категория земель – земли населенных пунктов, расположенный по адресу: <...>, кадастровый номер 31:15:18 02 001:0069, принадлежащий Залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи от 09 августа 2005 года, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 17 ноября 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 17 ноября 2005 года сделана запись регистрации № 31-31-01/017/2005-2661.

Просит установить начальную продажную цену данного имущества в размере 113 652 805 руб. Заложенное имущество реализовать путём продажи с публичных торгов в соответствии с действующим законодательством.

ООО «Континент» исковые требования не признает и представило встречное исковое заявление о признании незаключенными договоров об ипотеке №З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008, №З-КЛВ-КБ-007/08/1, №З-КЛВ-КБ-007/08/2 от 05.02.2008 заключенных между ООО «Мой Банк» и ООО «Континент», и обязании УФРС по Белгородской области снять обременения в виде залога в пользу ООО «Мой Банк» со спорных объектов.

Встречное исковое заявление мотивированно тем, что договоры ипотеки № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15 января 2008 года, № З-КЛВ-КБ-007-08/1 и № З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05 февраля 2008 года, подписанные директором ООО «Континент» ФИО3, являются незаключенными, так как согласно выписке из протокола общего собрания участников ООО «Континент» № 4А от 22.12.2007 года ФИО3 был временно отстранён от занимаемой должности.

От ООО Корпорация «РИСК» поступило заявление о рассмотрении дела без участия представителя, первоначальные исковые требования поддерживает в полном объеме, в удовлетворении встречных исковых требований просит отказать.

От ООО ТД «Союз-Квадро» поступил отзыв на исковое заявление, согласно которому считает исковое заявление законным, обоснованным и подлежащим удовлетворению, по следующим основаниям. Между ООО «Мой банк» и Заемщиком ООО ТД «Союз-Квадро» были заключены кредитный договоры и соглашения к ним вследствие чего ООО «Мой банк» предоставило ООО ТД «Союз-Квадро» ряд кредитов. Обеспечением по указанным кредитным договорам в числе прочего являлся залог недвижимого имущества, принадлежащего Ответчику ООО «Континент», залог зарегистрирован в установленном законом порядке, УФРС по Белгородской области.

Задолженность по указанным договорам установлена определением Арбитражного суда Белгородской области от 22 сентября 2009 года по делу №А08-2957/2009-11-18Б. Факт задолженности Заемщика ТД «Союз-Квадро» на сумму 280 221 097,76 рублей, в том числе по требованиям, обеспеченным залогом имущества Ответчика ООО «Континент» по договорам об ипотеке № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008 года, № З-КЛВ-КБ-007-08/1 от 05.02.2008 года, № З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05.02.2008 года и № З-О-КБ-008/08 от 07.02.2008 года в рамках дела о банкротстве, и не погашение её до настоящего времени перед Банком, подтвержден вступившими в законную силу определениями арбитражного суда Белгородской области по делу № А08-2957/2009-11Б от 22.09.2009 года и от 21.05.2010 года.

28 октября 2010 года ООО «Мой банк» передал истцу ООО «Корпорация «Риск» по договорам об уступке требования (цессии) права требования, в том числе суммы кредита, процентов, начисленных на сумму кредита в соответствии с условиями кредитного договора, право требования уплаты предусмотренных кредитным договором штрафных санкций, права требования по договорам, обеспечивающим исполнение обязательств, в том числе по договорам залога. Договоры об уступке требования (цессии) соответствует требованиям законодательства и были исполнены, в том числе оплачены, вследствие чего соответствующие права требования перешли к истцу, должник – ООО ТД «Союз-Квадро» о состоявшемся перемене лица в обязательстве уведомлен надлежащим образом.

19.05.2011 года определением Арбитражного суда Белгородской области удовлетворено заявление ООО «Мой Банк» о процессуальном правопреемстве. Согласно указанному определению произведена замена конкурсного кредитора «Мой Банк» (ООО) на ООО «Корпорация «Риск» на общую сумму требований 133 384 379,54 рублей, в том числе по договорам уступки требования (цессии) № Ц-КБ-110/10, № Ц-КБ-112/10 и № Ц-КБ-114/10 от 28 октября 2010 года.

