Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Ботоевой В.И., при ведении протокола секретарем судебного заседания Хажеевой А.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Прокурора Железнодорожного района г. Улан-Удэ о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРН <***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии:

от Прокурора – Дашамолоновой Т.В., предъявлено удостоверение;

ответчика – ФИО1 индивидуального предпринимателя,

установил:

Прокурор Железнодорожного района г. Улан-Удэ обратился с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявитель поддержал доводы, изложенные в заявлении. Пояснил, что в период с 11.03.2011 по 11.04.2011 в арендованном ответчиком помещении Прокуратурой Железнодорожного района по заданию Прокуратуры Республики Бурятия проводилась проверка соблюдения Федерального закона от 27.12.2008 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ». На момент проведения проверки Интернет-бара «GlobalPay» на компьютерной технике, являющейся собственностью ответчика, имелось соединение только с сервером «GlobalSlotsonlineCasino». Интернет соединение с иными серверами и поисковыми системами не осуществлялось. Просил привлечь к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Ответчик с требованием о привлечении к ответственности не согласился, поскольку действий по организации проведения азартных игр не осуществлял, дохода не имеет. Пояснил, что он действовал в рамках заключенного агентского соглашения, по которому осуществляется предоставление услуг платежной системы «GlobalPay». Считает, что описание проведения проверки прокуратурой проведено верно, возражений в данной части не имеет.

Выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд установил следующее.

ФИО1 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 15.07.2003. В Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей 19.07.2004 внесена запись об индивидуальном предпринимателе ФИО1, зарегистрированном до 01.01.2004 за основным государственным регистрационным номером <***>.

Согласно выписке из ЕГРИП от 08.04.2011 № 72560 ИП ФИО1 основным видом экономической деятельности предпринимателя является прочая деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий, дополнительными - прочее денежное посредничество и финансовое посредничество, не включенное в другие группировки.

Прокуратурой Железнодорожного района г. Улан-Удэ по заданию Прокуратуры Республики Бурятия совместно с Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы России № 2 по Республике Бурятия, Управлением Роскомнадзора по РБ, Управлением внутренних дел по г. Улан-Удэ проведена проверка соблюдения Федерального закона от 27.12.2008 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» (далее - Закон) в деятельности Интернет-бара «GlobalPay», расположенного по адресу: <...>.

Проверкой установлено, что ИП ФИО1, в нарушение требований п. 45 ст. 5, ст. 13 Закона № 244-ФЗ осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет без лицензии, наличие которой для осуществления указанного вида деятельности является обязательным, что образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Данная деятельность заключается в следующем.

Условием начала игры является первоначальный взнос денежной суммы в кассу Интернет-бара. После внесения посетителями клуба денежных средств сотрудники клуба через платежную систему «GlobalPay» вводят сумму на счет клиента и получают в системе «GlobalPay» код из комбинации букв и цифр, который передают посетителю на листке бумаги.

Посетитель Интернет-бара через любой компьютер, находящийся в Интернет-баре вводит полученный от работника бара буквенно-цифровой код посредством нажатия клавиши «Добавить денег» и выбирает игру. После нажатия клавиши происходит генерирование процесса случайного совпадения определенных цифр, букв, символов или других знаков. В ходе игры клиент Интернет-бара может повышать или понижать ставки в пределах своих баллов. В случае выпадения выигрышной комбинации клиенту начисляются дополнительные баллы. Сумму выигрыша клиент получает в кассе Интернет-бара.

Выход в Интернет предоставляется оператором связи ОАО «Сибирьтелеком» по договору № 4075 от 04.12.2003 г., заключенному между ОАО «Сибирьтелеком» и ФИО2 с использованием ADSM-модема AcorpSplinter@ADSLLAN 420Mпроизводства AcorpElectronicsCorporation, Китай.

