Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Владимирской области в составе: судьи Тимчука Н.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания
Кавиной И.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества "Генериум" (601125, Владимирская область, Петушинский район,
п. Вольгинский, ул. Заводская, стр. 273; ИНН 3321027747, ОГРН 1093316000370) о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Владимирской области (600031, г. Владимир, Суздальский проспект, д. 9; ИНН 3302006893,
ОГРН 1043303500129) от 05.12.2017 № 15, при участии представителей: от акционерного общества "Генериум" – Мануйлова Д.В. (по доверенности
от 04.05.2018 № 08/18 сроком три года), Колова А.Ю. (по доверенности
от 20.07.2018 № 09/18 сроком действия три года), Бурцева И.И. (по доверенности от 05.06.2018 № 12/18 сроком действия три года); от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 13 по Владимирской области – Серегиной А.В. (по доверенности от 04.04.2019 № 05-12/01528 сроком действия до 31.12.2019), Сидоровой Е.Н. (по доверенности от 08.04.2019 № 05-12/01605 сроком действия до 31.12.2019), Нагиевой С.Н. (по доверенности от 06.06.2019 № 05-12/02304); информация о движении дела размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет по веб-адресу: http://vladimir.arbitr.ru, установил.

Акционерное общество "Генериум" (далее – Общество, АО "ГЕНЕРИУМ") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Владимирской области (далее – Инспекция, налоговый орган) от 05.12.2017 № 15 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Общество не согласилось с выводом налогового органа о неправомерном применении пониженной налоговой ставки по налогу на прибыль организаций в размере 5 процентов, предусмотренной подпунктом "a" пункта 2 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998, при налогообложении сумм дивидендов, выплаченных АО "ГЕНЕРИУМ" в адрес своих акционеров - компаний "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" (Республика Кипр).

В обоснование требования о признании решения налогового органа незаконным Общество сослалось на то, что иностранные акционеры являются реально действующими компаниями, зарегистрированными в соответствии с законодательством Республики Кипр и выполняющими требования законодательства указанного государства, в том числе по подготовке и сдаче финансовой отчетности и уплате налогов; компании несли различные расходы, предпринимательские риски; директора кипрских компаний самостоятельно определяли "экономическую судьбу" полученных дивидендов (инвестирование); отсутствовало "транзитное" движение дивидендов в виде выплат лицам, находящимся в иных государствах, не имеющих права на пониженную ставку в отношении дохода в виде дивидендов. Общество также указывает, что создание компаний на Кипре соответствует практике делового оборота и имеет разумную цель.

Более подробно доводы Общества изложены в заявлении и пояснениях по делу.

Возражая в отношении удовлетворения требований Общества, налоговый орган указал, что компании "Ancolie Trading Limited" (Республика Кипр), "Gyroscope Enterprises Limited" (Республика Кипр), "Redillio Holdings Limited" (Республика Кипр) исполняют в отношении получаемого дохода только технические функции, связанные с передачей дохода иному лицу, в связи с чем не могут рассматриваться в качестве фактического собственника дохода (бенефициара).

Доводы налогового органа поддержаны в отзыве на заявление, дополнениях № 1, 2, 3 к отзыву, объяснениях по делу и обобщающем отзыве.

Выслушав пояснения представителей сторон, изучив материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

Инспекцией проведена выездная налоговая проверка АО "ГЕНЕРИУМ" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость, налога на имущество организаций, транспортного налога, земельного налога, водного налога за период с 01.01.2012 по 31.12.2014, налога на доходы физических лиц (налоговый агент) за период с 01.07.2012 по 30.11.2015.

По результатам выездной налоговой проверки Инспекцией составлен акт от 23.05.2017 № 3 и вынесено решение от 05.12.2017 № 15 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной статьёй 123 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде взыскания штрафа в размере 1 875 100 руб. Также Обществу предложено уплатить налог на прибыль в качестве налогового агента в сумме 285 837 855 руб. и пени в
сумме 106 850 688 руб.

Не согласившись с решением Инспекции, АО "ГЕНЕРИУМ" обратилось с апелляционной жалобой в Управление Федеральной налоговой службы по Владимирской области, которое решением от 14.02.2018 № 13-15-01/1819@ оставило апелляционную жалобу Общества без удовлетворения.

Решение налогового органа также поддержано решением Федеральной налоговой службы от 22.05.2018 № СА-4-9/9726@.

Общество, полагая, что решение Инспекции не соответствует закону и нарушает его права и интересы в сфере предпринимательской деятельности, обратилось в арбитражный суд с заявление о признании данного решения недействительным.

Арбитражный суд, руководствуясь статьями 65, 71, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав в совокупности и проанализировав во взаимосвязи все представленные лицами, участвующими в деле, доказательства, оценив их доводы и возражения, пришёл к выводу о том, что требование Общества удовлетворению не подлежит.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие его закону или иному нормативному правовому акту и нарушение им прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьёй 23 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

Согласно пункту 2 статьи 57 Налогового кодекса Российской Федерации при уплате налога и сбора с нарушением срока уплаты налогоплательщик (плательщик сбора) уплачивает пени в порядке и на условиях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации.

В силу статьи 75 Налогового кодекса Российской Федерации за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора, начисляется пеня.

В соответствии со статьёй 106 Налогового кодекса Российской Федерации налоговым правонарушением признаётся виновно совершённое противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое Налоговым кодексом Российской Федерации установлена ответственность.

Неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный Налоговым кодексом Российской Федерации срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом,

влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению (пункт 1 статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации, в валюте выплаты дохода.

Налог с видов доходов, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации, исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется налоговая ставка 15 процентов - по доходам, полученным иностранной организацией в виде дивидендов по акциям российских организаций, а также дивидендов от участия в капитале организации в иной форме.

Статьей 7 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) установлено, что если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

05.12.1998 между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр заключено Соглашение, в соответствии с пунктом 2 статьи 10 которого дивиденды могут облагаться налогом в том государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

а) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 евро;

б) 10 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Наличие в тексте Соглашения такого условия как наличие у получателя дохода фактического права на распоряжение дивидендами связано с пресечением возможного незаконного использования преимуществ, предоставляемых Соглашением.

Соглашение соответствует рамочному документу, устанавливающему общие принципы и подходы к устранению двойного налогообложения и предотвращению уклонения от уплаты налогов, которым является Модельная налоговая конвенция в отношении доходов и капитала (далее - Модельная конвенция).

Аналогичная позиция изложена Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в постановлении Президиума от 15.11.2011 № 8654/11 по делу
№ А27-7455/2010, в результате чего при толковании текста международного соглашения суд исходил из содержания Модельной конвенции и комментариев совета ОЭСР к данной Модельной конвенции.

Согласно пункту 9.5. комментария к статье 1 Модельной конвенции ОЭСР основной принцип заключается в том, что "...преимущества конвенции об избежании двойного налогообложения не должны предоставляться в тех случаях, когда главной целью определенных сделок или соглашений является обеспечение более выгодного положения в части налогообложения и когда получение более благоприятного режима в этих условиях противоречит целям и задачам соответствующих договорных положений...".

Данные положения комментариев к Модельной конвенции устанавливают общий принцип недопустимости использования международных соглашений в целях уклонения от уплаты налогов путем применения льготных ставок, предусмотренных Соглашением.

В Комментарии к статье 10 Модельной конвенции ОЭСР (пункт 12) указано, что "Требование о бенефициарной собственности введено в пункте 2 статьи 10 в целях прояснения значения слов "выплачиваемые... резиденту", как они используются в пункте 1 этой статьи. Из этого со всей очевидностью следует, что государство источника не обязано отказываться от права на налогообложение дивидендов только потому, что доход был немедленно получен резидентом государства, с которым государство источника заключило конвенцию. Термин "собственник-бенефициар" не используется в узком техническом смысле, скорее его следует толковать в контексте и в свете целей и задач конвенции, включая избежание двойного налогообложения и предупреждение уклонения от уплаты налогов".

