Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Роскомнадзора по Брянской области о привлечении ООО «Т2 Мобайл» к административной ответственности,

при участии:

от заявителя: ФИО1 – представитель (доверенность №1 от 10.01.2019);

от ответчика: ФИО2 – представитель (доверенность №05/2019 от 22.05.2019);

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Брянской области (далее – административный орган, Управления Роскомнадзора по Брянской области) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Т2 Мобайл» (далее – ООО «Т2 Мобайл») о привлечении к административной ответственности на основании части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП Российской Федерации).

Представитель заявителя поддержал требования.

Ответчик в судебном заседании требования не признал по изложенным в письменном отзыве основаниям.

Заявление рассмотрено после перерыва, объявленного в судебном заседании 14.08.2019 года до 15 час. 00 мин. 15.08.2019.

Изучив материалы дела, выслушав доводы сторон, суд установил следующее.

ООО «Т2 Мобайл» зарегистрировано в качестве юридического лица в Едином государственном реестре за основным государственным регистрационным номером 1137746610088.

ООО «Т2 Мобайл» является лицензиатом в сфере оказания услуг подвижной радиотелефонной связи на основании лицензии №165790 от 06.12.2017, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

В Управление 26.05.2019 поступило обращение ФИО3 о подключении мобильным оператором ООО «Т2 Мобайл» услуг связи, не заказанных абонентом, и списании денежных средств в счет оплаты с абонентского номера (счета) ФИО3 (900) 359-67-84. В подтверждение изложенных доводов абонентом приложена детализация абонентского номера (счета) за период с 01.05.2019 по 31.05.2019.

Управление направило в адрес Брянский филиал ООО «Т2 Мобайл» запрос сведений от 28.05.2019 №5093-03/32.

В ответ на указанный запрос ООО «Т2 Мобайл» сообщило, что абонентом ФИО3 07.05.2019 года в 10:36 и 8.05.2019 в 18:45 самостоятельно произведено подключение контент-улуг «Теле2 ТВ» раздел «Телевизор», «Теле2 ТВ» раздел «Амедатека», «Теле2 ТВ» раздел «Российские примьеры СТАРТ».

Административным органом после установления того факта, что держателем лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи №165790 от 06.12.2017, юридическим лицом – ООО «Т2 Мобайл» при осуществлении деятельности нарушены п.7, п.24 «а» Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342, п.5 ст.44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» и п. 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией №138618 от 16.06.2015, выразившееся в отсутствии фиксации оборудованием учета объема оказанных услуг подвижной связи, получения согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг, 09 июля 2019 года в присутствии представителя ООО «Т2 Мобайл» ФИО2, составлен протокол об административном правонарушении № АП-32/2/420 по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

С целью привлечения ООО «Т2 Мобайл» к административной ответственности, Управление обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц – от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг подвижной радиотелефонной связи утвержден главой XI постановления Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87 «Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий». Соблюдение лицензионных условий (требований) лицензиатом является обязательным. Лицензионные требования по данной лицензии указаны в приложении к лицензии и являются неотъемлемой её частью.

Согласно пункту 5 Лицензионных требований, полученной ООО «Т2 Мобайл» лицензии №165790 от 06.12.2017 на услуги подвижной радиотелефонной связи: «Лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации».

Согласно части 1 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

Согласно части 1 статьи 45 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи.

Правила оказания услуг телефонной связи утверждены Постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 №1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи» (далее – Правила).

Согласно пункту 1 Правил настоящие Правила регулируют отношения между абонентом и (или) пользователем услуг телефонной связи и оператором связи при оказании услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи в сети связи общего пользования, а также при оказании услуг подвижной радиосвязи, услуг подвижной радиотелефонной связи и услуг подвижной спутниковой радиосвязи (далее - подвижная связь) в сети связи общего пользования (далее - услуги телефонной связи).

Согласно пункту 7 Правил оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

В силу пункта 26 Правил абонент вправе получать дополнительную информацию об оказанных услугах телефонной связи (детализацию счета), в том числе с указанием даты и времени установления соединений, их продолжительности и абонентских номеров (подпункт г)), отказаться от оплаты услуг телефонной связи, предоставленных ему без его согласия (подпункт б)).

