Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Мархаевой Г.Д.-С., при ведении протокола судебного заседания и аудиозаписи секретарем Филатьевым И.Т., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению исполняющего обязанности Гусиноозерского межрайонного прокурора к обществу с ограниченной ответственностью «Байкал Вест» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии:

заявителя: ФИО1, представителя по доверенности от 3.05.2011;

лица, привлекаемого к административной ответственности: ФИО2, генерального директора, ФИО3, представителя по доверенности от 29.06.2010;

установил:

Исполняющий обязанности Гусиноозерского межрайонного прокурора (далее – Прокурор) обратился в суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Байкал Вест» (далее – ООО «Байкал Вест», Общество) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования и пояснил суду, что в отношении Общества была проведена проверка соблюдения требований законодательства о государственном регулировании деятельности по организации азартных игр. В ходе проверки установлено, что Общество осуществляет деятельность по организации азартных игр без лицензии в клубе по адресу: <...> с использованием игровых автоматов и выдачей выигрышей в виде лотерейных билетов и дополнительных очков, предоставляющих право продолжить игру. Деятельность Общества содержит все признаки азартной игры: соглашение о выигрыше, рисковый характер игры. В действиях ООО «Байкал Вест» усматриваются признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, поскольку разрешение на проведение азартных игр у Общества отсутствует. В качестве дополнительного наказания просил применить конфискацию игрового оборудования.

Представители лица, привлекаемого к административной ответственности, заявленные требования не признали и пояснили, что какого-либо соглашения между Обществом и гражданами о выигрыше не заключается, гражданам за плату предоставляется развлекательная услуга. Какие-либо денежные средства или иное имущество, в т.ч. имущественные права, ООО «Байкал Вест» гражданам не передает. В качестве презента граждане, использующие оборудование с целью развлечения, получают от Общества лотерейные билеты. Лотерейный билет по смыслу законодательства об организации и проведению азартных игр не может являться выигрышем. В удовлетворении требований прокурора просили отказать, поскольку в действиях Общества отсутствует состав административного правонарушения.

Дело рассматривается в порядке, установленном главой 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что 23 октября 2008 года общество с ограниченной ответственностью «Байкал Вест» зарегистрировано в качестве юридического лица.

Как видно из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, основным видом деятельности Общества является организация азартных игр.

22 марта 2011 года Гусиноозерской межрайонной прокуратурой с привлечением работников органов внутренних дел проведена проверка Общества на предмет соблюдения законодательства об организации и проведении азартных игр.

В ходе проверки установлено, что Общество осуществляет деятельность по организации азартных игр без лицензии в клубе «Инет плюс» по адресу: <...> с использованием игровых автоматов и выдачей выигрышей в виде лотерейных билетов и дополнительных очков, предоставляющих право продолжить игру.

23 марта 2011 года прокурором в отношении Общества в присутствии его законного представителя возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Суд, выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, находит заявленные требования подлежащими удовлетворению.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

В силу статьи 16 названного Федерального закона имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Таким образом, до июля 2009 года деятельность по организации и проведению азартных игр была возможна при наличии у организатора таких игр лицензии, с июля 2009 года организатор азартных игр вправе продолжить свою деятельность только при наличии предусмотренного указанным Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

В связи с этим организация и проведение азартных игр без разрешения является нарушением Закона от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ и образует объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Судом установлено, что ООО «Байкал Вест» без специального разрешения в помещении клуба по адресу: <...> организовывало и проводило азартные игры с использованием игровых автоматов, заключая соглашения о выигрыше и выдавая их в виде лотерейных билетов «Байкал-лото» и дополнительных очков, предоставляющих право продолжить игру.

При этом суд исходит из того, что посетитель вносит в кассу клуба денежную сумму кратную 100. Работник Общества зачисляет в игровой автомат количество очков, из расчета 1 рубль – 1 балл. В случае если посетитель выигрывает в игре, то на выигранное число очков ему предоставляется право дополнительно продолжить игру или получить лотерейные билеты региональной негосударственной бестиражной лотереи «Байкал-лото» стоимостью 100 рублей, из расчета 1 очко – 1 рубль. Лотерейные билеты предполагают возможность получения выигрыша на сумму 50000, 1000, 500, 200, 100 и 50 рублей. Содержание игры состоит в том, что посетитель, нажимая на кнопки, запускает игру, и на электронном игровом поле начинается работа «барабана», после чего случайным образом выпадают символы. В случае совпадения одинаковых символов присуждаются выигрышные очки.

Данные обстоятельства подтверждаются совокупностью представленных заявителем доказательств.

Из объяснения ФИО4 известно, что 22 марта 2011 года он пришел в интернет-клуб, передал администратору деньги в сумме 100 рублей и стал играть в игровые автоматы. Администратор зачислила деньги на игровой автомат, и на электронном табло появилось указание на 100 очков, а также игровое поле из 3 рядов. С помощью кнопок он поставил ставку и стал играть, проиграв сто рублей, пересел за другой игровой автомат. За время игры он выиграл 200 очков и решил забрать выигрыш. Администратор выдал ему лотерейный билет стоимостью 100 рублей, а также 100 рублей. Лотерейный билет содержал выигрыш в размере 50 рублей. Всего он выиграл 150 рублей. Затем в клуб зашли сотрудники милиции.