Из отзыва ООО «Мой Банк» следует, что согласно определению Арбитражного суда Белгородской области от 22 сентября 2009 года по делу № А08-2957/2009-11Бразмер требований Банка, включенных в реестр требований кредиторов Заемщика составляет 280 221 097 (двести восемьдесят миллионов двести двадцать одна тысяча девяносто семь) рублей 76 копеек, том числе в соответствии с определением Арбитражного суда Белгородской области от 21 мая 2010 года № А08-2957/2009-11Б– обеспеченных залогом имущества Заемщика в сумме 65 607 500 (шестьдесят пять миллионов шестьсот семь тысяч пятьсот) рублей 00 копеек (прилагаются).

Факт задолженности Заемщика на сумму 280 221 097,76 рублей, в том числе по требованиям, обеспеченным залогом имущества Ответчика ООО «Континент» по договорам об ипотеке № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008 года, № З-КЛВ-КБ-007-08/1 от 05.02.2008 года, № З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05.02.2008 года и № З-О-КБ-008/08 от 07.02.2008 года в рамках дела о банкротстве, и не погашение её до настоящего времени перед Банком, подтвержден вступившими в законную силу определениями арбитражного суда Белгородской области по делу № А08-2957/2009-11Б от 22.09.2009 года и от 21.05.2010 года.

Задолженность по кредитным договорам, заключенным между Заемщиком и Банком на общую сумму 125 188 672 (сто двадцать пять миллионов сто восемьдесят восемь тысяч шестьсот семьдесят два) рубля 58 копеек, обеспеченным имуществом Ответчика, залоговая стоимость которого составляет 113 652 805 (сто тринадцать миллионов шестьсот пятьдесят две тысячи восемьсот пять) рублей, до настоящего времени не погашена. Учитывая, что сумма неисполненного обязательства Заемщика составляет более чем пять процентов от размера оценки предмета залога по договору о залоге, а период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет более чем три месяца, исходя из требований статей 334, 342, 348 ГК РФ, ООО «Корпорация «РИСК» имеет право в целях удовлетворения своих требований обратить взыскание на заложенное имущество, принадлежащее ООО «Корпорация РИСК».

19.05.2011 года определением Арбитражного суда Белгородской области по делу № А08-2957/2009-11Будовлетворено заявление Банка о процессуальном правопреемстве. Согласно указанному определению произведена замена конкурсного кредитора «Мой Банк» (ООО) на ООО «Корпорация «Риск» на общую сумму требований 133 384 379,54 рублей, в том числе по договорам уступки требования (цессии) № Ц-КБ-110/10, № Ц-КБ-112/10 и № Ц-КБ-114/10 от 28 октября 2010 года (прилагается).

От ООО «Союз – Продукт» поступил отзыв на исковое заявление, согласно которому, просит в удовлетворении исковых требований отказать, указав на то, что договора цессии, по которым были переданы права требования к залогодержателю, не были зарегистрированы в установленном законом порядке.

От Управления Росреестра по Белгородской области поступил отзыв на исковое заявление, согласно которому Управление не является участником гражданско-правовых отношений относительно того имущества, права на которые оно регистрирует, не имеет и не может иметь материальной заинтересованности в исходе дела, просит суд рассмотреть дело в отсутствие представителя, при принятии решения полагается на усмотрение суда.

Третьи лица ООО ТД «Союз-Продукт», ООО «Меридиан», ООО «ТК Инвест-Квадро», ФИО1, ООО «Континенталь», Компания Перитас Холдингз Лимитед, ФИО2 отзывы на иск не представили, представителей в судебное заседание не направили, о дате и времени судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со ст.156 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть данное дело по существу в отсутствии представителей сторон.

Из материалов дела усматривается, что 15 января 2008 года между ООО «Мой Банк» и ООО ТД «СОЮЗ – КВАДРО» был заключен кредитный договор <***>, согласно которому Банк предоставил Заемщику кредит в сумме 40 100 000 (сорок миллионов сто тысяч) рублей. Обязанность по уплате процентов и возврату задолженности по кредиту Заемщиком не выполнена.

