Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Хатуновой А. И. при ведении протокола судебного заседания секретарем Шадриной Е.В. рассмотрел в открытом судебном заседании дело по иску Раднатарова Алексея Владимировича, Цыреновой Светланы Жамсоевны, Коняевой Ларисы Еремеевны, Будуевой Серафимы Доржиевны, Раднатаровой Ольги Максимовны, Раднатарова Владимира Дулмажаповича к закрытому акционерному обществу «Торговый дом «Юбилейный» (юридический адрес: город Улан-Удэ, улица Гагарина, дом 24, ОГРН 1020300967686, ИНН 0323033282) о признании недействительными решений, указанных в протоколе заседания совета директоров закрытого акционерного общества «Торговый дом «Юбилейный» №001 от 24 декабря 2010 года: об избрании председателем совета директоров ЗАО ТД «Юбилейный» Доржиева Евгения Николаевича; об избрании секретарем совета директоров ЗАО ТД «Юбилейный» Жолобко Александра Анатольевича; о приостановлении полномочий генерального директора ЗАО ТД «Юбилейный» Раднатаровой Ольги Максимовны; об избрании временно исполняющим обязанности генерального директора ЗАО ТД «Юбилейный» Жолобко Александра Анатольевича; о полномочиях временно исполняющего обязанности генерального директора общества; о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества, назначенного на 4 марта 2011 года,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Доржиев Евгений Николаевич, Хойков Василий Георгиевич, Багненко Вадим Владимирович, Жолобко Александр Анатольевич.

В заседании приняли участие представители:

истца Раднатарова А.В.: Доржиев А.М. по доверенности от 13.01.2011 (до перерыва в судебном заседании, после окончания перерыва в судебное заседание не явился),

истицы Цыреновой С.Ж.: Доржиев А.М. по доверенности от 16.02.2011(до перерыва в судебном заседании, после окончания перерыва в судебное заседание не явился),

истца Коняевой Л.Е.: Доржиев А.М. по доверенности от 16.02.2011 (до перерыва в судебном заседании, после окончания перерыва в судебное заседание не явился),

истца Будуевой С.Д.: Доржиев А.М. по доверенности от 16.02.2011 (до перерыва в судебном заседании, после окончания перерыва в судебное заседание не явился),

истца Раднатаровой О.М.: Доржиев А.М. по доверенности от 13.01.2011(до перерыва в судебном заседании, после окончания перерыва в судебное заседание не явился),

истца Раднатарова В.Д.: Доржиев А.М. по доверенности от 29.05.2013 (до перерыва в судебном заседании, после окончания перерыва в судебное заседание не явился),

ответчика: Бухарметов Р.Р. по доверенности от 23.11.2010;

третьего лица Доржиева Е.Н.: Козлов М.А. по доверенности от 28.01.2011,

третьего лица Хойкова В.Г.: Козлов М.А. по доверенности от 14.03.2012,

третьего лица Багненко В.В.: Козлов М.А. по доверенности от 28.01.2011,

третьего лица Жолобко А.А.: Козлов М.А. по доверенности от 7.09.2011.

Суд установил:

Раднатаров Алексей Владимирович, Цыренова Светлана Жамсоевна, Коняева Лариса Еремеевна, Будуева Серафима Доржиевна, Раднатарова Ольга Максимовна, Раднатаров Владимир Дулмажапович обратились в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском к Доржиеву Евгению Николаевичу, Хойкову Василию Георгиевичу, Багненко Вадиму Владимировичу, Жолобко Александру Александровичу о признании недействительными решений, указанных в протоколе заседания совета директоров закрытого акционерного общества «Торговый дом «Юбилейный» №001 от 24 декабря 2010 года (далее- общество) : об избрании председателем совета директоров общества Доржиева Евгения Николаевича; об избрании секретарем совета директоров общества Жолобко Александра Александровича; о приостановлении полномочий генерального директора общества Раднатаровой Ольги Максимовны; об избрании временно исполняющим обязанности генерального директора общества Жолобко Александра Анатольевича; о полномочиях временно исполняющего обязанности генерального директора общества; о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества, назначенного на 4 марта 2011 года.

Как указано в исковом заявлении, истцы являются акционерами и членами совета директоров общества. 14 января 2011 г. при рассмотрении дела №А10-4969/2010 им стало известно о протоколе заседания совета директоров обществ №001 от 24 декабря 2010г., согласно которому Доржиев Е.Н., Хойков В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А., неправомерно именуя себя членами совета директоров общества, 24.12.2010 провели заседание совета директоров, которым приняты решения:

- об избрании председателем совета директоров закрытого акционерного общества "Торговый дом «Юбилейный» Доржиева Евгения Николаевича;

- об избрании секретарем совета директоров закрытого акционерного общества "Торговый дом «Юбилейный» Жолобко Александра Александровича;

- о приостановлении полномочий генерального директора закрытого акционерного общества "Торговый дом «Юбилейный» Раднатаровой Ольги Максимовны;

- об избрании временно исполняющим обязанности генерального директора закрытого акционерного общества "Торговый дом «Юбилейный» Жолобко Александра Анатольевича;

- о полномочиях временно исполняющего обязанности генерального директора общества;

- о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества, назначенного на 4 марта 2011 года.