При нажатии курсором на надпись «Global/Slots» происходит связь с сервером GlobalSlotonlinecasino», после этого появляется пользовательское соглашение, в преамбуле которого имеется текст следующего содержания:

«Компания PrelunaGroupLTD, GenevaPlace, WaterfrontDrive, RoadTown, Tortola, BritishVirginIslandразработчик и оператор ресурса Global/Slotsосуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр и пари в соответствии с действующим законодательством, а также имеющимися разрешениями (лицензиями), а именно осуществляет организацию и проведение азартных игр с использованием разработанного ею программного обеспечения через коммуникационную всемирную сеть «Интернет», осуществляет прием ставок, проводит игры, определяется выигрышные ставки, производит выплаты по выигрышным ставкам».

При нажатии курсором на «Согласен» в нижнем левом углу появляется надпись «Ваш счет», «добавить деньги», «забрать деньги», RADeluxe, Treasure, Jewels, JustJewelsDeluxe, SizztingHotDeluxe, SecretForest. Самые популярные: SizztingHot, JustJewels, BackofRA, FruitCoctail, CrazyMonkey, LuckyLady'sCharm, Columbus, DolphinPeart, Видеопокеры, Chatавтоматы, Рулетка, Фоновые игры, карточные игры.

При нажатии на игру из меню на мониторе появляется сама игра и кнопки с надписями «Добавить денег», «Выход в лобби», «Забрать выигрыш», «Выбор игры», «Таблица выплат», «авто-старт», «старт пропустить», «Забрать», «Шанс поставить одну», «Шанс поставить максимум», «1 линия», «3 линии», «5 линий», «7 линий», «9 линий», в верхней части TotalBet, Lines, Credit.

В данных играх клиент самостоятельно устанавливает линии, по которым возможно выпадение одинаковых картинок и определяет ставку из предоставленных ему кредитов, которые он оплатил через кассу Интернет-бара.

При нажатии курсором мышки на кнопку «Старт» запускается игра, при совпадении картинок клиент может нажать на кнопку «Шанс» с помощью курсора мышки и на основе риска может увеличить или проиграть выигранный кредит.

По данному факту, в рамках проведенной проверки, инспектором Центра БПСПР и ИАЗ МВД по РБ 06.04.2011 составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов.

Прокурором Железнодорожного района г. Улан-Удэ вынесено постановление от 11.04.2011 о возбуждении в отношении ИП ФИО1 дела об административном правонарушении по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях – за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).

Частью 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Согласно ч. 3 п. 1 ст. 3 Закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Согласно ст. 4 вышеназванного закона азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; пари – это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка – это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры,

предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В силу пунктов 5, 10, 16 ст.4 Закона N 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры – это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Согласно п.6 ст.4 указанного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Частями 1 и 2 ст.5 Закона N 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим Законом и другими федеральными законами, а также законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным перечисленными федеральными законами.

В соответствии с ч. 3 ст. 5 данного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно - телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона РФ от 29.12.2006 N 244-ФЗ).

Вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с п.п. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежит лицензированию. Порядок лицензирования определен Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июля 2007 г. N 451).

По смыслу приведенных норм осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения и вне игорных зон образует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Деятельность Интернет-бара осуществляется в помещении, расположенном по адресу: <...>. Согласно п.п. 1.5, 6.1 договора аренды от 15.07.2010, заключенного между Индивидуальным предпринимателем ФИО3 и Индивидуальным предпринимателем ФИО1 арендуемое помещение используется под Интернет-бар на период с 15 июля 2010 г. по 14 июня 2011 г. (л.д. 51-52).

Проверкой установлено, что деятельность Интернет-бара организована Индивидуальным предпринимателем ФИО1, который организовал игорную деятельность в форме проведения азартных игр с привлечением персонала Интернет-бара «Global Рау» для осуществления расчетов и 14 компьютеров, установленных в зале.

Это подтверждается протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 06.04.2011, постановлением от 11.04.2011 о возбуждении дела об административном правонарушении, Заключением Управления Роскомнадзора по Республике Бурятия от 29.03.2011, объяснениями ФИО4 – главного специалиста – эксперта отдела контроля (надзора) в сфере связи Управления Роскомнадзора по РБ, ФИО5, предпринимателя ФИО1, бармена Интернет-клуба «Global Рау» ФИО6, охранника Интернет-клуба «Global Рау» ФИО7, а также фотографиями, осуществляемыми при проведении проверки.