В соответствии с определением Арбитражного суда Белгородской области от 22 сентября 2009 года по делу № А08-2957/2009-11Б сумма задолженности Заемщика по указанному кредитному договору по состоянию на 16.06.2009 года установлена в размере 47 371 745 (сорок семь миллионов триста семьдесят одна тысяча семьсот сорок пять) рублей 83 копейки, из которых 40 100 000 (сорок миллионов сто тысяч) рублей – задолженность по кредиту, 3 735 342 (три миллиона семьсот тридцать пять тысяч триста сорок два) рубля 47 копеек – задолженность по процентам, 3 536 403 (три миллиона пятьсот тридцать шесть тысяч четыреста три) рубля 36 копеек – неустойка с учетом снижения судом до 60,98% от размера, заявленного Банком (прилагается).

Обеспечением по указанному кредитному договору является залог недвижимого имущества, принадлежащего Залогодателю ООО «Континент» по договору об ипотеке № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008 года заключенному между ООО «Мой Банк» и ООО «Континент».

В залог Банку передано следующее недвижимое имущество, принадлежащее Залогодателю:

- Нежилое здание площадью 1 312,5 кв.м. – торговое, расположенное по адресу: <...>, кадастровый номер 31:16:00:00:7751/1/23:1001/А, принадлежащее Залогодателю на праве собственностина основании договора купли-продажи от 17 декабря 2004 года без номера, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 12 октября 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 25 января 2005 года сделана запись регистрации № 31-01/00-16/2004-2538, стоимостью 50 603 000 (пятьдесят миллионов шестьсот три тысячи) рублей (п.п. 1.2. и 2.1. договора об ипотеке № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008 года);

- Земельный участок для дальнейшей эксплуатации магазина и складского помещения площадью 2 584 кв.м., категория земель – земли населенных пунктов, расположенный по адресу: <...>, кадастровый номер 31:16:02 02 005:0008, принадлежащий Залогодателю на основании договора купли-продажи от 17 декабря 2004 года без номера,что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 12 октября 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 25 января 2005 года сделана запись регистрации № 31-01/00-16/2004-2546, стоимостью 11 158 000 (одиннадцать миллионов сто пятьдесят восемь тысяч) рублей (п.п. 1.2. и 2.1. договора об ипотеке № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008 года).

Залоговая стоимость предмета залога по указанному договору об ипотеке составляет 62 472 900 рублей (п. 2.2 договора об ипотеке № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008 года).

Договор об ипотеке зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 04 февраля 2008 года за № 31-01/018/2008-109.

28 октября 2010 года между ООО «Мой Банк» и ООО «Корпорация «РИСК» заключен договор № Ц-КБ-112/10 об уступке требования (цессии).

Согласно указанному Договору цессии ООО «Корпорация «РИСК» приобрело у Банка права требования к Должнику по кредитному договору <***> от 15 января 2008 года с дополнительными к нему соглашениями № 1 от 16 января 2008 года и № 2 от 14 января 2009 года.

Оплата денежных средств в пользу Банка произведена ООО «Корпорация «РИСК» в полном объёме 28 октября 2010 года согласно платежному поручению № 201 на сумму 41 967 671 (сорок один миллион девятьсот шестьдесят семь тысяч шестьсот семьдесят один) рубль 24 копейки.

Договор об уступке права требования зарегистрирован в установленном законом порядке 04 апреля 2011 года.

05 февраля 2008 года между ООО «Мой Банк» и ООО ТД « СОЮЗ – КВАДРО» был заключен кредитный договор <***>, согласно которому Банк предоставил Заемщику кредит в сумме 33 500 000 (тридцать три миллиона пятьсот тысяч) рублей. Обязанность по уплате процентов и возврату задолженности по кредиту Заемщиком не выполнена.

В соответствии с определением Арбитражного суда Белгородской области от 22 сентября 2009 года по делу № А08-2957/2009-11Б сумма задолженности Заемщика по состоянию на 16.06.2009 года установлена в размере 39 541 933 (тридцать девять миллионов триста пятьсот сорок одна тысяча девятьсот тридцать три) рубля 37 копеек, из которых 33 500 000 (тридцать три миллиона пятьсот тысяч) рублей – задолженность по кредиту, 3 089 342 (три миллиона восемьдесят девять тысяч триста сорок два) рубля 47 копеек – задолженность по процентам, 2 952 590 (два миллиона девятьсот пятьдесят две тысячи пятьсот девяносто) рублей 90 копеек – неустойка с учетом снижения судом до 60,98% от размера, заявленного Банком.