Указанные решения являются недействительными, поскольку Доржиев Е.Н., Хойков В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А. в 2010г. в совет директоров не избирались. Решением годового общего собрания акционеров общества 30 июня 2010 г. в совет директоров общества избраны истцы Раднатаров А.В., Цыренова С.Ж., Будуева С.Д., Коняева Л.Е., Раднатарова О.М. Они не были уведомлены о заседании совета директоров 24.12.2010, не участвовали и не принимали решений, указанных в протоколе заседания совета директоров обществ №001 от 24 декабря 2010г. Решения о досрочном прекращении их полномочий не принимались. Решения, указанные в протоколе №001 от 24.12.2010, приняты неуполномоченными лицами, нарушают права крупного акционера Раднатарова В.Д., владеющего ценными бумагами общества в размере свыше 57 процентов голосующих акций, и права членов совета директоров, избранных 30 июня 2010г.

Определением от 25.01.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество.

17.02.2011 с согласия истцов суд произвел замену ненадлежащих ответчиков Доржиева Е.Н., Хойкова В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А. на общество (л.д.23-25, том 2).

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации первоначальные ответчики Доржиев Е.Н., Хойков В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А. привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением арбитражного суда Республики Бурятия от 25.01.2011 по заявлению истцов приняты меры обеспечения иска, регистрирующим органам запрещено до окончания рассмотрения дела вносить в единый государственный реестр юридических лиц в отношении общества изменения в сведения о физических лицах, имеющих право без доверенности действовать от его имени, основанные на протоколе №001 от 24.12.2010 (л.д. 37-41, том 1).

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 10 августа 2012 года по делу

№А10-92/2011, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 13 декабря 2012 года, исковые требования удовлетворены частично.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.03.2013 решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 10 августа 2012 года по делу № А10-92/2011 и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 декабря 2012 года по тому же делу отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Бурятия.

Суд кассационной инстанции указал на необходимость надлежащей оценки содержания экспертного заключения от 31.05.2012 № 1269-1261/8-3 как подтверждающего или опровергающего факты проведения общего собрания акционеров 19.12.2010, голосования, его итоги, принятия или непринятия решения по повестке дня общего собрания в соответствии с требованиями действующего законодательства с учетом наличия длительного корпоративного конфликта в ЗАО «ТД «Юбилейный» и возможного поведения в условиях конфликта одной из сторон и иных зависимых лиц посредством удержания, искажения документов, уклонения от составления и подписания протоколов в соответствии с требованиями действующего законодательства, которые призваны служить доказательством соблюдения установленной законом процедуры проведения собрания и достоверности принятых на собрании решений, а также фактического поведения стороны и иных зависимых лиц, выраженного составлением и представлением в материалы дела протокола повторного внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «ТД «Юбилейный» от 19.12.2010, протокола счетной комиссии повторного внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «ТД «Юбилейный» от 19.12.2010, рассмотреть спор по существу, установив обстоятельства, входящие в предмет доказывания по делу, оценить представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и распределить расходы по государственной пошлине за кассационное разбирательство.

При новом рассмотрении дела представитель истцов в судебном заседании исковые требования поддержал, просил признать недействительными решения совета директоров общества №001 от 24 декабря 2010 года, считает, что оспариваемыми решениями нарушены положения статей 31, 48, 65, 66, 67, 68, 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" и права истцов - акционеров и членов совета директоров общества. Полномочия истцов как членов совета директоров не были прекращены. Оспариваемые решения приняты лицами, не избранными в совет директоров общества, нарушают права Раднатаровой О.М. как акционера, генерального директора и члена совета директоров общества, Раднатарова В.Д.- крупного акционера, владеющего совместно с Раднатаровой О.М. и Раднатаровым А.В. более 57 % голосующих акций, Раднатарова А.В.- председателя совета директоров общества, остальных истцов- членов совета директоров общества. Оспариваемые решения направлены на захват совета директоров и должности единоличного исполнительного органа общества группой акционера Дмитриева В.А. При удовлетворении иска права истцов будут восстановлены путем пересмотра по новому обстоятельству решения по делу №А10-4969/2010, иск по которому подан неуполномоченными лицами, а решение нарушает права истцов: у общества уменьшилось количество денежных средств вследствие обязанности возвратить их стороне сделки, у Цыреновой С.Ж., Коняевой Л.Е., Будуевой С.Д. снизилась заработная плата, а у акционеров - размер дивидендов.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 18.07.2013.

После окончания перерыва истцы не явились в судебное заседание, своего представителя в суд не направили. О времени и месте судебного заседания они извещены надлежаще, суд принял исчерпывающие меры по уведомлению истцов о рассмотрении спора по их требованиям, направил им копии всех определений, опубликовав их на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации за 15 дней до судебного заседания.

Представитель истцов Доржиев А.М. участвовал в судебном заседании до перерыва, под расписку был извещен о перерыве до 18.07.2013.