Опрошенная в ходе проверки 06.04.2011 в качестве свидетеля ФИО5, пояснила, что около 16 час. 21 мин. зашла в Интернет-клуб «GlobalPay» с целью поиграть в азартные игры и выиграть денежные средства. В кассе подала денежную купюру достоинством 100 руб., взамен молодой человек в кассе выдал листочек бумаги с нанесенными на нем цифрами. После этого она выбрала компьютер и ввела цифры, выданные ей кассиром, выбрала игру «Колумб», на счету игры образовалось 100 руб. В игре она сделала ставку по два рубля с семью линиями на сумму 14 руб., в ходе игры проиграла все 100 руб.

Кроме того, при проверке налоговой инспекцией наличных денежных средств кассы остаток денежной наличности составил 7 256 руб. Из объяснений ИП ФИО1 следует, что из данной суммы 1050 руб. – сумма по бару, 6 206 руб. – по «GlobalPay».

Из объяснений бармена Интернет-клуба «Global Рау» ФИО6 следует, что она за время своей работы через компьютер, стоящий в подсобном помещении, выходила в Интернет и получала код, который выдавала клиенту для игры. В случае выигрыша, выдавала выигранную посетителем сумму, которая отражается в Интернете по ранее полученному посетителем коду.

Данные объяснения получены в соответствии со ст. 25.6 КоАП РФ, в том числе сотрудником налоговой инспекции, который был выделен Межрайонной ИФНС России № 2 по РБ в соответствии с письмом прокуратуры от 04.04.2011 № 26-141в-2011 и являются доказательствами в силу ст. 26.2 КоАП РФ.

Таким образом, под видом оплаты услуг лицо, желающее участвовать в проведении азартной игры, оплачивало работнику бара денежную сумму в рублевом эквиваленте и получало код доступа в игру. После получения соответствующего кода игрок занимал один из 14 компьютеров и запускал игровую программу. После запуска программы игрок получал возможность играть в азартные игры. Риск состоял в том, что игрок мог лишиться значительной суммы денежных средств, либо увеличить вложенное.

Следовательно, предпринимателем при отсутствии соответствующего разрешения фактически осуществлялись организация и проведение азартных игр с использованием компьютерного оборудования, в том числе сети Интернет, что прямо запрещено законом.

Ссылка ответчика на то, что он не является организатором игр и действует по субагентскому договору не может быть принята во внимание.

При этом суд исходит из следующего.

Между ООО «Онлайн Контракт» (Субагент) и ИП ФИО1 (Субагент 2) заключен субагентский договор № 1010-03/2 от 01.11.2010.

В соответствии с условиями п. 1.2, 2.1 вышеназванного договора ИП ФИО1 обязуется безвозмездно предоставлять Клиентам доступ в Систему «Global Рау»; осуществлять действия по приему и выдаче денежных средств Клиентам платежной системы «Global Рау», находящихся на электронных счетах в рамках платежной системы; перечислять Субагенту денежные средства, составляющие разницу между суммой принятых и выплаченных денежных средств Клиентов с их электронных счетов в рамках платежной системы.

Дополнительным соглашением к субагентскому договору № 1010-03/2 от 01.11.2010 предусмотрено получение от ООО «Онлайн Контракт» ежемесячного вознаграждения в размере 50 000 руб. ИП ФИО1 в связи с оказанием услуг по договору.

Данный факт ответчиком признается и не оспаривается.

По своей правовой природе лицензия на осуществление определенного вида деятельности является разрешительным документом, выданным конкретному субъекту предпринимательской деятельности, и, принимая во внимание индивидуальный характер лицензии, лицензиат не вправе передать право на осуществление лицензируемого вида деятельности (полностью или частично) другому субъекту на основании гражданско-правового договора.

