Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Борхоновой Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Петраковой С.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Республиканской службы государственного строительного и жилищного надзора (ОГРН <***>, ИНН <***>) о привлечении общества с ограниченной ответственностью «РТ-СоцСтрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии:

от заявителя: ФИО1 – представитель по доверенности № 01.12-06и250/16, ФИО2 – представитель по доверенности № 371 от 13.12.2016г.;

от ответчика: не явился, извещен (ходатайство о рассмотрении в отсутствие);

установил:

Республиканская служба государственного строительного и жилищного надзора обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «РТ-Соцстрой» к административной ответственности, установленной частью 6 статьи 19.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В обоснование заявленного требования представитель указал, что на основании распоряжения от 16.02.2017 № 92-рп, уведомления от 16.02.2017 № 44-01-26-и506/17 с 22 февраля 2017 по 14.03.2017 проведена внеплановая, комплексная выездная проверка исполнения предписания от 27 ноября 2016 года № 38/23-3.2014-18п-ЭТС-224/1 при строительстве объекта капитального строительства «Перинатальный центр по адресу: г. Улан-Удэ, Республика Бурятия, мощностью 120 коек «корректировка», расположенного по адресу: ул. Пирогова в Октябрьском районе г. Улан-Удэ.

В ходе проверки установлено неисполнение предписания, срок исполнения которого истек 03.02.2017г. Усмотрев в действиях генерального подрядчика и генерального проектировщика ООО «РТ-СоцСтрой» состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ заявителем 14 марта 2017 года составлен протокол № 1/14 об административном правонарушении.

Ответчиком представлен отзыв на заявление, в котором указано на допущенные административным органом процессуальные нарушения при производстве по делу об административном правонарушении. Предписание выдано нескольким лицам – застройщику ГК «Ростех», генеральному подрядчику ООО «РТ-СоцСтрой», строительному контролю ООО «СтройИнвестХолдинг». Вместе с тем протокол составлен в отношении ООО «РТ-СоцСтрой». Таким образом, административным органом нарушен принцип равенства, предусмотренный ч. 2 ст. 1.4. КоАП РФ. Во-вторых, указано на пропуск срока давности, установленного ст. 4.5 КоАП РФ. Поскольку предписание следовало выполнить в срок до 20.11.2016г., срок давности истек 20.02.2017г. В-третьих, как указал представитель, в нарушение п. 1 части 2 статьи 54 Градостроительного кодекса РФ административным органом не указаны ссылки на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены. В предписании административный орган не указал ссылки на нормативно-правовые акты, положения которых нарушены, также в предписании не указаны конкретные разделы и пункты проектной документации, требования которых нарушены. В-четвертых, административным органом не обеспечено непосредственное участие ООО «РТ-СоцСтрой» в составлении протокола по делу об административном правонарушении. Протокол об административном правонарушении был составлен в присутствии представителя ООО «РТ-СоцСтрой» ФИО3 по доверенности от 01.02.2017 № 32, согласно которой полномочия на представление интересов Общества по конкретному делу отсутствовали.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал в полном объеме.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, направил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

Выслушав представителя, исследовав и оценив представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела 27 октября 2016 года Республиканской службой государственного строительного и жилищного надзора выдано застройщику ГК «Ростех», ген. подрядчику ООО «РТ-СоцСтрой», строительному контролю ООО «СтройИнвестХолдинг» предписание № 38/23-3.2014-18п-ЭТС-224/1 в отношении строительства объекта капитального строительства: «Перинатальный центр по адресу: г. Улан-Удэ, Республика Бурятия, мощностью 120 коек «корректировка», расположенного по адресу: ул. Пирогова в Октябрьском районе г. Улан-Удэ.

Согласно указанному предписанию № 38/23-3.2014-18п-ЭТС-224/1 наименование нарушений и меры по устранению нарушений соответствия выполненных работ следующие:

1)07.07.2016г. от ООО «Дорстройсервис» получена рабочая документация с изменениями утвержденная штампом «в производство работ» застройщиком ГК «Ростех» и генеральным подрядчиком ООО «РТ-СоцСтрой». Утвержденная в установленном порядке проектная документация с изменениями не представлена – представить. Срок устранения – 20.11.2016г.

2)Также по каждому представленному изменению проектной документации необходимо представить экспертизу проектной документации, если изменения влияют на безопасность объектов капитального строительства, в том числе на замену оборудования. Срок устранения – 20.11.2016г.

3)Представить правоустанавливающие документы на земельный участок (и) под строительство объекта. Срок устранения – 20.11.2016г.

В период с 14 марта 2017 года Республиканской службой государственного строительного и жилищного надзора проведена внеплановая проверка на предмет исполнения предписания от 27.10.2016 № 38/23-3.2014-18п-ЭТС-224/1.

О проведении проверки было уведомлен застройщик ГК ««Ростех» и генеральный подрядчик ООО «РТ-СоцСтрой».