Уведомление о перерыве в судебном заседании размещено на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Неявка истцов и их представителя в судебное заседание после окончания перерыва не препятствует разрешению спора в порядке, определенном п.3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика иск признал полностью, сообщив, что Доржиев Е.Н., Хойков В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А. в совет директоров общества не избирались, принятые ими решения от 24.12.2010 являются недействительными. Содержание аудиозаписи не соответствует как протоколу, составленному обществом, так и протоколу, составленному третьими лицами.

Представитель третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, считает исковые требования необоснованными, пояснив, что третьи лица и Гаврилов В.В. являются членами совета директоров общества. По вопросу избрания нового совета директоров общества дважды созывались общие собрания акционеров: 7.10.2010 и 19.12.2010. Общее собрание акционеров 7.10.2010 не состоялось из-за отсутствия кворума, в связи с чем было назначено повторное общее собрание акционеров на 19.12.2010, о котором были уведомлены акционеры. В собрании 19 декабря 2010 года приняли участие акционеры, которым принадлежит 99,23 процентов голосующих акций общества. В результате кумулятивного голосования в состав совета директоров общества избраны Доржиев Е.Н., Хойков В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А. и Гаврилов В.В. Протокол общего собрания от 19 декабря 2010 г. не был составлен председательствующим Раднатаровым А.В. и секретарем Будуевой С.Д., в связи с чем протокол повторного общего собрания акционеров общества, состоявшегося 19.12.2010, оформлен 19 апреля 2011г. председателем совета директоров Доржиевым Е.Н.

Рассмотрев заявленное представителем истцов ходатайство об исключении из числа доказательств аудиозаписи, представленной третьими лицами, суд считает его не подлежащим удовлетворению.

Частью 2 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. В качестве доказательств допускаются объяснения лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса, полученные путем использования систем видеоконференц-связи.

Доказательства представляются лицами, участвующими в деле (часть 1 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Аудиозапись, об исключении которой просят истцы, представлена в дело третьими лицами, участвующими в деле.

С заявлением о её фальсификации истцы в суд не обращались, в связи с чем оснований для исключения аудиозаписи из числа доказательств не имеется. Кроме того, аудиозапись была предметом исследования экспертов, которые не установили признаков её монтажа, внесения изменений.

Заслушав присутствующих представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив представленные доказательства, суд установил следующее.

Ответчик -закрытое акционерное общество «Торговый дом «Юбилейный» согласно его уставу, свидетельству о внесении записи в единый государственный реестр юридических лиц серии 03 № 000949869, выписке из единого государственного реестра юридических лиц № 57386 от 31.12.2010 зарегистрировано 28.05.2002, является правопреемником государственного предприятия "Универмаг "Юбилейный" и открытого акционерного общества "Торговый дом "Юбилейный" (т.1, л.д.25, 26-28, т.2, л.д.135-163).

Истцы Раднатарова О.М., Раднатаров А.В., Раднатаров В.Д. являются акционерами общества. На дату обращения с иском в суд, дату принятия оспариваемых решений (24.12.2010), дату рассмотрения судом спора статус истцов Раднатаровой О.М., Раднатарова А.В., Раднатарова В.Д. как акционеров общества подтверждён надлежащими доказательствами- приобщенными к делу выписками из реестра акционеров общества.

На 24.12.2010 согласно выписке из реестра №103 по лицевому счету №215 и выписке № 118 по лицевому счету № 215 Раднатаров Владимир Дулмажапович владел 71 700 708 обыкновенными акциями и 24 354 064 привилегированными акциями общества.

По состоянию на 19.01.2011 он владел тем же количеством акций, что подтверждено выпиской из реестра №104 по лицевому счету №215.

Выписка из реестра №105 от 26.07.2012 по лицевому счету №215 содержит данные о том, что на дату первоначального рассмотрения спора Раднатаров В.Д. владел 9 обыкновенными акциями. Таким же количеством обыкновенных акций он владеет в настоящее время, что отражено в выписке из реестра №117 по лицевому счету №215 на 2.07.2013.

О статусе Раднатарова Алексея Владимировича как акционера общества с одной обыкновенной акцией на 24.12.2010, 19.01.2010, 20.07.2012 свидетельствуют выписки из реестра акционеров общества по лицевому счету №214 на перечисленные даты. В настоящее время он владеет 1 обыкновенной акцией согласно выписке из реестра №115 по лицевому счету №115 по состоянию на 2.07.2013.

Раднатарова О.М. владела 100 обыкновенными акциями по состоянию на 24.12.2010, 19.01.2011, 20.07.2012 согласно выпискам из реестра акционеров №97,98,99 по лицевому счету 137. На 2.07.2013 она владела 100 обыкновенными акциями общества, о чем свидетельствует выписка из реестра №116 по лицевому счету №137.

Истцы Цыренова С.Ж., Будуева С.Д., Коняева Л.Е. являлись членами совета директоров ЗАО «ТД «Юбилейный», подтвержденного протоколом общего собрания акционеров от 30.06.2010. На дату обращения с иском в суд статус истцов Цыреновой С.Ж., Будуевой С.Д., Коняевой Л.Е. как членов совета директоров подтверждён протоколом общего собрания акционеров общества от 30.06.2010.

В обществе на протяжении длительного времени существует корпоративный конфликт между группами акционеров, что подтверждается вступившими в законную силу решениями по делам №№ А33-10062/2012, А10-4969/2010, А10-401/2008, 2702/2011, А10-3929/2008, А10-1023/2010, А10-4751/2010.