Пунктом 27 Правил установлено, что оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность: а) получать информацию об услугах телефонной связи, оказываемых оператором связи, и состоянии расчетов за них, а также иную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи в соответствии с договором; б) заказывать детализацию счета; в) изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора; г) совершать иные действия, связанные с оказанием услуг телефонной связи.

Все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом. Оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в пункте 27 настоящих Правил (пункт 28 Правил)

Пунктом 113 Правил установлено, что дополнительно к обязанностям оператора связи, указанным в пункте 24 настоящих Правил, оператор связи обязан информировать абонента об изменении перечня услуг подвижной связи и иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, оказываемых абоненту, путем направления абоненту короткого текстового сообщения (подпункт б)).

Частью 5 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» установлено, что оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг; до получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Таким образом, оказание иных услуг технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг, при этом оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в пункте 27 Правил, и информировать абонента об изменении перечня услуг подвижной связи и иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, оказываемых абоненту, путем направления абоненту короткого текстового сообщения.

Ответчиком подтвержден факт наличия заключенного между ООО «Т2 Мобайл» (оператор) и абонентом ФИО3 договора об оказании услуг связи Теле2 с использованием абонентского номера <***>.

Из представленного в материалы дела ответа ответчика от 07.06.2019 года (л.д.32-34) судом установлено, что на абонентский номер <***> в период с 01.05.2019 по 31.05.2019 были подключены (оказаны) платные контент-услуги Теле2 ТВ, а именно: раздел «Телевизор» (за период с 10.05.2019 по 12.05.2019 списано 30 руб.); раздел «Амедиатека» (19.05.2019 списано 18 руб.); раздел «Российские примьеры СТАРТ» (19.05.2019 списано 10 руб.).

Также в указанном письме оператор связи пояснил, что списанные со счета абонента денежные средства в сумме 58 руб. по факту поступления 19.05.2019 жалобы от абонента о факте подключения услуг без его согласия, были возращены на абонентский счет.

Вместе с тем, из представленных в материалы дела доказательств не представляется возможным установить, какие однозначные инициативные действия (USSD-команда; набор номера телефона контент-провайдера; исходящее СМС, направленное на номер контент-провайдера) осуществлены абонентом на абонентском устройстве, достоверно свидетельствующие о согласии абонента на получение подключенных контентных услуг.

Таким образом, держателем лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи №165790 от 06.12.2017, юридическим лицом – ООО «Т2 Мобайл»» при осуществлении деятельности нарушены пункт 7, подпункт «а» пункта 24 «Правил оказания услуг телефонной связи», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342, пункт 5 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи», что является нарушением пункта 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией №165790 от 06.12.2017.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых названным

Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Суд считает, что у ООО «Т2 Мобайл» имелась возможность для соблюдения требований действующего законодательства. Обществом не представлено доказательств того, что правонарушение было вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и препятствиями, находящимися вне его контроля.

Суд приходит к выводу, что в действиях общества содержится состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Нарушений процессуальных требований, установленных КоАП РФ, которые могут послужить основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности, не позволяющих полно и объективно рассмотреть настоящее дело, судом не установлено.

Довод ответчика о пропуске срока давности привлечения к административной ответственности, установленного статьей 4.5 КоАП РФ в размере 3 месяцев, ввиду факта подключения контент-услуг 7.05.2019 и 08.05.2019 и, как следствие, даты события административного правонарушения 7.05.2019, 08.05.2019, суд отклоняет ввиду следующего.

В материалы дела административным органом представлена детализация абонентского счета за период с 01.05.2019 по 31.05.2019 (л.д. 43-51), предоставленная абонентом. Достоверность сведений детализации ответчиком не опровергнута доказательствами.

Раздел «Звонки, интернет, СМС- и ММС- сообщения» указанной детализации содержит сведения, в том числе, о дате (времени) (столбец 1), типе соединения (столбец 3), Номере (идентификаторе) (столбец 4) и взысканной сумме (столбец 7).

При анализе содержания упомянутого документа судом установлено, что «заказ подписки абонентом» (столбец 3) осуществлен 10.05.2019 в 10 час. 39 мин., 19.05.2019 в 19 час. 16 мин., 19.05.2019 в 22 час. 04 мин.

При этом исходя из содержания информации в столбцах 4 в отношении перечисленных действий абонентом были «заказаны» различные услуги, а именно T2TV01RP9, TVAPROM018, TVStartProm. Расшифровки содержания указанных аббревиатур несмотря на требование суда ответчиком не представлено, однако их явное расхождение позволяет суду сделать вывод о различном предмете (услуге).