14 марта 2017 года заявителем составлен протокол № 1/14 об административном правонарушении генерального подрядчика и генерального проектировщика ООО «РТ-СоцСтрой», ответственность за которое предусмотрена ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ.

Согласно части 2 статьи 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, вправе составлять должностные лица, уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Постановлением Правительства Республики Бурятия от 21 сентября 2015 года №460 утверждено Положение о Республиканской службе государственного строительного и жилищного надзора.

Согласно пункту 1.1 указанного Положения Республиканская служба государственного строительного и жилищного надзора является исполнительным органом государственной власти Республики Бурятия, осуществляющим на территории Республики Бурятия функции регионального государственного строительного надзора, регионального государственного жилищного надзора, регионального государственного контроля и надзора в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости за деятельностью жилищно-строительного кооператива, лицензирования предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами и лицензионного контроля.

В соответствии с Перечнем должностных лиц Республиканской службы государственного строительного и жилищного надзора, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, утвержденным приказом Госстройжилнадзора РБ от 14.01.2016 N 1, главный специалист Госстройжилнадзора уполномочен составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Таким образом, протокол об административном правонарушении составлен уполномоченным на то должностным лицом.

Частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ установлена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Согласно статье 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации государственный строительный надзор осуществляется при строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса либо является модифицированной проектной документацией. Предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов; выполнения требований частей 2 и 3 статьи 52 настоящего Кодекса. Государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление регионального государственного строительного надзора, за строительством, реконструкцией иных, кроме указанных в части 3 настоящей статьи, объектов капитального строительства, если при их строительстве, реконструкции предусмотрено осуществление государственного строительного надзора. По результатам проведенной проверки органом государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи лицу, осуществляющему строительство, предписания об устранении выявленных нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений.

В силу частей 3 и 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства, может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенным использованием земельного участка, ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Судом установлено, что ООО «РТ-СоцСтрой» является генеральным подрядчиком объекта капитального строительства: «Перинатальный центр г. Улан-Удэ» на основании договора на выполнение работ.

Таким образом, ООО «РТ-СоцСтрой» как лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство в соответствии с проектной документацией, требованиями технических регламентов и действующим законодательством.

Согласно пункту 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 №54, при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на технический регламент (нормы и правила), иной нормативный правовой акт, проектную документацию, требования, которых нарушены, а также устанавливается срок устранения нарушений с учетом конструктивных и других особенностей объекта капитального строительства.

В соответствии с подпунктом "г" пункта 24 данного Положения, должностные лица органов государственного строительного надзора по результатам проведенных проверок составляют акты, на основании которых выдают предписания об устранении выявленных нарушений.

Исходя из изложенных положений, Служба правомочна осуществлять строительный надзор в отношении объекта капитального строительства и выдавать предписания об устранении нарушений, допущенных в ходе строительства.

Из протокола об административном правонарушении следует, что Обществом не исполнено ранее выданное предписание № 38/23-3.2014-18п-ЭТС-224/1 в части представления утвержденной в установленном порядке проектной документации с изменениями, представления экспертизы проектной документации по каждому представленному изменению, если изменения влияют на безопасность объектов капитального строительства, в том числе на замену оборудования.

В обоснование заявленных требований в этой части Служба сослалась на нарушение Обществом формы 6 абзаца 15 ГОСТ Р 21.1101-2013, пункта 1.3 СНиП 1.06.04-85, пунктов 5.4 и 5.5 СП 48.13330.2011, а также Постановления Правительства Российской Федерации от 16 февраля 2008 года №87.

Из протокола об административном правонарушении видно, что Обществом не исполнено ранее выданное предписание в части представления утвержденной в установленном порядке проектной документации с изменениями, представления экспертизы проектной документации по каждому представленному изменению, если изменения влияют на безопасность объектов капитального строительства, в том числе на замену оборудования.

В силу статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации применительно к объектам капитального строительства и их частям, строящимся, реконструируемым в границах принадлежащего застройщику или иному правообладателю (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности органы государственной власти (государственные органы), Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", Государственная корпорация по космической деятельности "Роскосмос", органы управления государственными внебюджетными фондами или органы местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои полномочия государственного (муниципального) заказчика) земельного участка, а также отдельных разделов проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства в соответствии с частью 12.2 настоящей статьи. Проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта. Лицом, осуществляющим подготовку проектной документации, может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Проектная документация утверждается застройщиком или техническим заказчиком. В случаях, предусмотренных статьей 49 настоящего Кодекса, застройщик или технический заказчик до утверждения проектной документации направляет ее на экспертизу. При этом проектная документация утверждается застройщиком или техническим заказчиком при наличии положительного заключения экспертизы проектной документации.