Следовательно, пункт 12 комментариев к Модельной конвенции ОЭСР предусматривает право государства не предоставлять возможность применения льготных положений Соглашения в случаях, когда использование Соглашения противоречит целям, в том числе, связанным с борьбой с уклонением от уплаты налогов.

В пункте 12.1 комментариев к статье 10 Модельной конвенции указано следующее: "в случае если некую статью доходов получает резидент одного Договаривающегося государства, действующий в качестве агента или получателя, то для государства источника было бы несовместимым с целями и задачами Конвенции предоставление налоговой льготы или освобождения от налога по причине статуса непосредственного получателя дохода в качестве резидента другого Договаривающегося государства. Непосредственный получатель дохода в этой ситуации подпадает под критерии резидента, при этом, вследствие этого статуса, возможность двойного налогообложения не возникает, поскольку такой получатель не считается владельцем дохода в целях налогообложения в государстве постоянного пребывания. Столь же несовместимым с целями и задачами Конвенции для государства источника является предоставление налоговой льготы или освобождения от налога в случае, когда резидент одного из Договаривающихся государств, за исключением отношений агента или поверенного, просто выступает в качестве подставного лица для другого лица, которое фактически является бенефициаром рассматриваемого дохода. По этим причинам в докладе Комитета по бюджетным вопросам, озаглавленном "Конвенции об избежании двойного налогообложения и использование подставных компаний" (Double Taxation Conventions and the Use of Conduit Companies), сделан вывод о том, что подставная компания обычно не может рассматриваться в качестве собственника-бенефициара, если, даже будучи формальным собственником, она практически имеет весьма узкие полномочия, которые делают ее применительно к рассматриваемому доходу всего лишь фидуциарием, или управляющим, действующим от имени заинтересованных сторон".

Вышеуказанные положения комментариев прямо указывают на то, что фактическим собственником дохода (бенефициаром) не может являться компания, которая исполняет в отношении получаемого дохода функции, связанные с техническим хранением или передачей получаемого дохода иному лицу.

Как следует из материалов дела, в проверяемом периоде на основании протоколов внеочередных (годовых) общих собраний акционеров от 10.12.2012,
от 17.05.2013, от 10.12.2013, от 05.02.2014, от 15.05.2014, от 16.12.2014 АО "ГЕНЕРИУМ" осуществлялись выплаты дивидендов в адрес "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" (Республика Кипр).

Обществом как налоговым агентом при выплате дивидендов в адрес указанных акционеров удержана и перечислена сумма налога на прибыль организаций, исчисленная с применением налоговой ставки 5 процентов, предусмотренной подпунктом "a" пункта 2 статьи 10 Соглашения.

Из документов, представленных налоговыми органами Республики Кипр (письмо от 29.05.2017 № 3.10.45.2/AV.343P.1394) видно, что компания "Gyroscope Enterprises Limited" зарегистрирована на Кипре 06.12.2011, при этом операции компании не проводятся на Кипре (пункт 1 примечаний к финансовой отчетности за период с 06.12.2011 по 31.12.2012).

В финансовой отчетности за период с 06.12.2011 по 31.12.2014 указано, что компания зависима от непрерывного финансового вливания ее акционеров, без которых имелись бы существенные сомнения относительно ее способности продолжить работу (пункт 2 примечаний). По итогам 2012 года компания "Gyroscope Enterprises Limited" получила убыток (пункт 2 примечаний к финансовой отчетности).

Из финансовой отчетности не следует наличие иных доходов у компании, кроме дивидендов АО "ГЕНЕРИУМ". Также отражены займы (ссуды) связанных компаний в размере более 56,3 млн. долларов США, что соотносится с покупной ценой акций АО "ГЕНЕРИУМ", указанной в пункье 3.1. соглашения к договору купли-продажи акций от 19.03.2012. Соответственно, поскольку своих средств на вложение у "Gyroscope Enterprises Limited" не имелось, налоговым органом сделан вывод, что приобретение акций АО "ГЕНЕРИУМ" в 2012 году осуществлено за счет заемных средств связанных лиц.

Декларации по налогу на доходы "Gyroscope Enterprises Limited"
за 2012-2014 годы (раздел А пунта 2.1.) свидетельствуют о том, что компания не владеет недвижимым имуществом и прочими материальными и нематериальными активами, не имеет сотрудников. Компания не несет затрат на содержание персонала и рабочую силу, транспортные издержки, автотранспортные средства, ремонт и содержание, аренду и прокат, представительские расходы, амортизацию (подпункты 7-21, 2.3.1, 2.3.3, 2.3.12 пункта 2.2 отчетов о прибылях и убытках и пункт 2.3. пояснений к финансовой отчетности за 2012, 2013 и 2014 годы).

Основная деятельность компании – хранение инвестиций (раздел "основная деятельность" отчетов совета директоров и пункт 1 примечаний к финансовой отчетности за период с 06.12.2011 по 31.12.2012, за 2013 и 2014 годы). Однако дивиденды, полученные от АО "Генериум", обменены на доллары США и перечислены в "Archer Consulting Corp" (Британские Виргинские острова).

Подробный отчет о прибылях и убытках показывает, что выручка компании за 2012 год составила 3 635 066 долларов США. Данная сумма идентична сумме полученных дивидендов, указанной в расчете по налогу на прибыль организаций. Соответственно, доход компании состоит из дивидендного дохода
от АО "ГЕНЕРИУМ".

Подробный отчет о прибылях и убытках по состоянию на 31.12.2013 отражает выручку, состоящую из дивидендного дохода и учитывающую резерв на обесценение финансовых активов. Таким образом, единственным доходом компании в 2013 году остаются дивиденды от АО "ГЕНЕРИУМ".

Из отчета о совокупной прибыли на 31.12.2014 следует, что дивидендный доход в 10 538 731 долларов США равен дивидендам от АО "ГЕНЕРИУМ" с учетом курса валюты, прочий доход отсутствует.

Дивиденды были исключены из налогообложения в соответствии с положениями законодательства Республики Кипр (декларации по налогу на доходы).

Расходы компании составляют расходы на учреждение и прочие операционные затраты, которые включают в себя гонорары аудиторов и специалистов, государственный сбор (отчет о прибылях и убытках). В качестве финансовых издержек указаны банковские сборы, курсовые разницы и проценты по ссудам от связанных компаний.

Таким образом, отраженные в отчетности компании расходы связаны с необходимостью ее регистрации и поддержания формального существования.

Финансовая отчетность "Gyroscope Enterprises Limited" также отражает операции между связанным сторонами (компаниями) без расшифровки их наименований (В отчете независимого аудитора отмечено, что в нарушение положений IAS 24 "Раскрытие информации о связанных сторонах" компания не раскрыла наименования основной контролирующей стороны в примечании 14 к финансовой отчетности. Раскрытие информации относительно заинтересованных сторон необходимо для должного понимания финансового положения и работы Компании). Замечание аналогичного характера о нераскрытии наименования основной контролирующей стороны имеется и в отчетах аудитора, проводившего аудит финансовой отчетности "Redillio Holdings Limited" и "Ancolie Trading Limited".

Как следует из информации, представленной налоговыми органами Республики Кипр письмом от 29.05.2017 № 3.10.45.2/AV.346P.1400, компания "Redillio Holdings Limited" зарегистрирована на Кипре 06.12.2011, т.е. в тот же день, что и "Gyroscope Enterprises Limited". 100% акционером компании
с 12.05.2012 является Александр Шустер.

Уставной и выпущенный капитал компании составляет 1000 акций стоимостью 1 евро каждая.