В настоящем деле истцы - акционеры и члены совета директоров оспаривают решения принятые 24.12.2010 советом директоров общества в составе Доржиева Е.Н., Хойкова В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А. об избрании председателем совета директоров ЗАО «ТД «Юбилейный» Доржиева Е.Н.; избрании секретарем совета директоров ЗАО «ТД «Юбилейный» Жолобко А.А.; приостановлении полномочий генерального директора ЗАО «ТД «Юбилейный» Раднатаровой О.М.; образовании временного единоличного исполнительного органа ЗАО «ТД «Юбилейный», избрании временно исполняющим обязанности генерального директора общества Жолобко А.А.; поручении временно исполняющему обязанности генерального директора общества Жолобко А.А. внести в единый государственный реестр юридических лиц сведения о смене лица, имеющего право действовать от имени общества без доверенности, обеспечить сохранность имущества общества, не совершать каких-либо сделок от имени общества с недвижимым имуществом, не вступать от имени общества в отношения займа, дарения, ссуды, аренды, не выдавать от имени общества ценных бумаг, не заключать от имени общества договоры залога, поручительства и тому подобные сделки, направленные на обеспечение обязательств общества или третьих лиц, предъявить в соответствующие судебные органы иски от имени общества, направленные на возврат имущества общества, а также на признание недействительными сделок общества, если есть основания для признания их недействительными, признать исковые требования о недействительности сделок общества в случаях, если есть основания признания таких сделок недействительными, провести внеочередное общее собрание акционеров общества. Форма проведения - собрание в очной форме путем совместного личного присутствия акционеров и их полномочных представителей. Дата и место проведения общего собрания - 4.03.2011 в 10 часов в помещении столовой по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Гагарина, 24.

Решения по указанным вопросам приняты единогласно.

Основанием иска указано принятие решений незаконно сформированным составом совета директоров, нарушение прав крупного акционера Раднатарова В.Д. и прав членов совета директоров, избранных 30.06.2010.

В соответствии с абзацем 4 пункта 1 статьи 48 Закона об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров относится определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий.

30.06.2010 решением общего годового собрания акционеров общества избран совет директоров на 2010 год в составе Раднатаровой О.М., Цыреновой С.Ж., Раднатарова А.В., Будуевой С.Д., Коняевой Л.Е. (т.1, л.д.23).

30.07.2010 ответчику поступило требование его акционера Дмитриева В.А., владеющего

41 939 072 обыкновенными акциями, о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества со следующей повесткой дня: избрание совета директоров общества. В требовании были указаны 5 кандидатов в совет директоров общества: Гаврилов В.В., Доржиев Е.Н., Хойков В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А. Требование подписано представителем Дмитриева В.А. Доржиевым Е.Н. со ссылкой на нотариально удостоверенную доверенность от 7.07.2010.

03.08.2010 состоялось заседание совета директоров общества, в повестку дня которого включены два вопроса (пункта):

1) о рассмотрении предложения акционера общества,

2) о созыве внеочередного общего собрания акционеров, утверждение повестки дня внеочередного общего собрания акционеров.

Согласно протоколу заседания совета директоров общества от 3.08.2010 по первому пункту повестки дня приняты решения:

1) признать письменное требование акционера Дмитриева В.А. о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества соответствующим закону и уставу общества,

2) включить предложенный акционером вопрос в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров общества: избрание совета директоров общества,

3) включить в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров предложенных акционером Дмитриевым В.А. кандидатов: Гаврилова В.В., Доржиева Е.Н., Хойкова В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А.

По второму пункту повестки заседания совета директоров на голосование приняты решения:

1) созвать внеочередное общее собрание акционеров общества в форме их совместного присутствия для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, без предварительного направления (вручения) бюллетеней для голосования до проведения внеочередного общего собрания акционеров,

2) утвердить дату и время проведения внеочередного общего собрания акционеров-

7 октября 2010 года, время начала собрания 10 час., место проведения: г.Улан-Удэ, ул.Гагарина, 24, ЗАО "Торговый дом "Юбилейный", регистрация акционеров- 7.10.2010 с 9 час.

3) утвердить дату составления списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров по состоянию на 4.08.2010,

4) утвердить следующую повестку дня внеочередного общего собрания акционеров-избрание совета директоров общества,

5) утвердить форму и порядок уведомления акционеров –через газету "Бурятия" .

Общее собрание акционеров 7.10.2010 не состоялось из-за отсутствия кворума (т.2, л.д.111), в связи с чем было назначено повторное общее собрание акционеров на 19.12.2010, объявление о котором размещено в газете "Бурятия" от 21.10.2010 №194 (4816) (т.2, л.д.93).

При рассмотрении настоящего дела между лицами, участвующими в деле, возник спор относительно принятия или непринятия общим собранием акционеров решений, включенных в повестку общего собрания акционеров 19.12.2010.

Истцы и ответчик считают, что решения не были приняты в связи с отсутствием кворума, сославшись на протокол общего собрания, подписанный Раднатаровым А.В.