С учетом изложенного, в рамках субагентского договора предприниматель не вправе осуществлять деятельность (в том числе совершать определенные действия, такие как прием и выдача денежных средств) по организации и проведению азартных игр.

Аналогичная позиция содержится в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 января 2011 № 9174/10, в соответствии с которой возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на основании агентских и иных гражданско-правовых договоров без лицензии не предусмотрена законодательством, регулирующим данные правоотношения.

Оценив в порядке, предусмотренном ст.71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные сторонами доказательства, суд пришел к выводу о доказанности материалами дела факта осуществления предпринимателем без выданного в установленном порядке специального разрешения (лицензии) деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием компьютерного оборудования, в том числе сети "Интернет".

Имеющиеся в материалах дела доказательства свидетельствуют о том, что фактически выигрыш определяется случайным образом с использованием компьютерного оборудования, специально приспособленного для игорного бизнеса, с участием организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем данного оборудования. Данные действия свидетельствуют об использовании ИП ФИО1 компьютерного оборудования, в том числе в целях игорной деятельности.

Таким образом, ИП ФИО1 предоставлял своим посетителям доступ к игровым сайтам для осуществления игры, денежные средства для осуществления игры вводились через систему расчетов «Global Рау» (являющейся платежной и игровой системой). Прямое использование игровых сайтов любым посетителем интернет-клуба без знания кода (логин, пароль), который вводится (предоставляется клиенту) сотрудником предпринимателя, невозможно.

Согласно 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В данном случае ИП ФИО1, являясь участником на рынке организации и проведения азартных игр, мог и должен был знать о положениях законодательства, разрешающих вне игорных зон деятельность по организации и проведению азартных игр только в букмекерских конторах и тотализаторах при наличии лицензии, однако, пренебрег данным требованием закона и фактически осуществлял при отсутствии на то разрешения, деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет, что прямо запрещено законом, не принял всех зависящих от него мер по недопущению нарушения требований законодательства, вплоть до прекращения осуществления данного вида деятельности.

Доказательств, свидетельствующих о принятии ИП ФИО1 всех зависящих от него мер по соблюдению требований законодательства и предотвращению правонарушения в материалы дела не представлено.

Поскольку осуществление ИП ФИО1 деятельности, на занятие которой необходимо получение лицензии, в отсутствие соответствующей лицензии, подтверждается материалами дела, в его действиях имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности не установлено.

Установленный статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях срок давности привлечения к административной ответственности не истек.

При таких обстоятельствах требование Прокуратуры Железнодорожного района г. Улан-Удэ о привлечении Индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ подлежит удовлетворению.

На основании статьи 4.1. Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ.

В силу части 2 статьи 4.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации при назначении административного наказания учитываются обстоятельства как смягчающие, так и отягчающие административную ответственность.

С учетом привлечения ИП ФИО1 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.5 КоАП РФ за продажу товаров без применения контрольно-кассовой техники, что является отягчающим ответственность обстоятельством, суд определяет размер штрафа предусмотренного санкцией части 2 статьи 14.1 Кодекса, в сумме 4 500 рублей.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Заявленное требование удовлетворить.

Привлечь Индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>, ОГРН <***>), проживающего по адресу: г. Улан-Удэ, п. Таежный, 9-3, к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде взыскания штрафа в размере 4 500 руб.

Перечисление штрафа производить по следующим реквизитам

ГРКЦ НБ Республики Бурятия Банка России г. Улан-Удэ

ИНН <***> р/с <***>

БИК 048142001 код 41511690010010000140

Получатель: УФК по Республике Бурятия (прокуратура РБ)

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия (изготовления его в полном объеме).

Решение суда первой инстанции, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 настоящего Кодекса.

Апелляционная жалоба и кассационная жалоба подаются в арбитражный суд апелляционной инстанций через арбитражный суд, принявший решение.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда http://4aas.arbitr.ru/ или Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа http://fasvso.arbitr.ru//.

Согласно статье 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Судья В.И. Ботоева