Обеспечением по указанному кредитному договору является залог недвижимого имущества, принадлежащего Залогодателю ООО «Континент» по договору об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/1 от 05.02.2008 года и по договору об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05.02.2008 года заключенному между ООО «Мой Банк» и ООО «Континент».

В залог Банку передано следующее недвижимое имущество, принадлежащее Залогодателю:

- Нежилое помещение площадью 1 060,4 кв.м. – торговое, номера на поэтажном плане: 1 этаж: 1-17, 7 «а», 20-23, 27-40, 27 «а»; подвал: 4-6, 6 «а», расположенное по адресу: <...> Октября, д. 10, кадастровый номер 31:16:00:00:8243/1/23:1005/А, принадлежащее Залогодателю на праве собственностина основании договора от 29 ноября 2004 года, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Учреждением юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории Белгородской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 23 декабря 2004 года сделана запись регистрации № 31-01/00-14/2004-234, стоимостью 42 502 600 (сорок два миллиона пятьсот две тысячи шестьсот) рублей (п.п. 1.2. и 2.1. договора об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/1 от 05.02.2008 года);

- Земельный участок для эксплуатации нежилого здания (торговое) площадью 1 651 кв.м., категория земель – земли населенных пунктов, расположенный по адресу: <...> Октября, д. 10, вид права: общая долевая собственность – 79/100 долей в праве, кадастровый номер 31:16:01 29 004:0008, принадлежащий Залогодателю на праве собственностина основании распоряжения администрации города Белгорода от 19 сентября 2005 года № 3096, договора купли-продажи земельного участка от 08 ноября 2005 года № 73, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 06 декабря 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 06 декабря 2005 года сделана запись регистрации № 31-31-01/018/2005-2682, стоимостью 5 632 305 (пять миллионов шестьсот тридцать две тысячи триста пять) рублей (п.п. 1.2. и 2.1. договора об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/1 от 05.02.2008 года);

- Нежилое помещение площадью 167,7 кв.м. – торговое, номера на поэтажном плане: 1 этаж: 1-6, расположенное по адресу: <...>, кадастровый номер 31:15:00:00:842/02-1001/А, принадлежащее Залогодателю на праве собственностина основании договора купли-продажи от 09 августа 2005 года, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 17 ноября 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 17 ноября 2005 года сделана запись регистрации № 31-31-01/017/2005-2666, стоимостью 2 646 700 (два миллиона шестьсот сорок шесть тысяч семьсот) рублей (п.п. 1.2. и 2.1. договора об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05.02.2008 года).

- Земельный участок для эксплуатации магазина площадью 430 кв.м., категория земель – земли населенных пунктов, расположенный по адресу: <...>, кадастровый номер 31:15:18 02 001:0069, принадлежащий Залогодателю на праве собственностина основании договора купли-продажи от 09 августа 2005 года, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 17 ноября 2005 года, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 17 ноября 2005 года сделана запись регистрации № 31-31-01/017/2005-2661, стоимостью 398 300 (триста девяносто восемь тысяч триста) рублей (п.п. 1.2. и 2.1. договора об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05.02.2008 года).

Залоговая стоимость предметов залога составляет: по договору об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/1 – 48 134 905 (сорок восемь миллионов сто тридцать четыре тысячи девятьсот пять) рублей (п. 2.2 договора об ипотеке); по договору об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/2 – 3 045 000 (три миллиона сорок пять тысяч) рублей (п. 2.2 договора об ипотеке).

14 февраля 2008 Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области были зарегистрированы договор об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/1 за № 31-01/013/2008-398, а также договор об ипотеке № З-КЛВ-КБ-007-08/2 за № 31-01/008/2008-393.

28 октября 2010 года между ООО «Мой Банк» и ООО «Корпорация «РИСК» заключен договор № Ц-КБ-110/10 об уступке требования (цессии).