Третьи лица, оспаривая доводы истцов и ответчика, настаивают на том, что в общем собрании 19.12.2010 приняли участие акционеры, которым принадлежит 99,23 процентов голосующих акций общества. Собрание состоялось, решения приняты, избран новый совет директоров общества в составе Гаврилова В.В., Доржиева Е.Н., Хойкова В.Г., Багненко В.В. и Жолобко А.А.

Представители истцов и ответчика считают надуманными доводы третьих лиц о принятии решений общим собранием акционеров общества 19 декабря 2010г.

В дело представлены протоколы общего собрания акционеров общества от 19.12.2010 с разным содержанием и решениями:

1) Ответчик в подтверждение обстоятельств, обосновывающих его правовую позицию и требования истцов, представил протокол повторного внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «ТД «Юбилейный» от 19.12.2010, подписанный председателем общего собрания Раднатаровым А.В. и секретарем общего собрания Будуевой С.Д., протокол счетной комиссии повторного внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «ТД «Юбилейный» от 19.12.2010, подписанный членами счётной комиссии Петуновой Г.А., Цыбикжаповой Д.Г., Паршаковой Е.В., из содержания которых следует, что решение об избрании совета директоров ЗАО «ТД «Юбилейный» не принято в связи с отсутствием кворума.

2) Третьи лица представили протокол повторного внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «ТД «Юбилейный» от 19.04.2011, протокол об итогах голосования на повторном внеочередном общем собрания акционеров ЗАО «ТД «Юбилейный» от 19.04.2011, из содержания которых следует, что в собрании принимали участие акционеры, обладающие 99,23 % голосов от общего числа голосов, принятых к определению кворума; председатель общего собрания Раднатаров А.В., секретарь общего собрания Будуева С.Д.; принято решение по итогам голосования избрать совет директоров ЗАО «ТД «Юбилейный» в составе Гаврилов В.В, Доржиев Е.Н., Хойков В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А. Указанные протоколы составлены и подписаны председателем совета директоров ЗАО «ТД «Юбилейный» Доржиевым Е.Н. (т.2, л.д.116-117).

Согласно пункту 4 статьи 62 Закона об акционерных обществах решения, принятые общим собранием акционеров, а также итоги голосования оглашаются на общем собрании акционеров, в ходе которого проводилось голосование, или доводятся не позднее 10 дней после составления протокола об итогах голосования в форме отчета об итогах голосования до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 63 Закона об акционерных обществах протокол общего собрания акционеров составляется не позднее трех рабочих дней после закрытия общего собрания акционеров в двух экземплярах. Оба экземпляра подписываются председательствующим на общем собрании акционеров и секретарем общего собрания акционеров. В протоколе общего собрания акционеров общества должны содержаться основные положения выступлений, вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним, решения, принятые собранием.

Представитель третьих лиц Доржиева Е.Н., Хойкова В.Г. и Багненко В.В. заявил о фальсификации доказательств, представленных ответчиком,- протокола счетной комиссии об итогах голосования на повторном внеочередном общем собрании акционеров общества от 19.12.2010, подписанного Петуновой Г.А., Цыбикжаповой Д.Г. и Паршаковой Е.В. и протокола повторного внеочередного общего собрания акционеров общества от 19.12.2010.

Третье лицо Доржиев Е.Н. представил выписку из стенограммы внеочередного общего собрания акционеров общества, проведенного 19.12.2010, и материальный носитель аудиозаписи, пояснив, что аудиозапись произведена его представителем Козловым М.А. при проведении повторного общего собрания акционеров общества 19.12.2010 на диктофон.

При проверке заявления о фальсификации доказательств проведена экспертиза звукозаписи повторного внеочередного общего собрания акционеров общества от 19.12.2010 экспертами государственного учреждение «Сибирский региональный центр судебной экспертизы» Кривощёковым Сергеем Александровичем, имеющим квалификацию государственного судебного эксперта по экспертизе видео- и звукозаписей по специальностям "Исследование звуковой среды, условий, средств, материалов и следов звукозаписей", "Исследование голоса и звучащей речи", и Коваленко Ольгой Владимировной- государственным судебным экспертом по экспертизе видео - и звукозаписей по специальности 7.1 "Исследование голоса и звучащей речи" (т.12, л.д.4 - 51).

Экспертное заключение от 31.05.2012 № 1269-1261/8-3 не представлялось экспертами суду и в деле отсутствует. Следует полагать, в постановлении кассационной инстанции имелось в виду заключение комиссии экспертов №1260-1261/8-3 от 31.05.2012, которое исследовано судом первой инстанции в судебных заседаниях.

Из заключения комиссии экспертов №1260-1261/8-3 от 31.05.2012 следует, что исходная фонограмма является цифровой копией, пригодна для аудитивной, лингвистической и инструментальной частей идентификационного исследования в отношении участников разговора, обозначенных М4 и Ж1, на всем поле идентификационных признаков. На исходной фонограмме зафиксированы голос и речь Раднатарова А.В., реплики, произнесённые им, обозначены в тексте дословного содержания М4. На исходной фонограмме зафиксированы голос и речь Петуновой Г.А., реплики, произнесённые ею, обозначены в тексте дословного содержания Ж1. На звукозаписи, расположенной в файле "Запись ВОСА 19.12.10. wav", предоставленного на экспертизу компакт-диска признаков монтажа, выборочной фиксации или каких-либо изменений, внесенных в процессе записи или после неё, не имеется.