Довод ответчика о том, что указанные записи являются лишь фактом списания денежных средств за подключенные 7.05.19 и 08.05.19 контент-услуги не находит своего подтверждения доказательствами.

Так, в столбце 4 в отношении указанных «заказов услуг» 07.05.19 и 08.05.19 содержится информация об ином идентификаторе услуги – Tele2TV.

Во-вторых, срок списания денежных средств, осуществленного 19.05.2019 года (в сумме 28 руб. за 2 услуги), не совпадает с представленными ответчиком в материалы тарифами в части установленного начала течения срока оплаты за пользование контент-услугой.

В-третьих, как указывает абонент и подтверждает (в письме от 07.06.19) оператор связи, 19.05.2019 года абонент обращался с жалобой на подписку Теле2ТВ к оператору службы поддержки по номеру 611, после чего «Услуга Tele2 TVТелевизор была отключена оператором связи 19 мая 2019 года по просьбе абонента». Факт обращения абонента в службу поддержки 19.05.19 в 14 час. 42 мин. и в 16 час. 42 мин. действительно подтверждается детализацией (л.д. 47), однако, исходя из буквального смысла записей в столбце 3 после разговора со службой поддержки (19.05.2019 в 19 час. 16 мин. и в 22 час. 04 мин.) произошло не отключение (отказ от подписки), а подключение (заказ подписки абонентом).

Оценив изложенные обстоятельства в их неразрывной совокупности, принимая во внимание непредставление ответчиком доказательств, с однозначной достоверностью позволяющих сделать вывод об обратном, суд приходит к выводу о фактическом подключении абоненту ФИО3 контент-услуг 10.05.2019 (услуга T2TV01RP9), 19.05.2019 года (услуги TVAPROM018, TVStartProm), за оказание которых с абонентского счета производилось списание средств в сумме 38 руб., что свидетельствует об истечении срока давности привлечения к административной ответственности в силу статьи 4.8 КоАП РФ 20.08.2019 года.

Оснований для применения малозначительности совершенного правонарушения судом не установлены.

Согласно части 3 статьи 4.1 КоАП Российской Федерации при назначении административного наказания учитывается характер совершенного административного правонарушения, имущественное и финансовое положение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 4.3 КоАП Российской Федерации к обстоятельствам, отягчающим административную ответственность, относится повторное совершение однородного административного правонарушения, если за совершение первого административного правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому не истек срок, предусмотренный статей 4.6 КоАП Российской Федерации.

Как установлено судом, к моменту совершения правонарушения ООО "Т2 Мобайл" решениями арбитражных судов по делам №А50-22662/2018 от 14.09.2018, А40-160894/2018 от 05.10.2018 подвергалось административному наказанию за совершение однородных правонарушений (на основании части 3 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации).

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о наличии предусмотренных пунктом 2 части 1 статьи 4.3 КоАП Российской Федерации оснований для наложения на ответчика штрафа в отличном от минимального размера санкции, установленной частью 3 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации, а именно повторном совершении однородного административного правонарушения, со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания за которое не истек предусмотренный статьей 4.6 КоАП Российской Федерации годичный срок.

Учитывая, что факт административного правонарушения подтвержден надлежащими доказательствами, нарушений порядка привлечения к ответственности судом не установлено, срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный положением ст.4.5 КоАП РФ, поэтому ООО «Т2 Мобайл» подлежит привлечению к административной ответственности на основании части 3 статьи 14.1 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 35 000 рублей.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Решил:

Заявление удовлетворить.

Привлечь ООО «Т2 Мобайл» (ИНН <***>) к административной ответственности на основании части 3 статьи 14.1 КоАП РФ с назначением санкции в виде штрафа в размере 35 000 руб.

Штраф подлежит перечислению по следующим реквизитам:

р/с <***>

БИК 041 501 001

УФК по Брянской области (Управление Роскомнадзора по Брянской области)

Л/С <***>

ИНН <***>

КПП 325701001

ОКТМО 15701000

КБК 096 116 9004 004 6000 140

УИН 096 000 000 000 129 92 111

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок в Двадцатый арбитражный апелляционный суд г. Тула. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Брянской области.

Судья Черняков А.А.