Согласно указанному Договору цессии ООО «Корпорация «РИСК» приобрело у Банка права требования к Должнику по кредитному договору <***> от 05 февраля 2008 года с дополнительными к нему соглашениями № 1 от 06 февраля 2008 года и № 2 от 14 января 2009 года.

Оплата денежных средств в пользу Банка произведена ООО «Корпорация «РИСК» в полном объёме 28 октября 2010 года согласно платежному поручению № 200 на сумму 35 044 671 (тридцать пять миллионов сорок четыре тысячи шестьсот семьдесят один) рубль 24 копейки.

Договор уступки права требования был зарегистрирован в установленном законом порядке 30 марта 2011 года.

07 февраля 2008 года между ООО «Мой Банк» и ООО ТД «СОЮЗ – КВАДРО» было заключено соглашение об овердрафте № О-КБ-008/08 (дополнительное соглашение к договору банковского счета № 40702810104000000010 от 12 октября 2007 года), согласно которому Банк предоставил Заемщику кредит в форме овердрафта с лимитом 34 000 000 (тридцать четыре миллиона) рублей. Обязанность по уплате процентов и возврату задолженности по кредиту Заемщиком не выполнена.

В соответствии с определением Арбитражного суда Белгородской области от 22 сентября 2009 года по делу № А08-2957/2009-11Б сумма задолженности Заемщика по состоянию на 16.06.2009 года установлена в размере 38 274 993 (тридцать восемь миллионов двести семьдесят четыре тысячи девятьсот девяносто три) рубля 38 копеек, из которых 34 000 000 (тридцать четыре миллиона) рублей – задолженность по кредиту, 2 752 290 (два миллиона семьсот пятьдесят две тысячи двести девяносто) рублей 82 копейки – задолженность по процентам, 1 522 702 (один миллион пятьсот двадцать две тысячи семьсот два) рубля 56 копеек – неустойка с учетом снижения судом до 60,98% от размера, заявленного Банком.

В обеспечение исполнения обязательств Заемщика по соглашению об овердрафте перед Банком был заключен договор об ипотеке № З-О-КБ-008/08 от 07.02.2008 года с Залогодателем ООО «Континент», предметом которого являлось имущество, указанное в договоре об ипотеке № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008 года (последующий залог). Залоговая стоимость заложенного имущества по договору об ипотеке № З-О-КБ-008/08 от 07.02.2008 года составляет 62 472 900 (шестьдесят два миллиона четыреста семьдесят две тысячи девятьсот) рублей.

Договор об ипотеке № З-О-КБ-008/08 от 07.02.2008 года зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Белгородской области 15 февраля 2008 года за № 31/01/003/2008-416.

28 октября 2010 года между ООО «Мой Банк» и ООО «Корпорация «РИСК» заключен договор № Ц-КБ-114/10 об уступке требования (цессии).

Согласно указанному Договору цессии ООО «Корпорация «РИСК» приобрело у Банка права требования к Должнику по соглашению об овердрафте № О-КБ-008/08 от 07 февраля 2008 года с дополнительным к нему соглашением № 1 от 29 сентября 2008 года.

Оплата денежных средств в пользу Банка произведена ООО «Корпорация «РИСК» в полном объёме 28 октября 2010 года согласно платежному поручению № 203 на сумму 35 098 866 (тридцать пять миллионов девяносто восемь тысяч восемьсот шестьдесят шесть) рубль 16 копеек (прилагаются).

17 июня 2009 года определением Арбитражного суда Белгородской области по делу № А08-2957/2009-11Б заявление ООО ТД «СОЮЗ – КВАДРО» о признании его несостоятельным (банкротом) было признано обоснованным и в отношении него введена процедура наблюдения.

20 октября 2009 года решением Арбитражного суда Белгородской области по делу № А08-2957/2009-11БЗаемщик был признан несостоятельным (банкротом) и в отношении имущества Должника открыто конкурсное производство (прилагается).

Согласно определению Арбитражного суда Белгородской области от 22 сентября 2009 года по делу № А08-2957/2009-11Б размер требований Банка, включенных в реестр требований кредиторов Заемщика составляет 280 221 097 (двести восемьдесят миллионов двести двадцать одна тысяча девяносто семь) рублей 76 копеек, в том числе в соответствии с определением Арбитражного суда Белгородской области от 21 мая 2010 года – обеспеченных залогом имущества Заемщика в сумме 65 607 500 (шестьдесят пять миллионов шестьсот семь тысяч пятьсот) рублей 00 копеек (прилагаются).