В заключении экспертов приведено дословное содержание аудиозаписи, из которого следует, что аудиозапись фиксирует проведение 19.12.2010 внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «ТД «Юбилейный», председательствующим на котором был Раднатаров А.В., председателем счетной комиссии Петунова Г.А..

В строке 146 на 14 листе заключения экспертов отражены слова Петуновой Г.А. о наличии кворума, включении в список лиц, обладающих 631 413 650 голосами. В голосовании по первому вопросу приняли участие лица, владеющие 626 470 795 голосами.

На 14 листе заключения комиссии экспертов приведена речь Петуновой Г.А. (Ж1) о том, что за избрание Гаврилова В.В. в совет директоров проголосовало 53493704 (8,53%) голосов, за Доржиева Е.Н.-53492 698 (8,53%) голосов, за Хойкова В.Г.- 63 493 692 (8,53%), за Багненко В.В.-53492686 (8,54%), Жолобко А.А. - 53 492 680 (8,53%). Против всех проголосовало 359 007 335 голосов, что составляет 57,31%.

Как следует из описательной части заключения экспертов, Петунова Г.А. сообщила, что большинство проголосовало против всех кандидатов, решение не принято, собрание решило не избирать в совет директоров Гаврилова В.В. , Доржиева Е.Н., Хойкова В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А.

Раднатаров А.В. объявил, что легитимным остался прежний состав совета директоров (лист 15 заключения комиссии экспертов № 1260-1261/8-3).

Пунктами 3, 4 статьи 66 Закона об акционерных обществах (в редакции от 3.11.2010, действовавшей на дату созыва и проведения собрания 19.12.2010) определено, что количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов.

Устав общества, копия которого приобщена к делу и исследована судом, устанавливает, что определение количественного состава совета директоров, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий относятся к компетенции общего собрания акционеров (п.4 статья 14 устава) (т.2, л.д.146).

Согласно представленным как ответчиком, так и третьими лицами протоколам общего собрания, в повестку дня 19.12.2010 включен один вопрос - избрание совета директоров общества. Кандидатуры, предложенные Дмитриевым В.А., включены в бюллетени для голосования. Иные кандидаты для избрания в совет директоров не были выдвинуты.

Пунктом 4 ст. 66 Закона об акционерных общества предусмотрено, что выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

При кумулятивном голосовании должна быть выражена воля акционера при распределении принадлежащего ему общего числа голосов между всеми кандидатами. Количество акций, которыми голосовали против кандидата в члены совета директоров или против всех кандидатов, не учитывается при подсчете голосов.

Кворум для проведения собрания имелся, составил 99,23%, и это обстоятельство отражено в аудиозаписи и заключении экспертов. Собрание было правомочно принимать решения.

В списке акционеров, имеющих право на участие в собрании 19.12.2010, указаны 36 акционеров, обладающие 126282730 голосами (т.2, л.д.37).

В совет директоров общества выдвинуты 5 кандидатур.

Общее собрание располагало для кумулятивного голосования 631 413 650 голосами (125282730 х 5).

За кандидатов, предложенных Дмитриевым В.А., голосовал Доржиев Е.Н., являвшийся представителем Дмитриева В.А. (52423840 голосов), Борисова Н.Л., владеющего 16120 акциями, и Ергонова А.А. (1 голос), что подтверждено копиями бюллетеней для голосования (т.2, л.д.38-40).

При кумулятивном голосовании Дмитриев В.А. (52423840 голосов) распределил свои голоса следующим образом: за Гаврилова В.В. 52 423 842, за Доржиева Е.Н. 52 423 841, за Хойкова В.Г. 52 423 840, за Багненко В.В. 52 423 839, Жолобко А.А. – 52 423 838.

Борисов Н.Л. (16120 голосов) проголосовал за представленные кандидатуры: за Гаврилова В.В. 16122, за Доржиева Е.Н. 16 121, за Хойкова В.Г. 16120, за Багненко В.В. 16119, Жолобко А.А. – 16118.

Ергонов А.А. (1 голос) распределил по 1 голосу за каждого предложенного Дмитриевым В.А. кандидата.

За избрание Гаврилова В.В. в совет директоров проголосовали 53 493 704 голосов, за избрание Доржиева Е.Н. – 53 492 698 голосов, за избрание Хойкова В.Г. – 63 493 692 голосов, за избрание Багненко В.В. 53 492 686, Жолобко А.А. – 53 492 680, против всех проголосовало 359 007 335 голосов, что отражено в аудиозаписи общего собрания акционеров и заключении комиссии экспертов, которые суд оценивает как наиболее объективно, беспристрастно и полно отражающие ход и результаты общего собрания акционеров.

Протокол общего собрания, представленный ответчиком, не соответствует содержанию аудиозаписи в части выводов об отсутствии кворума, а представленный Доржиевым Е.Н. протокол составлен позднее трехдневного срока после проведения собрания и содержит не соответствующий действительности вывод о принятии решения по итогам голосования об избрании совета директоров ЗАО «ТД «Юбилейный» в составе Гаврилова В.В, Доржиева Е.Н., Хойкова В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А.