Поскольку отчетностью компании и другими документами не подтверждается получение "Redillio Holdings Limited" дохода в размере стоимости акций
АО "Генериум" (2 487 840 евро), соответственно налоговый орган пришел к выводу, что приобретение акций АО "ГЕНЕРИУМ" по договору купли-продажи
от 30.11.2012 осуществлено за счет заемных средств связанных лиц.

Компания "Redillio Holdings Limited" не имела сотрудников, поскольку не несла затрат на содержание персонала и рабочей силы, не несла транспортных издержек, затрат на ремонт и содержание, аренду и прокат, представительские расходы любого вида и амортизацию (подпункты 13-21, 2.3.1, 2.3.3, 2.3.12, 2.3.18 пункта 2 отчета о прибылях и убытках и пункт 3 пояснения к финансовой отчетности за 2012-2014 годы).

Раздел А пункта 2.1. деклараций о доходах позволил налоговому органу сделать вывод об отсутствии у "Redillio Holdings Limited" недвижимого имущества и иных материальных и нематериальных активов.

Из подробного отчета о прибылях и убытках за период с 06.12.2011
до 31.12.2012 следует, что доходом "Redillio Holdings Limited" является дивидендный доход в размере 3 676 080 долларов США. Размер дохода сопоставим с перечисленной АО "ГЕНЕРИУМ" суммой дивидендов (106 875 535 руб.) с учетом курса валюты, соответственно, единственным доходом компании были дивиденды, перечисленные АО "ГЕНЕРИУМ".

В качестве расходов "Redillio Holdings Limited" отражены расходы на учреждение и прочие операционные расходы, которые включают в себя курьерские расходы, гонорар аудиторов и специалистов, расходы на ведение учета, государственный сбор. Финансовые прибыли и издержки складываются из банковских сборов и курсовых прибылей/убытков (подробный отчет о прибылях и убытках, операционные расходы, финансовые прибыли/издержки).

Из подробного отчета о прибылях и убытках по состоянию на 31.12.2013 усматривается, что дивидендный доход от АО "ГЕНЕРИУМ" и ЗАО "Мастер Клон" составил 6 807 536 долларов США или 94% в общей сумме дохода, при этом доля дивидендного дохода АО "ГЕНЕРИУМ" - более 75%.

Согласно справкам по форме 2-НДФЛ за 2013 год в ЗАО "Мастер Клон" доход получает член совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ" Шустер А.М., являющийся также учредителем ЗАО "Мастер Клон". Акционером ЗАО "Мастер Клон"
в 2013 году являлись компания "Redillio Holdings Limited" и Мартьянов В.А., ранее владевший акциями АО "Генериум".

При этом Мартьянов В.А. и "Redillio Holdings Limited" являлись собственниками ООО "НФарм" (по 50%), руководителем которого являлась член совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ" Алдашкина Е.Н. (протоколы годовых общих собраний акционеров Общества).

Мартьянов В.А. согласно представленной им налоговой декларации по
форме 3-НДФЛ за 2013 год получал доход в ОАО "Фармстандарт", членом совета директоров которого являлся Шустер А.М.

Мартьянов В.А. также в проверяемом периоде учреждал совместно
Шустером А.М. компании ЗАО "АФОФАРМ" и ЗАО "Виндексфарм". В соответствии со сведениями об аффилированных лицах ОАО "Фармстандарт" данные общества являются ему аффилированными. В соответствии с ежеквартальными отчетами ОАО "Фармстандарт" владеет ЗАО "Виндексфарм" в размере 100% акций и ЗАО "АФОФАРМ" в размере 100% акций, через подконтрольную эмитенту компанию DONELLE COMPANY LIMITED (под прямым контролем эмитента находится компания DONELLE COMPANY LIMITED -эмитент владеет 99,93% в уставном капитале компании). Компания DONELLE COMPANY LIMITED является единственным акционером ЗАО "АФОФАРМ" (100% участие в уставном капитале).

С 02.12.2013 единственным акционером ЗАО "Мастер Клон" является
АО "Генериум" и в 2014 году ЗАО "Мастер Клон" присоединился
к АО "Генериум".

В разделе "отчет совета директоров" отчета и финансовой отчетности "Redillio Holdings Limited" указано на хранение инвестиций и финансирование групп компаний. В качестве компаний, которым перечислялись денежные средства поименованы дочерние и ассоциированные предприятия ООО "НаучТехСтрой плюс", ООО "Селлтера Фарм", ООО "НФарм". В декларациях по налогу на доходы "Redillio Holdings Limited" отражает денежные средства, хранящиеся на счетах компаний в составе группы.

Собственниками компании ООО "Селлтера Фарм" числились "Redillio Holdings Limited" (25%) и ОАО "Фармстандарт" (75%), руководителем компании - Ручко С.В. (выписка из ЕГРЮЛ). Сведения о компании ООО "Селлтера Фарм" также находятся в ежеквартальных отчетах ОАО "Фармстандарт" в разделе 3.5. "Подконтрольные эмитенту организации, имеющие для него существенное значение".

При этом Ручко С.В. в проверяемом периоде также получал доход
в ЗАО "ГЕНЕРИУМ" и ООО "МБЦ "Генериум", что подтверждается сведениями по форме 2-НДФЛ.

Указание иного дохода в виде процентов по ссудам с учетом изложенного свидетельствует о перераспределении "Redillio Holdings Limited" дивидендов в адрес группы дочерних и ассоциированных компаний.

Операционные расходы компании "Redillio Holdings Limited" составляют годовой сбор, курьерские расходы, гонорар аудиторов и специалистов, брокерская комиссия, расходы на ведение учета (подробный отчет о прибылях и убытках, операционные расходы), т.е. обязательные расходы, связанные с регистрацией компании в соответствии с законодательством Республики Кипр.

Из декларации по налогу на доходы за 2014 год следует, что доход "Redillio Holdings Limited" за 2014 год составляют полученные дивиденды и их размер сопоставим с дивидендами АО "ГЕНЕРИУМ".

Декларации по налогу на доходы за 2012, 2013 и 2014 годы свидетельствуют об исключении дивидендов из налогообложения.

Письмом от 29.05.2017 № 3.10.45.2/AV.346P.1401 налоговые органы Республики Кипр сообщили, что с 03.08.2009 по 16.09.2014 100% акционером компании "Ancolie Trading Limited" являлся Гребенсков С.О. (член Совета директоров АО "Генериум"), с 16.09.2014 по 13.10.2014 – 100% акций компании принадлежали "Inora Trade and Invest. Limited" (Британские Виргинские острова), акционером которой, согласно данным регистрационного дела, представленного Межрайонной ИФНС России № 50 по г. Москве, выступал Гребенсков С.О.

"Inora Trade and Invest. Limited" продолжала оставаться основным акционером (64,5%) "Ancolie Trading Limited" до конца проверяемого периода (с 13.10.2014
по 31.12.2014).

Денежные средства в сумме 449 466 336 руб., поступившие 29.09.2010
в АО "Генериум" от "Ancolie Trading Limited" по договору купли-продажи акций
от 10.09.2010, на следующий день (30.09.2009) были возвращены на этот же расчетный счет "Ancolie Trading Limited" в виде возврата займа.

Уставной и выпущенный капитал "Ancolie Trading Limited" составляет 1000 акций стоимостью 1 евро каждая.

Из деклараций по налогу на доходы компании за 2012, 2013 и 2014 годы следует, что "Ancolie Trading Limited" не владела недвижимым имуществом и прочими материальными и нематериальными активами (раздел А п. 2.1.) и не несла затрат на содержание персонала и рабочую силу, на транспортные издержки, ремонт и содержание, аренду и прокат, представительские расходы любого вида и амортизацию (пп. 13-21, 2.3.1, 2.3.3, 2.3.12, п. 2.2 отчета о прибылях и убытках и п.2.3. пояснения к финансовой отчетности).

Единственным финансовым активом компании являются доли участия в связанных компаниях.