Объяснение ФИО4 объективно подтверждается объяснениями ФИО5 и ФИО6, из которых следует, что ФИО4 в клубе по адресу: <...> в их присутствии играл в игровые автоматы и выиграл деньги в сумме 150 рублей.

Аналогичное объяснение получено в ходе проверки от ФИО7

Опрошенная в ходе проверки ФИО8 пояснила, что работает операционистом в клубе «Инет+», принадлежащем ООО «Байкал Вест» и расположенном в <...>. Суть предоставляемых клубом услуг заключается в том, что посетитель вносит ей деньги (не менее 100 рублей) для игры на одном из автоматов. После этого она зачисляет денежные средства в игровой автомат. Игрок запускает автомат и на игровом поле появляются различные картинки. В случае совпадения картинок, игроку начисляются дополнительные очки в соответствии с внесенной ставкой. Если совпадения не произошло, то сумма ставки вычитается из внесенных очков. Совпадение символов на игровом поле происходит в случайном порядке в соответствии с программой аппарата. В случае если игрок наберет 200 очков, то он вправе получить лотерейный билет «Байкал-лото» или продолжить игру. Лотерейный билет содержит выигрыш в денежной форме от 50 до 50000 рублей. Если у игрока на автомате остается 100 очков, и он не желает продолжить игру, то ему возвращаются 100 рублей.

Аналогичное объяснение получено 23 марта 2011 года от директора Общества ФИО2

По мнению суда, такая деятельность Общества является организацией и проведением азартных игр.

В соответствии со статьей 4 Закона от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Основными признаками такой игры является ее рисковый характер и наличие выигрыша.

Рисковый характер игр, проводимых Обществом, связан со случайностью результата игры и не зависит от умения и мастерства игрока.

Под игровым автоматом в силу статьи 4 Закона понимается игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В автоматах Общества установлено программное обеспечение для игры с целью получения выигрыша в случае совпадения одинаковых символов, т.е. такой автомат является игровым, подпадающим под определение, изложенное в статье 4 названного закона.

Данный вывод подтверждается также протоколом осмотра принадлежащих Обществу помещений от 22 марта 2011 года, согласно которому сотрудником органа внутренних дел было осмотрено помещение по адресу: <...> а также игровые автоматы, находящиеся в нем. Принцип работы данных автоматов состоит в случайном совпадении символов, исходя из программного обеспечения, установленного на автоматах.

Под выигрышем в силу той же статьи закона понимаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

Суд считает, что соглашение о выигрыше заключается между клиентом и ООО «Байкал Вест» посредством внесения денежных средств в кассу Общества. Порядок определения выигрыша и условия проведения игры установлены Обществом. В зале игровых автоматов Общества выигрыш выдается игроку в виде дополнительных очков, на которые игрок может продолжить игру, в виде лотерейных билетов «Байкал-лото». Таким образом, фактически дополнительные очки являются платежным средством, на которые игрок вправе продолжить игру. Следовательно, при обмене дополнительных очков на игру клиент игрового клуба приобретает услугу, являющуюся по своей сути платной. Кроме этого, посетитель из суммы выигранных очков может вернуть минимальную денежную сумму, внесенную за пользование развлекательным аппаратом – 100 рублей, из расчета 1 очко – 1рубль.

Выдача Обществом в качестве выигрыша лотерейных билетов также носит имущественный характер.

Правовую основу государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, определяет Федеральный закон от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", в соответствии с пунктами 1,2 статьи 2 которого лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

Выигрыш - часть призового фонда лотереи, определяемая согласно условиям лотереи, выплачиваемая в денежной форме участнику лотереи, передаваемая (в натуре) в собственность или предоставляемая участнику лотереи, признанному выигравшим в соответствии с условиями лотереи.

Судом установлено, что игрок, набирая необходимое количество очков на игровом автомате, приобретает право заключить договор на участие в лотерее. При этом суд учитывает, что стоимость лотерейного билета составляет 100 рублей и такой билет является платным. В случае выигрыша необходимого количества очков игрок приобретает такой билет, не внося дополнительных денежных средств. Лотерейный билет может принести заинтересованному лицу выигрыш от 50 до 50000 рублей. Таким образом, денежный выигрыш опосредуется через лотерейный билет.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что выигрыши, выплачиваемые Обществом, носят имущественный характер, что позволяет квалифицировать игру как азартную.

В связи с этим суд находит необоснованным довод представителя Общества о том, что какие-либо денежные средства или иное имущество, в т.ч. имущественные права, ООО «Байкал Вест» в качестве выигрыша гражданам не передает.