Искажение фактов и результатов общего собрания в обоих протоколах подтверждается содержанием аудиозаписи и заключением комиссии экспертов №1260-1261/8-3 от 31.05.2012.

При оценке представленных протоколов общего собрания суд принимает во внимание, что общее собрание проведено в условиях длительного корпоративного конфликта в обществе, а протоколы составлены лицами, входящими в группы, между которыми ведутся на протяжении нескольких лет корпоративные споры, что повлекло неверное отражение событий и фактов в обоих протоколах общего собрания от 19.12.2010.

Исследование заключения комиссии экспертов и аудиозаписи как объективных доказательств, позволяет суду сделать вывод о том, что наибольшее количество голосов получили Гаврилов В.В. (53 493 704 голоса), Хойков В.Г.- 63 493 692 голоса, Доржиев Е.Н.- 53492 698 голосов, Багненко В.В.- 53 492 686 голосов.

Жолобко А.А. набрал наименьшее количество голосов – 53 492 680, следовательно, не мог быть избран в совет директоров.

Закон об акционерных обществах (п.3 ст. 66) и устав общества предусматривали, что количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов.

Состав совета директоров из 4-х человек не мог считаться избранным в силу действия императивной нормы Закона об акционерных обществах о количественном составе этого органа не менее пяти человек.

Таким образом, 19.12.2010 совет директоров общества в составе Гаврилова В.В., Хойкова В.Г., Доржиева Е.Н., Багненко В.В. и Жолобко А.А. не был избран.

С доводами представителя ответчика о несоответствии бюллетеня для голосования утвержденной форме нельзя согласиться, несоответствия не касаются существа спора и не влияют на выводы суда о том, что кворум 19.12.2010, совет директоров из кандидатов, предложенных Дмитриевым В.А., не избран.

24.12.2010 состоялось заседание совета директоров ЗАО «ТД «Юбилейный».

В заседании совета директоров приняли участие Доржиев Е.Н., Хойков В.Г., Багненко В.В., Жолобко А.А.

В протоколе заседания совета директоров общества №001 от 24.12.2010 отмечено, что присутствовали 4 из 5 членов совета директоров, кворум имелся.

В повестку дня включены вопросы об избрании председателя совета директоров общества; об избрание секретаря совета директоров общества; о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества Раднатаровой Ольги Максимовны; об образовании временного единоличного исполнительного органа общества; о деятельности временного исполняющего обязанности генерального директора общества; принятие решения о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества в очной форме путем совместного личного присутствия акционеров и их полномочных представителей.

Совет директоров общества принял решения избрать председателем совета директоров ЗАО «ТД «Юбилейный» Доржиева Е.Н.; избрать секретарем совета директоров ЗАО «ТД «Юбилейный» Жолобко А.А.; приостановить полномочия генерального директора ЗАО «ТД «Юбилейный» Раднатаровой О.М.; образовать временный единоличный исполнительный орган ЗАО «ТД «Юбилейный», избрав временно исполняющим обязанности генерального директора общества Жолобко А.А.; временно исполняющему обязанности генерального директора общества Жолобко А.А. внести в единый государственный реестр юридических лиц сведения о смене лица, имеющего право действовать от имени общества без доверенности, обеспечить сохранность имущества общества, не совершать каких-либо сделок от имени общества с недвижимым имуществом, не вступать от имени общества в отношения займа, дарения, ссуды, аренды, не выдавать от имени общества ценных бумаг, не заключать от имени общества договоры залога, поручительства и тому подобные сделки, направленные на обеспечение обязательств общества или третьих лиц, предъявить в соответствующие судебные органы иски от имени общества, направленные на возврат имущества общества, а также на признание недействительными сделок общества, если есть основания для признания их недействительными, признать исковые требования о недействительности сделок общества в случаях, если есть основания признания таких сделок недействительными, провести внеочередное общее собрание акционеров общества. Форма проведения - собрание в очной форме путем совместного личного присутствия акционеров и их полномочных представителей. Дата и место проведения общего собрания - 4.03.2011 в 10 часов в помещении столовой по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Гагарина, 24.

Решения по указанным вопросам приняты единогласно.

Истцы, ссылаясь на то, что решения приняты незаконно сформированным составом совета директоров, нарушают права крупного акционера Раднатарова В.Д. и права членов совета директоров, избранных 30.06.2010, обратились в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 6 статьи 68 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Согласно пункту 5 статьи 68 Закона об акционерных обществах член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, принятого советом директоров (наблюдательным советом) общества в нарушение порядка, установленного настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, вправе обжаловать в суд указанное решение в случае, если этим решением нарушены его права и законные интересы.

Согласно пункту 27 постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального Закона «Об акционерных обществах» решение совета директоров может быть оспорено в судебном порядке, в том числе, когда возможность его оспаривания не предусмотрена законом, если такое решение не отвечает требованиям законодательства и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

Оспариваемые решения, принятые 24.12.2010, в настоящее время не нарушают права истцов.

После 24.12.2010 трижды избрался новый состав совета директоров, о чем свидетельствуют выписки из протоколов общих собраний акционеров общества от 2.03.2011, 30.06.2012, 30.06.2013.