Полученная от АО "ГЕНЕРИУМ" сумма дивидендов в размере 1 482 млн. руб. была перечислена в валюте в большей части в "Archer Consulting Corp" (Британские Виргинские острова), а также в "Inora Trade and Invest. Limited" (Британские Виргинские острова), "Ironcliff Consulting" (Республика Кипр),
в ООО "МБЦ "Генериум" и компанию "Affitech A/S" (Дания).

Из примечаний к финансовой отчетности на 31 декабря 2012 года (п. 5) следует, что выручку компании составляет преимущественно доход в виде дивидендов 5 623 889 евро, что сопоставимо с суммой дивидендов
АО "ГЕНЕРИУМ" с учетом курса валюты, и проценты по кредиту. При этом, в качестве ассоциированных предприятий поименованы АО "ГЕНЕРИУМ"
и ООО "МБЦ "Генериум" (п. 11,12). Перечисления ссуд также осуществлено между связанными сторонами.

Согласно декларациям по налогу на доходы дивиденды были исключены "Ancolie Trading Limited" из налогообложения.

Расходами компании являются государственный сбор, гонорары аудиторов и специалистов, обесценение банковского вклада (п. 7). Финансовые доходы/затраты складываются из курсовых прибылей/убытков.

Аналогичная ситуация следует из отчетности за 2013 и 2014 годы.

Из отчета независимого аудитора также следует, что "Ancolie Trading Limited" не подготовила финансовую отчетность по методу долевого участия согласно положениям IAS 28 "Инвестиции в ассоциированные предприятия".

Управление расчетными счетами "Ancolie Trading Limited" осуществлялось членом Совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ" - Гребенсковым С.О. (карточка с образцами подписей и оттиска печати (первая подпись), акты приема-передачи сертификата электронной цифровой подписи, договор о присоединении к электронному документообороту, представленные ООО "КБ "АресБанк").

Таким образом, из представленных годовых отчетов компаний "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" следует, что основной доходной частью данных организаций являются дивиденды Общества.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом установлено, что в соответствии с протоколами внеочередных (годовых) общих собраний акционеров ЗАО "ГЕНЕРИУМ" председателем собрания является Шустер А.М., секретарем собрания является Алдашкина Е.Н.

Членами совета директоров Общества в проверяемом периоде являлись Алдашкина Е.Н., Шустер А.М., Гребенсков С.О., Сорокин И.В., Муховиков М.В., Осташевич И.О., что подтверждается протоколами годовых общих собраний акционеров Общества от 17.05.2013, 15.05.2014.

Из представленных АО "ГЕНЕРИУМ" на требование от 06.12.2016 № 11-11/11 бюллетеней от 17.05.2013 №№ 1-8 для голосования и сообщений в адрес акционеров о проведении собраний Общества налоговым органом установлено, что Алдашкина Е.Н. являлась представителем компаний – акционеров Заявителя: "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited", интересы которой Алдашкина Е.Н. также представляла при постановке на учет в налоговом органе (заявление от 19.11.2012, а также выданная "Redillio Holdings Limited" доверенность от 10.11.2012 (ответ МИФНС России № 50 по г. Москве от 27.06.2016 № 11-09/0499дсп).

Представителем компании - акционера "Ancolie Trading Limited" являлся Гребенсков С.О. (бюллетени от 17.05.2013 №№ 1-8).

Осташевич И.О. представлял интересы "Ancolie Trading Limited" при постановке на учет в налоговом органе, что следует из заявления о выдаче свидетельства об учете в налоговом органе от 08.10.2010, а также выданной доверенности от 14.09.2010 (ответ МИФНС России №50 по г. Москве от 27.06.2016 №11-09/0499дсп). От имени компании "Gyroscope Enterprises Limited" также была выдана доверенность Осташевич И.О. на представление интересов в налоговом органе от 05.03.2012.

Также, интересы "Gyroscope Enterprises Limited" при постановке на учет в налоговом органе представлял Бидуля А.В., являвшийся сотрудником организации ООО "УК "ДД "Калита", что следует из справок по форме 2-НДФЛ
за 2012 – 2014 годы, в котором доход получали и члены совета директоров
ОАО "Фармстандарт" Кульков Е.Н., Харитонин В.В., Милейко П.П.

Как следует из списка акционеров (участников) ООО УК "ДД Калита" и лиц, под контролем либо значительным влиянием которых находится управляющая компания, Топоров А. А. контролирует ООО "УК "ДД Калита" (акционером
ООО УК "ДД Калита" является "Dolcemia Holdings Limited", акционером которой является "Ranevita Trading", которой владеет Топоров А.А.). В ежеквартальном отчете ОАО "Фармстандарт" за IV квартал 2013 года отражено, что Андрей Топоров входит в совет директоров "Pharmstandard International S.A.", которая подконтрольна (100%) ОАО "Фармстандарт".

Кроме того, Алдашкина Е.Н., Шустер А.М., Гребенсков С.О., Сорокин И.В., Муховиков М.В., Осташевич И.О. в проверяемом периоде также являлись сотрудниками организаций, взаимосвязанных с ОАО "Фармстандарт" (филиал
ЗАО "Лекко", ООО "МБЦ "Генериум", ООО "НЛ Консалтинг",
ООО "УК "СоберХауз" и других), что следует из представленных справок по форме 2-НДФЛ на физических лиц.

В ходе проверки также установлено, что у компаний "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited", "Redillio Holdings Limited" открыты расчетные счета в одном банке - ООО КБ "АресБанк" (Российская Федерация).

Из информации, представленной ООО КБ "АресБанк" следует, что представление интересов в отношениях с указанным банком, а также управление операциями на расчетных счетах осуществлялось: от имени "Ancolie Trading Limited" - Гребенсковым С.О. (ответ от 18.08.2016 № 18/778), от имени "Redillio Holdings Limited" - Алдашкиной Е.Н. (ответ от 18.08.2016 № 18/768), от имени "Gyroscope Enterprises Limited" - Кульковым Е.Н. (ответ от 18.08.2016 № 18/776).

Гребенсков С.О. выступал по доверенности от 10.04.2013, от 18.04.2014 сроком на 3 года, имел право первой подписи с постоянной пролонгацией полномочий и получал сертификат электронной цифровой подписи.
Алдашкина Е.Н. выступала по доверенности от 05.12.2012 сроком на 3 года. Кульков Е.Н. - на основании доверенностей от 05.07.2012, от 04.03.2013,
от 25.02.2014 сроком на 3 года.

При этом Кульков Е.Н. в проверяемом периоде являлся членом совета директоров ОАО "Фармстандарт", что следует из списков аффилированных лиц
за 2012-2014 годы, а также одним из владельцев ООО КБ "АресБанк" с долей участия 18,2%, что следует из сведений ЕГРЮЛ, а также официального сайта
ООО "КБ "АресБанк" www.aresbank.ru (сведения об аффилированных лицах за проверяемый период).

Акционерами (собственниками акционеров) ООО КБ "АресБанк" также являлись члены совета директоров ОАО "Фармстандарт" Кульков Е.Н., Милейко П.П. (через ООО "Магнетик-Транс" и ООО "Нарцисс-2"),
Харитонин В.В., член совета директоров ООО "IPT Group" Осташевич С.О., а также Швейгерт Г.А., который получал доходы в ОАО "Фармстандарт", ООО "УК ДД Калита", ООО КБ "АресБанк", (сведения из ЕГРЮЛ, www.aresbank.ru, https://www.cbr.ru/, раздел 27 "Операции со связанными сторонами" финансовой отчетности ООО КБ "АресБанк" с независимым аудиторским заключением, справки по форме 2-НДФЛ).

На официальном сайте ОАО "Фармстандарт" (pharmstd.ru) размещена информация о его партнере – ООО "IPT Group" (юридический и финансовый консалтинг).