Данные требования Банка возникли как из вышеуказанных кредитных договоров, обеспеченных вышеперечисленными договорами об ипотеке, так и из трех других кредитных договоров, не обеспеченных залогом.

Таким образом, факт задолженности Заемщика на сумму 280 221 097,76 рублей, в том числе по требованиям, обеспеченным залогом имущества Залогодателя по договорам об ипотеке № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008 года, № З-КЛВ-КБ-007-08/1 от 05.02.2008 года, № З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05.02.2008 года и № З-О-КБ-008/08 от 07.02.2008 года в рамках дела о банкротстве, и не погашение её до настоящего времени перед Банком, подтвержден вступившими в законную силу определениями арбитражного суда Белгородской области по делу № А08-2957/2009-11Б от 22.09.2009 года и от 21.05.2010 года.

Взаимоотношения сторон регулируются нормами параграфов 1 и 2 главы 42 Гражданского кодекса РФ.

Суд считает, что заключенный сторонами договора ипотеки не противоречат требованиям закона, следовательно, на основании договоров у сторон возникли взаимные права и обязанности.

В соответствии с п. 1 ст. 334, 336 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Залог возникает в силу договора, а также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора.

В рассматриваемом случае, как указано выше, предметом договоров ипотеки являются принадлежащие ответчику на праве собственности объекты недвижимости и земельный участок.

Согласно п.1 ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

В соответствии со ст.350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленным процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок.

Начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке. Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену.

Согласно п.3. ст.433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

В соответствии со ст. 382 ГК РФ, право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

В силу ст. 819 ГК РФ и п. 1 ст. 810 ГК РФ заемщик обязуется возвратить полученную по кредитному договору денежную сумму и уплатить проценты на нее в срок и в порядке, которые предусмотрены договором.

В соответствии со статьями 307, 309 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом. По общему правилу только надлежащее исполнение прекращает обязательство (статья 408 ГК РФ). Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 ГК РФ).

В силу ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В обоснование встречного иска ООО «Континент» сослалось на то, что договор якобы не был подписан надлежащим лицом.

Согласно п.1. ст.10 федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 г. №102-ФЗ договор об ипотеке заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации.

В соответствии с п.3 ст.339 ГК РФ договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.

Из материалов дела следует, что оспариваемые договоры имеют соответствующий штамп регистрации, прошли соответствующую процедуру, то есть они и вытекающие из них обременения зарегистрированы государством в установленном законом порядке.

Согласно п.1. ст.2 федерального закона от 21.07.1997 г. №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним (также - государственная регистрация прав) - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ.

Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке.

Учитывая, что договоры прошли в установленном порядке регистрацию, без оспаривания соответствующего зарегистрированного права сама по себе регистрация не может быть признана недействительной.

Согласно п.1. ст.16. федеральным законом от 21.07.1997 г. №122-ФЗ государственная регистрация прав проводится на основании заявления правообладателя, сторон договора или уполномоченного им (ими) на то лица при наличии у него нотариально удостоверенной доверенности.

Интересы ООО «Континент» представлял представитель, чьи полномочия, в соответствии с указанной нормой были удостоверены нотариально заверенной доверенностью, чьи действия и сама доверенность не были оспорены и признаны случайными.

ООО «Континент» ссылается на тот факт, что договоры ипотеки № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15 января 2008 года, № З-КЛВ-КБ-007-08/1 и № З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05 февраля 2008 года, не подписывались директором ООО «Континент» ФИО3, так как согласно выписке из протокола общего собрания участников ООО «Континент» № 4А от 22.12.2007 года ФИО3 был временно отстранён от занимаемой должности.