Решением общего собрания акционеров от 2.03.2011 на 2011 год избран совет директоров общества в составе Раднатаровой О.М., Цыреновой С.Ж., Раднатарова А.В., Будуевой С.Д., Коняевой Л.Е.

Решением общего собрания акционеров от 30.06.2012 на 2012 год избран совет директоров общества в составе Раднатаровой О.М., Цыреновой С.Ж., Раднатарова А.В., Доржиева Е.Н., Жолобко А.А.

Решением общего собрания акционеров от 30.06.2013 на 2013 год избран совет директоров общества в составе Раднатаровой О.М., Цыреновой С.Ж., Раднатарова А.В., Доржиева Е.Н., Хойкова В.Г. В таком составе совет директоров действует в обществе и в настоящее время, что подтверждено списком совета директоров от 5.07.2013 №52/1.

Права Раднатаровой О.М., Цыреновой С.Ж., Раднатарова А.В. на участие в работе совета директоров восстановлены в 2011 г. при избрании их в совет директоров общим собранием от 2.03.2011.

Истцы Будуева С.Д., Коняева Л.Е. не являются акционерами и в настоящее время не обладают статусом членов совета директоров общества. Их права и законные интересы были восстановлены решением общего собрания от 2.03.2011 при избрании в совет директоров общества.

Доводы истцов о захвате совета директоров и должности единоличного исполнительного органа общества, нельзя признать обоснованными, полномочия генерального директора были не прекращены, а приостановлены, а в настоящее время Раднатарова О.М. занимает эту должность. Жолобко А.А. был избран на время, и в настоящее время единоличным исполнительным органом не является. Сами решения от 24.12.2010 направлены на сохранение имущества общества и проведение собрания, что не нарушает прав истцов.

Из пояснений представителя истцов следует, что цель подачи иска- возможность пересмотра решения по делу №А10-4969/2010, которым признано право собственности общества на часть здания - магазин (нежилое помещение), кадастровый (или условный номер) 03:23:000000:07/1998-000211 площадью 6 174,40 кв.м, расположенный по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Гагарина, 24, право собственности на земельный участок площадью 7 249 кв.м с кадастровым номером 03:24:023104:0006, расположенный по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Гагарина, 24.

Решением по делу №А10-4969/2010 суд обязал индивидуального предпринимателя Очирову Валентину Николаевну передать обществу часть здания - магазин (нежилое помещение), кадастровый (или условный номер) 03:23:000000:07/1998-000211 площадью 6 174,40 кв.м, расположенный по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Гагарина, 24, земельный участок площадью 7 249 кв.м с кадастровым номером 03:24:023104:0006, расположенный по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Гагарина, 24.

Таким образом, иск по настоящему делу направлен не на восстановление прав истцов, а на пересмотр судебного акта, которым права истцов и ответчика не нарушены, а напротив, улучшено имущественное положение как общества, так и его акционеров в связи с признанием права собственности на недвижимое имущество- здание и земельный участок.

В соответствии со статьёй 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации задачами судопроизводства в арбитражных судах являются в том числе защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

Часть 1 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Принимая во внимание, что права и интересы истцов были восстановлены, и истцы не имеют целью восстановление своих прав как акционеров и членов совета директоров, в иске следует отказать.

Определениями от 15.06.2011 назначены почерковедческая экспертиза и экспертиза

звукозаписи, из заключения которых следует, что 19.12.2010 проведено общее собрание акционеров, но совет директоров не был избран. Проверку заявления о фальсификации следует прекратить.

На основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и указания Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа следует взыскать с каждого истца в пользу Доржиева Евгения Николаевича по 333 руб. 33 коп. в возмещение расходов по государственной пошлине за кассационное разбирательство, уплаченной чеком-ордером от 18.01.2013.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В иске отказать.

Взыскать с Раднатарова Алексея Владимировича в пользу Доржиева Евгения Николаевича 333 руб. 33 коп. в возмещение расходов по государственной пошлине за кассационное разбирательство.

Взыскать с Цыреновой Светланы Жамсоевны в пользу Доржиева Евгения Николаевича 333 руб. 33 коп. в возмещение расходов по государственной пошлине за кассационное разбирательство.

Взыскать с Коняевой Ларисы Еремеевны в пользу Доржиева Евгения Николаевича 333 руб. 33 коп. в возмещение расходов по государственной пошлине за кассационное разбирательство.

Взыскать с Будуевой Серафимы Доржиевны в пользу Доржиева Евгения Николаевича 333 руб. 33 коп. в возмещение расходов по государственной пошлине за кассационное разбирательство.

Взыскать с Раднатаровой Ольги Максимовны в пользу Доржиева Евгения Николаевича 333 руб. 33 коп. в возмещение расходов по государственной пошлине за кассационное разбирательство.

Взыскать с Раднатарова Владимира Дулмажаповича в пользу Доржиева Евгения Николаевича 333 руб. 33 коп. в возмещение расходов по государственной пошлине за кассационное разбирательство.

Меры обеспечения иска, принятые определением от 25.01.2011, сохранить до вступления решения в законную силу.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Бурятия.

Судья А.И.Хатунова