В финансовой отчетности ООО КБ "АресБанк" имеются сведения, в том числе, о владении ООО "ТЦ Инстар" 14% уставного капитала ООО КБ "АресБанк". При этом, в проверяемом периоде Осташевич С.О. являлся директором
ООО "ТЦ Инстар" (выписка из ЕГРЮЛ). Одновременно Осташевич С.О. являлся генеральным директором ООО "НЛ Консалтинг", учредителем которого был член совета директоров АО "Генериум" - Гребенсков С.О. Осташевич И.О. (брат Осташевич С.О.) являлся членом совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ".

В ООО "IPT Group" доход получал Нотов С.А. (учредитель
ООО "IPT Group"), который одновременно получал доход и в ООО "Групп Консалтинг" (справки 2-НДФЛ), в котором генеральным директором был член совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ" - Гребенсков С.О.

В ООО "IPT Group" доход получал также Кориков П.Ю. (учредитель
ООО "IPT Group"), который вместе с Нотовым С.А. являлся учредителем
ООО "Консалтинговая группа "Ником", в котором директором являлась
Костина В.В., входящая в состав ревизионной комиссии АО "ГЕНЕРИУМ".
Нотов С.А. и Кориков П.Ю. получали доход и являлись учредителями
ООО "Групп Консалтинг", в котором генеральным директором являлся член совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ" Гребенсков С.О.

ООО "IPT Group" находилось по адресу г. Москва ул. А. Солженицина, д. 27, который является адресом обособленного подразделения АО "ГЕНЕРИУМ", и указывало в качестве контактного номер телефона, отраженный в справках по форме 2-НДФЛ как телефон ООО "МБЦ Генериум".

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что компании "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited", "Redillio Holdings Limited" зарегистрированы по одному адресу: Dimokritou 15, Panaretos Eliana Complex, APT. 104, 4041, Limassol, Cyprus одним консультантом –
"A.B.C. Grandservus Limited", управляемым компанией "Costas Tsirides & Co LLC".

По данным сайта компании, она оказывает услуги регистрации компаний, управления, услуги секретаря, услуги регистрации офиса и т.д. В качестве партнера в России компания "Costas Tsirides & Co LLC" указывает ООО "IPT Group".

Despina Chrysanthou Dimitriou и Natalia Costara, заявленные в качестве директоров компаний "Redillio Holdings Limited" и "Gyroscope Enterprises Limited", а Despina Chrysanthou Dimitriou еще и в качестве акционера компании "Gyroscope Enterprises Limited", являются сотрудниками "Costas Tsirides & Co LLC" (сведения, размещенные на сайте http://tsirides.com/.).

Учредительные договоры и уставы компаний "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" имеют
идентичные положения и разработаны одной юридической компанией
"Costas Tsirides & Co L.L.C.".

Компании "Ancolie Trading Limited" и "Redillio Holdings Limited" на территории Российской Федерации осуществляли финансовые операции исключительно с взаимозависимыми и взаимосвязанными организациями
(ООО МБЦ "Генериум", ООО "НаучТехСтрой плюс"), что подтверждается паспортами сделок (Сведения Банка России).

Полученные от АО "ГЕНЕРИУМ" дивиденды компаниями "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited", "Redillio Holdings Limited" были перечислены в компании "Archer Consulting Corp" (Британские Виргинские острова), "Inora Trade and Invest. Limited" (Британские Виргинские острова), "Ironcliff Consulting" (Республика Кипр), "Silverwall Holdings Limited" (Республика Кипр), "Dolcemia Holdings Limited" (Республика Кипр), ООО "МБЦ Генериум", ООО КБ "Аресбанк", ООО "НаучТехСтройПлюс", "Affitech A/S" (Дания), "Affitech Research AS" (Норвегия), члену совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ"
Шустеру А.М. с назначением платежа по договорам займа или выплата дивидендов.

Укомпаний"Archer Consulting Corp", "Inora Trade and Invest. Limited", "Ironcliff Consulting", "Silverwall Holdings Limited", "Dolcemia Holdings Limited" такжекакиуакционеровАО"ГЕНЕРИУМ" открытырасчетныесчетав
ОООКБ"АресБанк".

В документах, представленным ООО КБ "АресБанк", указано, что руководителем компании "Archer Consulting Corp" (Британские Виргинские острова) является Топоров А.А.

В соответствии с ежеквартальными отчетами ОАО "Фармстандарт"
за II квартал 2013 года – II квартал 2014 года, размещенными в сети Интернет следует, что "Pharmstandard International S.A." (Люксембург) является подконтрольной организацией с долей эмитента в уставном капитале подконтрольной организации в размере 100% , Топоров А. входил в совет директоров компании со II квартала 2013 года по II квартал 2014 года.

В соответствии со свидетельством о полномочиях от 24.09.2014, имеющемся в регистрационном деле компании, единственным акционером компании "Inora Trade and Invest Ltd." (Британские Виргинские острова) числится Гребенсков С.О. В соответствии с регистрационным делом компании "Inora Trade and Invest. Limited", представленным Межрайонной ИФНС России № 50 по г. Москве, представителем компании являлся Бидуля А.В.

Представителем компании "Ironcliff Consulting Ltd" (Республика Кипр) являлся Головачев И.С., который получал доход в ООО "Консалт Стандарт", учредителем которого является Осташевич С.О. (письмо Межрайонной
ИФНС России № 50 по г. Москве от 05.08.2016 № 11-09/11102@ с приложением регистрационных документов). Полученные "Ironcliff Consulting Limited" денежные средства в дальнейшем перечисляются в адрес "Archer Consulting Corp" (Британские Виргинские острова) в виде дивидендов.

Собственником компании "Silverwall Holdings Ltd." (Республика Кипр) является Шустер А.М. (информация из "Bureau van Dijk" письмо УФНС России по Владимирской области от 17.08.2016 г. № 09-07-01/01/196дсп@), представителем данной организации по доверенности от 05.12.2012 (письмо Межрайонной
ИФНС России № 50 по г. Москве от 27.06.2016 № 11-09/0497дсп@) являлась Алдашкина Е.Н., у которой имелось право первой подписи, в соответствии с приказом от 12.12.2012, срок полномочий которой продлен до 24.03.2019 (карточка с образцами подписей и оттиска печати от 14.12.2012 – раздел "Первая подпись", "Срок полномочий" (документы ООО КБ "АресБанк" с сопроводительным письмом от 18.08.2016 №18/774).

Также Алдашкина Е.Н. являлась представителем данной компании на основании доверенности от 10.11.2012, что подтверждается регистрационным делом компании, представленным Межрайонной ИФНС России № 50 по г. Москве. Шустер А.М. и Алдашкина Е.Н. являются членами совета директоров
АО "ГЕНЕРИУМ", а также получают доход ООО "МБЦ "Генериум".

Акционером "Dolcemia Holdings Limited" является компания "Ranevita Trading", которой владеет Топоров А.А. (список акционеров (участников)
ООО УК "ДД Калита" и лиц, под контролем либо значительным влиянием которых находится управляющая компания).

В соответствии с документами, полученными от ООО КБ "АресБанк" с сопроводительным письмом от 18.08.2016 № 18/772 представителями компании выступают Костина В.В., которая в соответствии с протоколом годового общего собрания акционеров АО "ГЕНЕРИУМ" от 17.05.2013 числилась в составе ревизионной комиссии и Гребенсков С.О., который согласно протоколам годовых общих собраний акционеров являлся членом совета директоров АО "ГЕНЕРИУМ".

Президентом и членом совета директоров ООО МБЦ "Генериум" числится Шустер А.М. (информация, размещенная на сайте ООО "МБЦ "Генериум"), который также является председателем совета директоров Общества (протоколы внеочередных (общих) собраний акционеров ЗАО "ГЕНЕРИУМ").