При этом, в соответствии с постановлением Тверского районного суда г. Москвы от 02.05.2010 года 2 отделом СЧ ГСУ при ГУВД по г. Москве в «Мой Банк» (ООО) 17.05.2010 года протоколом выемки произведено изъятие оригиналов документов из кредитных досье ООО ТД «Союз-Квадро», среди которых были изъяты подлинники протоколов общего собрания участников ООО «Континент» от 14.01.2008 года, от 05.02.2008 года и от 07.02.2008 года, в соответствии с которыми, учредителями ООО «Континент» были одобрены сделки по заключению договоров ипотеки спорных объектов недвижимости, на которые Истец ООО «Корпорация «Риск» в настоящее время просит обратить взыскание.

Согласно пп. 1 ст. 5 федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» сведения о единоличном управляющем органе подлежит отображению в ЕГРЮЛ, в выписке из ЕГРЮЛ представленной в материалы дела, отсутствуют сведения, что такие изменения были зарегистрированы.

Для установления принадлежности подписи, выполненной в указанных договорах ипотеки от имени директора ООО «Континент» ФИО3, ООО «Континент» ходатайствовал перед судом о назначении почерковедческой экспертизы, необходимой для определения кому именно принадлежит подпись на указанных договорах, ФИО3 или нет.

Определением от 05 сентября 2011 года ООО «Континент» предлагалось представить дополнительные сведения к ходатайству о назначении экспертизы с указанием экспертного учреждение и экспертов, которым будет поручено проведение экспертизы (информацию о возможности проведения экспертизы, экспертах, которым может быть поручено проведение экспертизы (фамилия, имя, отчества эксперта, сведения о его образовании, специальности, стаже работы и занимаемой должности), сроках проведения экспертизы, а так же стоимости и порядке оплаты экспертизы по поставленным вопросам; свободные образцы подписи ФИО3, обеспечить явку ФИО3 для получения экспериментальных образцов подписи.

Определение суда ООО «Континент» исполнено не было, явка ФИО3 в судебное заседание не обеспечена.

Оспаривая действительность подписи на договорах об ипотеке №З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008, №З-КЛВ-КБ-007-08/1 от 05.02.2008 и №З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05.02.2008 ООО «Континент» уклонилось от обеспечения явки ФИО3 в судебные заседания, тем самым не доказало обстоятельств, на которые ссылалось в обоснование своих требований.

В связи с неявкой ФИО3 и невозможности получения у него экспериментальных образов подписи, последующей неявки представителя ООО «Континент» и непредставлением им свободных образцов подписи ФИО3, необходимых для проведения исследований, проведение почерковедческой экспертизы по делу оказалось невозможным. Иных доказательств в обоснование заявленных доводов ООО «Континент» не представило.

Таким образом, заявленное ООО «Континент» ходатайство перед судом о назначении почерковедческой экспертизы, суд расценивает как средство затягивания судебного процесса.

Проведение проверки заявления о фальсификации доказательств было окончено, в удовлетворении заявления судом отказано, договора об ипотеке №З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008, №З-КЛВ-КБ-007-08/1 от 05.02.2008 и №З-КЛВ-КБ-007-08/2 от 05.02.2008 суд считает допустимым доказательством.

Согласно представленным договорам ипотеки общая залоговая стоимость имущества составляет 113 652 805 руб., указанная стоимость имущества определена сторонами при заключении договоров об ипотеке, и не оспаривается ООО «Континент».

Ходатайств о проведении экспертизы по определению стоимости заложенного имущества сторонами не заявлялось.

От ООО Корпорация «РИСК» поступило заявление о применении срока исковой давности в отношении требований ООО «Континент» по встречному исковому заявлению.

В соответствии со ст. 195 и 196 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Общий срок исковой давности устанавливается в три года.

Согласно ст. 197 ГК РФ для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком. Правила статей 195,198 – 207 настоящего Кодекса распространяются также на специальные сроки давности, если законом не установлено иное.

Согласно ст. 181 ГК РФ предусмотрено, что срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки. Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий её недействительности составляет один год.