Несостоятельной суд находит ссылку Общества на то, что лотерейные билеты передаются игрокам в качестве презента. Данное утверждение представителя Общества опровергается объяснениями ФИО4, ФИО8 Оснований не доверять названным объяснениям у суда не имеется.

Указанные действия Общества образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

При этом суд учитывает, что деятельность Общества по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов была направлена на систематическое извлечение прибыли, т.е. являлась предпринимательской деятельностью. Факты систематического осуществления названной деятельности и отсутствия лицензии не оспариваются лицом, привлекаемым к административной ответственности. Кроме этого, значительное количество игровых автоматов – 10, также свидетельствует о систематичности извлечения прибыли.

Согласно статье 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Судом установлено, что у Общества имелась возможность для исполнения требований действующего законодательства о лицензировании, однако, им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Судом проверено соблюдение процессуальных норм при вынесении прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении, нарушений не выявлено.

Суд не находит оснований для освобождения Общества от административной ответственности в связи с малозначительностью административного правонарушения.

Согласно пункту 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Допущенное Обществом нарушение не может быть признано малозначительным, поскольку представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, поскольку посягает на установленные государством запреты на организацию и проведение азартных игр.

При назначении административного наказания суд учитывает характер совершенного правонарушения, имущественное и финансовое положение Общества, отсутствие отягчающих административную ответственность обстоятельств и приходит к выводу о назначении в качестве наказания административного штрафа в минимальном размере.

В силу части 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд принимает решение о привлечении ООО «Байкал Вест» к административной ответственности.

Санкцией части 2 статьи 14.2 КоАП РФ в качестве дополнительного наказания предусмотрена конфискация изготовленной продукции, орудий производства и сырья. Вместе с тем игровые автоматы к указанным предметам не относятся и конфискованы быть не могут по следующим мотивам.

Согласно части 1 статьи 3.7 КоАП РФ конфискацией орудия совершения или предмета административного правонарушения является принудительное безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей.

Данную норму необходимо применять в системной взаимосвязи с пунктом 1 статьи 243 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым в случаях, предусмотренных законом, имущество может быть безвозмездно изъято у собственника по решению суда в виде санкции за совершение преступления или иного правонарушения (конфискация).

Таким образом, имущество может быть конфисковано исключительно у собственника этого имущества и только в виде санкции за совершение преступления или административного правонарушения, т.е. для применения конфискации необходимо, чтобы лицо, привлекаемое к ответственности, являлось собственником конфискуемого имущества.

Статья 1 Протокола № 1 к Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года (далее – Конвенция) предусматривает, что «каждое физическое или юридическое лицо имеет право на уважение своей собственности. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как в интересах общества и на условиях, предусмотренных законом и общими принципами международного права. Предыдущие положения не умаляют права Государства обеспечивать выполнение таких законов, какие ему представляются необходимыми для осуществления контроля за использованием собственности в соответствии с общими интересами или для обеспечения уплаты налогов или других сборов или штрафов».

Из Постановления Европейского Суда по правам человека от 1 апреля 2010 года по делу «ФИО9 и ФИО10 против Российской Федерации» следует, что конфискация имущества, не являющегося собственностью лица, привлеченного к ответственности, нарушает статью 1 Протокола № 1 к Конвенции и права лица, в собственности которого находится конфискованное имущество.

Из материалов дела следует, что развлекательные аппараты не являются собственностью ООО «Байкал Вест», а переданы Обществу физическим лицом - ФИО2 в безвозмездное пользование на основании договора №123-11 от 12 марта 2011 года.

Таким образом, судом установлено, что собственником развлекательного оборудования является ФИО2.

Иного правового обоснования конфискации имущества, не находящегося в собственности ООО «Байкал Вест», заявителем не приведено.

Доказательств нахождения изъятого развлекательного оборудования в незаконном обороте в материалах дела не имеется.

В связи с этим изъятое имущество подлежит возвращению ООО «Байкал Вест».

На основании изложенного и руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Заявленное требование удовлетворить.

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Байкал Вест», находящееся по адресу: <...>, ОГРН <***>, ИНН <***> к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде взыскания административного штрафа в размере сорока тысяч рублей.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Байкал Вест» развлекательные аппараты в количестве десяти штук, изъятых по протоколу изъятия от 22 марта 2011 года.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия.

Принятые по настоящему делу решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд Республики Бурятия.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайтах Четвертого арбитражного апелляционного суда http://4aas.arbitr.ru/ или Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа http://fasvso.arbitr.ru//.

Согласно статье 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Перечисление штрафа производить по следующим реквизитам:

Получатель: УФК по Республике Бурятия (прокуратура Республики Бурятия)

Наименование платежа – административный штраф

КБК 41511690040040000140

ИНН <***>

КПП 032601001

Банк получателя: ГРКЦ НБ Республики Бурятия Банка г.Улан-Удэ

Расчетный счет <***>

БИК 048142001

ОКАТО 81401000000

Судья Г.Д.-С. Мархаева