Согласно сведениям об аффилированных лицах ОАО "Фармстандарт" следует, что до 01.09.2014 ООО "МБЦ Генериум" также являлся аффилированным лицом к ОАО "Фармстандарт", поскольку принадлежало к той же группе лиц.

В соответствии с ежеквартальными отчетами ОАО "Фармстандарт" компания владеет ООО "НаучТехСтрой Плюс" в размере 37,5%. В соответствии со сведениями из ЕГРЮЛ учредителями общества являлись: с 01.08.2014 Реус А.Г. с долей владения 12,5%, который также с 24.07.2014 по 31.12.2014 являлся акционером АО "ГЕНЕРИУМ" с долей владения 12,5%, и ООО "МБЦ Генериум"
с 31.07.2014 с долей 12.5%; с 01.08.2014 - Дементьев А.В. с долей владения 12,5%, который также с 24.07.2014 по 31.12.2014 являлся акционером АО "ГЕНЕРИУМ" с долей владения 12,5% и ООО "МБЦ Генериум" с 31.07.2014 с долей 12,5%; "Redillio Holdings Limited" в размере 37,5%, которая одновременно являлась акционером АО "ГЕНЕРИУМ" в проверяемом периоде.

Председателем совета директоров компании "Affitech A/S" является
Шустер А.М. (финансовая отчетность за 2012-2014 гг.), одним из членов совета директоров - Петров Андрей, сотрудник ООО "МБЦ Генериум" (справки по
форме 2-НДФЛ), крупнейшим акционером компании (более 90%) является
"Trans Nova Investments Limited", представителем которой выступал член совета директоров АО "Генериум" Осташевич И.О.

В разделе 12 финансовой отчетности компании "Affitech A/S" за 2012 год в качестве связанных сторон поименованы ООО "НаучТехСтрой плюс",
ООО "МБЦ Генериум", "Trans Nova Investments Limited". При этом указано, что ООО "МБЦ Генериум" контролируется председателем совета директоров
"Affitech A/S" Александром Шустером и Виктором Харитониным, которые также контролируют "Trans Nova Investments Limited", являющуюся крупнейшим акционером "Affitech A/S". Аналогичные сведения содержат раздел 13 отчетности за 2013 год и раздел 12 отчетности за 2014 год.

В разделе 4 финансовой отчетности компании "Affitech A/S" за 2012 год, разделах 7 отчетности за 2013 г. и 2014 г. отражено, что "Affitech Research AS" является дочерней компанией (100%).

Таким образом, финансовые операции акционеров АО "ГЕНЕРИУМ" в проверяемом периоде ограничены группой взаимосвязанных компаний. Фактические обстоятельства осуществления деятельности компаний с учетом вида деятельности (хранение инвестиций) подтверждают вывод налогового органа о создании на территории государства, с которым у Российской Федерации заключено Соглашение, предусматривающее льготную ставку налогообложения при выплате дивидендов, технических компаний, выступающих в качестве номинальных владельцев акций, фидуциариев или управляющих активами в интересах лиц, фактически получающих доход.

В результате анализа выписок по операциям на расчетных счетах Инспекцией установлено, что полученные от "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited", "Redillio Holdings Limited" денежные средства компания "Archer Consulting Corp" в дальнейшем перечисляла в адрес организаций, зарегистрированных в Британских Виргинских островах ("Inora Trade and Invest. Ltd", "Darburg Commercial Corp."), а также в Республике Кипр ("A.D. Riga Ltd.", "Silverwall Holdings Ltd.", "Artomik Trading Ltd.", "Snowbush Trading Ltd.", "Dolcemia Holdings Ltd.", "Mornero Investments Ltd.", "Ironcliff Consulting Ltd.", "Augment Investments Ltd." и "Trans Nova Investments Ltd.").

В отношении данных компаний налоговым органом установлено следующее.

Акционерами (собственниками) компаний "Augment Investments Limited" и "Mornero Investments Limited" (Республика Кипр) являются Харитонин В.В. и Кульков Е.Н. – члены совета директоров ОАО "Фармстандарт" (информация из "Bureau van Dijk" от 24.11.2016 № 09-07-01/2861дсп@, от 31.10.2016
№ 09-07-01/2659дсп@ и письмо МИФНС № 50 по г. Москве от 05.08.2016
№ 11-09/11102@).

Представителем компании "Mornero Investments Ltd." являлся
Гребенсков С.О., Бидуля А.В. (письмо ООО КБ "АресБанк" от 18.08.2016
№ 18/777, письмо МИФНС № 50 по г. Москве от 05.08.2016 № 11-09/11102@) и Киш В.В. – сотрудник ООО "Консалт Стандарт".

Согласно документам, полученным от ООО КБ "АресБанк" с сопроводительным письмом от 28.03.2017 №018/239, представителями компании "Augment Investments Ltd." также являлись Гребенсков С.О., Кульков Е.Н. и
Бидуля А.В.

В соответствии со свидетельством Министерства торговли, промышленности и туризма Республики Кипр от 03.05.2012, имеющемся в регистрационном деле "Snowbush Trading Ltd." (Республика Кипр), полученным от Межрайонной
ИФНС России № 50 по г. Москве от 05.08.2016 № 11-09/11102@, Кульков Е.Н. является единственным акционером компании. Представителями "Snowbush Trading Ltd" (Республика Кипр) числились, в том числе, Осташевич И.О. и
Бидуля А.В, который также являлся представителем компании "Trans Nova Investments Ltd" (Республика Кипр). "Snowbush Traiding LTD" как следует из документов, представленных ООО КБ "АресБанк", находилось по адресу
г. Москва, набережная Т. Шевченко, д. 23А, по которому располагалось и
ОАО "Фармстандарт".

Согласно документам, полученным от ООО КБ "АресБанк" с сопроводительным письмом от 18.08.2016 №18/773 и от Межрайонной
ИФНС России № 50 по г. Москве с сопроводительным письмом от 18.08.2016
№ 11-09/0560дсп@, представителями компании "A.D. Riga Ltd." являлись Гребенсков С.О., Костина В.В., Бидуля А.В., Киш В.В.

Документы (заявления о присоединении к договору присоединения клиентов к электронному документообороту, акты приема-передачи, заявление на подключение и аккредитацию в системе, заявление на выдачу сертификата) от имени компании "Darburg Commercial Corp." (Британские Виргинские острова) подписаны Милейко С.П. (письмо ООО КБ "АресБанк" от 22.03.2017 № 018/223). Как следует из письма от 13.12.2013 б/н, адресованного председателю правления ООО "КБ "АресБанк" от имени компании "Darburg Commercial Corp.",
Милейко С.П. является директором компании. При этом, Милейко С.П. является братом Милейко П.П. (члена совета директоров ОАО "Фармстандарт", и одного из владельцев компаний-акционеров ООО КБ "Аресбанк").

Компания "Artomik Trading Ltd." (Республика Кипр) на территории Российской Федерации располагается по адресу государственной регистрации ЗАО "Финансовая компания "Профит Хауз" (г. Москва, ул. Летниковская, 10,
стр. 7) - депозитария, осуществлявшего хранение акций Общества, принадлежащих компании "Gyroscope Enterprises Limited", а также являвшегося доверенным лицом "Gyroscope Enterprises Limited" с широким кругом полномочий (доверенность
от 01.04.2013 и генеральная доверенность от 11.04.2011, письмо от 18.08.2016
№ 18/769 ООО КБ "АресБанк"). Учредителем ЗАО "Финансовая компания "Профит Хауз" является Харитонин В.В.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что
компании "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited", "Redillio Holdings Limited", "Dolcemia Holdings Ltd" (Республика Кипр), "Artomik Trading Ltd (Республика Кипр), "Snowbush Trading Ltd" (Республика Кипр),
"Ironcliff Consulting Ltd" (Республика Кипр), "Mornero Investments Ltd" (Республика Кипр), "A.D. Riga Ltd" (Республика Кипр), "Trans Nova Investments Ltd" (Республика Кипр), "Silverwall Holdings Ltd", а также "Augment Investments Ltd" (Республика Кипр) имеют общего секретаря - "A.B.C. GrandServus Ltd" (информация "Bureau van Dijk" письмо МИ ФНС России по ценообразованию для целей налогообложения от 16.08.2016 № 08-02-08/01/2314дсп@).