Согласно части 7 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком или техническим заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

По мнению суда, обстоятельства правонарушения в этой части, так как они изложены в протоколе об административном правонарушении, не образуют состава вменяемого Обществу правонарушения.

Как отмечено выше лицо, осуществляющее строительство (в данном случае Общество), обязано осуществлять строительство в соответствии с проектной документацией. Отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком или техническим заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Проектная документация утверждается застройщиком или техническим заказчиком. В случаях, предусмотренных законом, застройщик или технический заказчик до утверждения проектной документации направляет ее на экспертизу. При этом проектная документация утверждается застройщиком или техническим заказчиком при наличии положительного заключения экспертизы проектной документации.

Таким образом, обязанность по утверждению изменений в проектную документацию возлагается на застройщика (в данном случае – государственную корпорацию по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех»). После выполнения указанной обязанности застройщик должен передать измененную проектную документацию генеральному подрядчику.

Строительство с отступлением от проектной документации образует состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 9.4 КоАП РФ.

Вместе с тем изложенное в оспариваемом предписании требование адресованное Обществу не зависит от воли ООО «РТ-СоцСтрой» - подрядчик. Соответственно, в этой части предписание не является исполнимым.

Данный вывод суда основывается на том, что застройщик в случае отступления подрядчика от проектной документации при выполнении строительных работ не обязан согласовывать изменения проектной документации, а вправе потребовать их выполнения в строгом соответствии с первоначальным проектом. В случае согласия с допущенными отступлениями от проектной документации застройщик вправе утвердить изменения в проектную документацию, предварительно получив заключение соответствующей экспертизы.

Помимо этого суд учитывает, что в протоколе об административном правонарушении отсутствуют ссылки на нормы права, технические регламенты, проектную документацию, которые нарушило Общество в этой части.

Сведения о том, что изменения в проектную документацию утверждены застройщиком и переданы Обществу, судом не установлены.

Ссылки Службы на часть 3.6 статьи 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации суд считает необоснованными.

Согласно данной норме в случае, если в проектной документации имеются изменения, затрагивающие конструктивные и другие характеристики безопасности объекта капитального строительства и (или) приводящие к увеличению сметы на его строительство или реконструкцию в сопоставимых ценах, орган исполнительной власти или организация, проводившие экспертизу проектной документации такого объекта капитального строительства, отказывают в выдаче указанного в настоящей части заключения. В этом случае проектная документация, в которую внесены изменения, подлежит экспертизе в порядке, установленном Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 11 настоящей статьи.

Однако названная норма не регулирует вопросов, связанных с непосредственным осуществлением строительства, и отношениями между застройщиком и подрядчиком.

Доводы Службы о том, что необходимые изменения были внесены в рабочую документацию, а в проектную документацию внесены не были, не свидетельствуют о наличии оснований для удовлетворения заявления.

В силу пункта 4 Положения о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 февраля 2008 года N 87, в целях реализации в процессе строительства архитектурных, технических и технологических решений, содержащихся в проектной документации на объект капитального строительства, разрабатывается рабочая документация, состоящая из документов в текстовой форме, рабочих чертежей, спецификации оборудования и изделий.

Следовательно, рабочая документация разрабатывается на основании проектной, а не наоборот, поэтому сначала в установленном порядке должны быть внесены и утверждены изменения в проектную документацию, а затем в рабочую.

Общество выступает во взаимоотношениях с государственной корпорацией по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех» и как генеральный проектировщик и как генеральный подрядчик.

Доводы ответчика о пропуске срока давности привлечения к административной ответственности суд отклоняет в силу следующего.

Так, в силу положений части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения; а за нарушение законодательства Российской Федерации о градостроительной деятельности - по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

В свою очередь, в части 6 статьи 19.5 КоАП РФ установлена ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Таким образом, невыполнение обществом рассматриваемого предписания фактически представляет собой нарушение законодательства Российской Федерации о градостроительной деятельности, в связи с чем, к такому правонарушению подлежит применению годичный срок давности привлечения к административной ответственности.

Указанный вывод подтверждается пунктом 17 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.03.2016, а также согласуется с правовой позицией Верховного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлении от 31.08.2016 N 305-АД16-9927 по делу N А40-239932/2015.

В данном случае предписание № 38/23-3.2014-18п-ЭТС-224/1 подлежало исполнению обществом в срок до 20.11.2016г.

Поскольку правонарушение по неисполнению предписания считается совершенным со дня, следующим за истечением периода (срока), установленного для исполнения этого предписания, вмененное обществу правонарушение считается совершенным 21.11.2016.

Следовательно, установленный статьей 4.5 КоАП РФ срок привлечения общества к административной ответственности в рассматриваемом случае истекает 21.11.2017.

На основании изложенного, суд отказывает в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия.

Решение суда первой инстанции, принятое по данному делу, также может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в суд вышестоящей инстанции через Арбитражный суд Республики Бурятия.

Судья Л.В.Борхонова