В соответствии со ст. 199 ГК РФ требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Вместе с тем, согласно п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12.11.2001 года № 15, Пленума ВАС РФ от 15.11.2001 года № 18 при рассмотрении заявления стороны в споре о применении исковой давности в отношении требований юридического лица необходимо иметь в виду, что в силу пункта 1 статьи 200 ГК РФ течение срока исковой давности начинается со дня, когда юридическое лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

С учетом этого довод вновь назначенного (избранного) руководителя о том, что он узнал о нарушенном праве возглавляемого им юридического лица лишь со времени своего назначения (избрания), не может служить основанием для изменения начального момента течения срока исковой давности, поскольку в данном случае заявлено требование о защите прав юридического лица, а не прав руководителя как физического лица. Указанное обстоятельство не является основанием и для перерыва течения срока исковой давности.

Договора ипотеки № З-КЛВ-КБ-004/08, № З-КЛВ-КБ-007-08/1 и № З-КЛВ-КБ-007-08/2, которые ООО «Континент» просит признать незаключенными, датированы 15 января 2008 года и 05 февраля 2008 года соответственно, и государственная регистрация указанных сделок совершена Управлением ФРС по Белгородской области 04 февраля 2008 года и 14 февраля 2008 года, а встречное исковое заявление подано Истцом ООО «Континент» 16 августа 2011 года.

Следовательно, ООО «Континент» пропущен срок исковой давности, предусмотренный действующими нормами гражданского законодательства РФ, следовательно, указанное встречное исковое заявление не подлежит удовлетворению в связи с истечением сроков исковой давности.

Из материалов дела следует, и не оспаривается истцом и ответчиком, что задолженность по кредитным договорам, заключенным между Заемщиком и Банком на общую сумму 125 188 672 (сто двадцать пять миллионов сто восемьдесят восемь тысяч шестьсот семьдесят два) рубля 58 копеек, обеспеченным имуществом ООО «Континент», залоговая стоимость которого составляет 113 652 805 (сто тринадцать миллионов шестьсот пятьдесят две тысячи восемьсот пять) рублей, до настоящего времени не погашена, а также то обстоятельство, что сумма неисполненного обязательства Заемщика составляет более чем пять процентов от размера оценки предмета залога по договору о залоге, а период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет более чем три месяца, Истец ООО «Корпорация «РИСК» имеет право в целях удовлетворения своих требований обратить взысканиена заложенное имущество, принадлежащее ООО «Континент».

Договора об ипотеке (залоге недвижимости) № З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008 года, № З-КЛВ-КБ-007/08/1 от 05.02.2008 года, № З-КЛВ-КБ-007/08/2 от 05.02.2008 года, не погашены, не исполнены, являются действующими, следовательно, отсутствуют основания для реализации залогового имущества для исполнения требований иных кредиторов.

Судом сторонам разъяснено, что в соответствии с ч.2 ст.268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

На основании изложенного, требования ООО «Корпорации «РИСК» об обращении взыскания на заложенное имущество подлежат удовлетворению.

В соответствии с ч.1 ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицом, участвующим в деле, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются со стороны.

С учетом изложенного, государственная пошлина, уплаченная истцом при предъявлении иска, подлежит взысканию с ответчика в пользу истца на основании ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. 110, 167-170, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

Исковые требования ООО "Корпорация" РИСК" (ИНН <***>, ОГРН <***>) удовлетворить.

Обратить взыскание на принадлежащее обществу с ограниченной ответственностью ООО «Континент» недвижимое имущество, переданное в соответствии с договорами: кредитный договор <***> от 15.01.2008, кредитный договор <***> от 05.02.2008, соглашение об овердрафте №О-КБ-008/08 от 07.023.2008, договор об ипотеке №З-КЛВ-КБ-004/08 от 15.01.2008, договор об ипотеке №З-КЛВ-КБ-007/08/1 от 05.02.2008, договор об ипотеке №З-КЛВ-КБ-007/08/2 от 05.02.2008, договор об ипотеке №З-О-КБ-008/08 от 07.02.2008:

- а всего обратить взыскание на недвижимое имущество на общую сумму 113 652 805 руб.

Заложенное имущество реализовать путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном действующим законодательством.

Исполнительные листы выдать после вступления решения в законную силу.

Взыскать с ООО "Континент" (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу ООО "Корпорация" РИСК" (ИНН <***>, ОГРН <***>) 4 000 руб. в счет возмещения расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении встречного искового заявления ООО «Континент» отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Белгородской области.

Судья

Васильев П. П.