Из представленной ООО КБ "АресБанк" информации об IP-адресах, которые использовались для осуществления операций на расчетных счетах, следует, что управление расчетными счетами "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited", "Redillio Holdings Limited" , "Dolcemia Holdings Ltd" (Республика Кипр), "Snowbush Trading Ltd" (Республика Кипр), "Inora Trade and Invest Ltd" (Британские Виргинские острова), "Ironcliff Consulting Ltd" (Республика Кипр), "Darburg Commercial Corp." (Британские Виргинские острова), "Mornero Investments Ltd" (Республика Кипр), "A.D. Riga Ltd" (Республика Кипр), "Augment Investments Ltd" (Республика Кипр), "Silverwall Holdings Ltd" (Республика Кипр) производилось, в том числе, с адресов, на которых располагались обособленные подразделения Общества (г. Москва, ул. Александра Солженицына, д. 27 и г. Москва,
ул. Тестовская, 10 (Деловой центр "Северная башня")).

Кроме того, в качестве контактных данных компаниями "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited", "Redillio Holdings Limited", "Dolcemia Holdings Ltd" (Республика Кипр), "Mornero Investments Ltd" (Республика Кипр), "A.D. Riga Ltd" (Республика Кипр), "Augment Investments Ltd" (Республика Кипр) и "Silverwall Holdings Ltd" (Республика Кипр) указаны адреса, по которым располагались обособленные подразделения АО "ГЕНЕРИУМ" и ОАО "Фармстандарт", а также номер телефона 8 (495) 956-03-70, используемый также ООО "МБЦ "Генериум", ООО "УК ДД Калита" и ООО "IPT Group") (сведения из ЕГРН АО "ГЕНЕРИУМ").

В результате анализа выписок по операциям на расчетных счетах компаний "Artomik Trading Ltd" (Республика Кипр), "Darburg Commercial Corporation" (Британские Виргинские острова), "Dolcemia Holdings Ltd" (Республика Кипр) Инспекцией установлено, что денежные средства, полученные от указанных выше учредителей Общества, перечислялись данными компаниями в адрес организаций ЗАО Финансовая компания "Профит Хауз", ЗАО "Бизнесфаворит", ООО "Базис Билдинг", ЗАО "Интергрупп", ЗАО "К31 Сити", ООО "Западный остров",
ОАО "7й Таксомоторный парк", ООО "Термио", ООО "Трамбл",
НОЧ УПиДПО "Международный Институт Постдипломного Медицинского образования", ОАО "Мосдормаш", ООО "Таймслот", ООО "Гловертон",
ЗАО "Жемчужина", которые являлись взаимосвязанными с ОАО "Фармстандарт".

Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о наличии у иностранных компаний "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" признаков технических (кондуитных) компаний, в связи с чем Общество неправомерно применило пониженную налоговую ставку по налогу на прибыль организаций в размере 5 процентов, предусмотренную подпунктом "a" пункта 2 статьи 10 Соглашения, при выплате в проверяемом периоде дивидендов в адрес компаний "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited", поскольку указанные компании не являются фактическими получателями доходов в виде дивидендов Общества и лицами, распоряжающимися экономической судьбой полученных доходов.

Не могут быть приняты доводы Общества об отсутствии необоснованной налоговой выгоды при перечислении дивидендов акционерам, зарегистрированным в Республике Кипр со ссылкой на подпункт 1 пункта 3 статьи 284 и пункты 3.4, 11 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации.

Общество указывает на возможность налогообложения дивидендов по
ставке 0% в случае, если бы акционером АО "ГЕНЕРИУМ" являлась инвестиционная холдинговая компания, зарегистрированная в Российской Федерации.

Данная ссылка Общества не основана на фактических обстоятельствах дела, поскольку в проверяемом периоде была иная структура владения акциями
АО "ГЕНЕРИУМ". В рассматриваемом случае спорные суммы дивидендов выплачивались Обществом в адрес акционеров - иностранных организаций "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" (Республика Кипр).

По аналогичным основаниям не подлежит применению и подпункт 2 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации, регулирующий налогообложение доходов, полученных в виде дивидендов, российскими организациями от российских и иностранных организаций.

В соответствии с положениями подпункта 3 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение налогом на прибыль организаций доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, производится с применением налоговой ставки 15 процентов.

Из оспариваемого решения налогового органа следует, что Обществу предложено уплатить сумму налога на прибыль организаций за 2012-2014 годы с доходов в виде выплаченных компаниям "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" дивидендов, исходя из налоговой ставки в размере 15 процентов, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3
статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации.

При этом необходимо учитывать, что уменьшение размера налоговой обязанности вследствие применения более низкой налоговой ставки (5% по Соглашению вместо 15%) является налоговой выгодой.

Доводы Общества о соответствии создания холдинговых и финансовых компаний на Кипре практике делового оборота не противоречат выводам налогового органа о невозможности использования преимуществ конвенции об избежании двойного налогообложения в случаях, когда компании в Республике Кипр являются только формальными собственниками дохода.

Перечисление части денежных средств со счетов "Ancolie Trading Limited" и "Redillio Holdings Limited" на счета компаний, зарегистрированных в Республике Кипр и Российской Федерации, само по себе в отсутствие иных обстоятельств, бесспорно не свидетельствует о наличии у "Ancolie Trading Limited" и "Redillio Holdings Limited" фактического права на доход.

Наличие в некоторых случаях периодов времени, в течение которых компании "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" аккумулировали денежные средства, полученные от Общества, при установленном факте их перечисления в адрес иных лиц, не опровергает транзитный характер движения денежных средств.

Довод Общества о сохранении существенной части доходов на счетах кипрских компаний, основанный только на факте их наличия на счетах на конец 2012 года и 2014 года, при условии перечисления дивидендов от АО "Генериум" 24.12.2012 и 29.12.2014, о незаконности решения налогового органа не свидетельствуют.

Ссылка Общества на решение МИФНС России № 50 по г. Москве
от 02.12.2014 как на подтверждение иным налоговым органом права на применение ставки 5% в отношении дивидендов АО "ГЕНЕРИУМ" несостоятельна.

МИФНС России № 50 по г. Москве налоговую проверку по вопросам правильности исчисления и удержания налога с выплаченных АО "ГЕНЕРИУМ" дивидендов не проводила. Решение МИФНС России № 50 по г. Москве
от 02.12.2014 о возврате в заявительном порядке сумм налога на прибыль организаций не содержит иных выводов, противоречащих оспариваемому решению Инспекции от 05.12.2017 № 15.

Не нашел своего подтверждения и довод Общества о реальном ведении деятельности компаниями "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited". Расходы на учреждение, курьерские расходы, гонорар аудиторов, банковский и государственный сбор и другие расходы, отраженные в финансовой отчетности иностранных акционеров, являются необходимыми расходами для поддержания формального существования организации, ее регистрации и содержания офиса в иностранной юрисдикции. Кроме того, принимается во внимание незначительность размера данных расходов.

Письма "A.B.C. Grandservus Limited", на которые ссылается Общество, не противоречат выводам налогового органа, основанным на оценке фактических обстоятельств дела. Из материалов дела не следует, что вся работа компаний "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" (Республика Кипр) или какой-либо ее функционал передан на исполнение сторонним организациям, либо эти компании приняли решение о создании офисов и наняли сотрудников для ведения такой работы. Доказательств, что лица, значащиеся директорами "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" принимают решения по вопросам, отнесенным к компетенции участников Общества, а также осуществляют фактическое руководство деятельностью Общества, не имеется.

Расходы, связанные с обесценением активов, нереализованные курсовые разницы и иные подобные расходы, не могут рассматриваться в качестве реальных расходов компаний, поскольку указанные расходы фактически не понесены и могут отражать лишь текущую оценку стоимости активов, обязательств и требований.

Доводы Общества о ведении иностранными акционерами активной инвестиционной деятельности и несении ими предпринимательских рисков с учетом обстоятельств дела не являются обоснованными.

Исходя из содержания финансовой отчетности указанных компаний, следует, что их активы в виде акций и долей участия в российских компаниях группы сформированы за счет заемных средств акционеров и ассоциированных компаний, в том числе расположенных в офшорных юрисдикциях. В связи с этим, получаемый ими дивидендный доход и проценты по займам от российских участников группы перераспределяется ими в основном либо на погашение заемных обязательств перед акционерами и ассоциированными компаниями, либо на предоставление займов ассоциированным компаниям.

При этом доходы в виде процентов по ссудам в проверяемом периоде на расчетные счета компаний не поступали, отраженные в отчетности расходы в виде процентов по ссудам от связанных компаний превышают доходы от выдачи кредитов (подробный отчет о прибылях и убытках, финансовые прибыли/издержки "Ancolie Trading Limited"). Одинаковая процентная ставка по полученным и впоследствии выданным ссудам не свидетельствует о направленности действий компаний на извлечение прибыли.

Таким образом, фактически рассматриваемые компании выступают в качестве номинальных владельцев акций, фидуциариев или управляющих, перераспределяя денежные потоки внутри группы взаимосвязанных компаний.

При оценке доводов Общества о несении кипрскими акционерами существенных рисков в виде ухудшения экономической ситуации в Российской Федерации, повышения налогового бремени в Российской Федерации и ключевой ставки ЦБ РФ, наложения санкций на Общество, падения курса рубля, невозвратов выданных займов, связанных с инвестированием в ООО "НаучТехСтрой плюс", ООО "МБЦ Генериум" и АО "ГЕНЕРИУМ", учитывается, что внутригрупповые сделки (предоставление дочерним и ассоциированным компаниям заемного финансирования) не выходят за пределы контроля со стороны тех же собственников бизнеса и не могут рассматриваться в качестве рисковых операций.

Факты же владения долями (акциями) различных компаний в отсутствие доказательств участия в деятельности приобретенных компаний и доказательств ведения этими компаниями реальной деятельности, не являются подтверждением осуществления "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" инвестиционной деятельности. Вопреки доводам Общества в материалах дела отсутствуют допустимые доказательства, достоверно подтверждающие осуществление инвестиций в адрес независимых контрагентов, учрежденных по законодательству Германии, Дании, Люксембурга, Республики Кипр, Российской Федерации и т.д.

В отношении представленного Обществом соглашения о прощении компанией "Redillio Holdings Limited" долга ООО "НаучТехСтрой" по договору займа от 15.02.2013, инспекцией установлено, что учредителем
ООО "НаучТехСтрой плюс" до 19.02.2013 являлась "Silverwall Holdings Limited" (собственник - член совета директоров АО "Генериум" Шустер А.М.),
а с 20.02.2013 - "Redillio Holdings Limited" (вклад 37,5%).

При этом, "Redillio Holdings Limited" сотрудников не имела, затрат на представительские расходы и аренду не несла. Управление расчетными счетами компании осуществлялось Алдашкиной Е.Н. – членом совета директоров
АО "Генериум", она же являлась представителем компании при постановке на учет в налоговом органе и при проведении собраний акционеров АО "Генериум". Акционером компании являлся член совета директоров АО "Генериум" -
Шустер А.М. Таким образом, "Redillio Holdings Limited" фактически представляет интересы иного лица.

Доводы Общества об отсутствии в законодательстве Республики Кипр и учредительных документах акционеров АО "ГЕНЕРИУМ" ограничений полномочий директоров на распоряжение доходами в виде дивидендов должны быть рассмотрены в совокупности с фактическими обстоятельствами осуществления деятельности Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited", которые опровергают наличие у кипрских компаний фактического права на доход, полученный от АО "ГЕНЕРИУМ".

Кроме того, Общество в материалы дела представило два неидентичных перевода учредительных договоров и уставов компаний "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited", выполненных переводчиками Веселовым П.Д. и Храмовым А.А. При этом, перевод Храмова А.А. по своему содержанию соответствует переводу учредительных договоров и уставов, представленному при регистрации иностранных компаний в Межрайонной ИФНС России № 50 по г. Москве, выполненному переводчиком Качиным И.А.

Ссылаясь на перевод Веселова П.Д., Общество не обосновало наличие ошибок в переводе Храмова А.А. и Качина И.А., имеющих значение для рассмотрения настоящего спора. Оснований доверять переводу Веселова П.Д. более чем переводу Храмова А.А. не имеется.

Также не установлено нарушения налоговым органом существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, являющихся основанием для отмены решения налогового органа. Использование Инспекцией максимальных сроков для проведения выездной налоговой проверки и несвоевременное вручение акта проверки такими обстоятельствами не являются.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства.

Пунктом 5 статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей налоговый агент несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, Общество, выступающее в рассматриваемом случае налоговым агентом, в силу положений статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации самостоятельно несет риск наступления неблагоприятных последствий в результате ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей, в том числе по правильному и своевременному исчислению и удержанию налогов из денежных средств, выплачиваемых акционерам. Момент вступления в силу решения Инспекции, сам по себе прав и законных интересов Общества не нарушает.

Участие Общества в социально-значимых проектах к обстоятельствам, имеющим существенное значение для определения наличия либо отсутствия в действиях Общества состава правонарушения, не относятся. Данные обстоятельства были учтены налоговым органом при определении размера налоговой санкции в качестве смягчающего ответственность обстоятельства и сумма штрафа снижена в восемь раз.

Установленные по делу подтверждают, что компании "Ancolie Trading Limited", "Gyroscope Enterprises Limited" и "Redillio Holdings Limited" не обладают полномочиями по распоряжению доходом, фактически не получают выгоду от полученного дохода и не определяют его дальнейшую судьбу, и, соответственно, не могут рассматриваться в качестве фактического получателя дохода применительно к Соглашению между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал".

Транзитное перечисление дохода в адрес организаций, зарегистрированных на Британских Виргинских островах, с Правительством которых у Российской Федерации не заключено международное соглашение об избежании двойного налогообложения, а также перераспределение финансовых потоков внутри группы ассоциированных лиц подтверждает вывод о создании схемы по использованию резидентов Республики Кипр с целью создания видимости выполнения условий, определенных Соглашением от 05.12.1998, для применения пониженной налоговой ставки.

Использование налоговым органом словосочетания "группа компаний" обусловлено выявленными в ходе проверки обстоятельствами взаимосвязанности вышеуказанных лиц, что не свидетельствует о нарушении налоговым органом норм права.

С учётом изложенного доводы Общества судом не принимаются как основанные на неверной оценке доказательств и не влияющие на установленные судом обстоятельства и сделанные на их основе выводы.

Таким образом, требование Общества о признании недействительным решения Инспекции от 05.12.2017 № 15 удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине в сумме 3000 руб. относятся на Общество.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

отказать акционерному обществу "Генериум" (601125, Владимирская область, Петушинский район, п. Вольгинский, ул. Заводская, стр. 273; ИНН 3321027747, ОГРН 1093316000370) в удовлетворении заявленного требования.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд (г. Владимир) через Арбитражный суд Владимирской области в течение месяца со дня его принятия.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа (г. Нижний Новгород) в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья

Н.Г. Тимчук