Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании заявление прокурора Камешковского района о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Феликс» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: ФИО1 – удостоверение ТО № 067720 (сроком действия до 31.12.2011);

от заинтересованного лица: не явился;

установил:

прокурор Камешковского района (далее – Прокурор, заявитель) обратился в арбитражный суд с требованием о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Феликс» (далее – Общество, заинтересованное лицо) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В отзыве на заявление Общество отклонило предъявленное требование, указав на отсутствие в его действиях события вменяемого административного правонарушения.

При этом Общество пояснило, что на основании договора на распространение художественных открыток № 92/10 от 11.06.2010, заключенного с обществом с ограниченной ответственностью «Социальное партнерство», оно осуществляет при помощи политрона (совмещенного автомата по ксерокопированию и приему платежей) розничную реализацию товара, а именно открыток, изготовленных межрегиональным благотворительным общественным фондом содействия реабилитации инвалидов «Преодоление» и проводит в качестве агента негосударственную стимулирующую лотерею « Внеси свой вклад в доброе дело».

Общество утверждает, что не совершает операций по приему от посетителей денежных средств, которые могли бы расцениваться как операции по приему ставок для участия в азартной игре, а стимулирует продажу продукции (художественных открыток) в соответствии с договором № 92/10 от 11.06.2010, заключенным с обществом с ограниченной ответственностью «Социальное партнерство» (оператором стимулирующей лотереи «Внеси свой вклад в доброе дело»).

Выслушав доводы представителя заявителя, изучив материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

Общество зарегистрировано в качестве юридического лица 27.06.2008, сведения о нем внесены в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером <***>.

Общество поставлено на учет 27.06.2008 в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации ИНН/КПП <***>/331701001, что подтверждено свидетельством серия 50 № 010711719.

Нежилое помещение, расположенное по адресу: <...>, находится в распоряжении Общества.

13.11.2010 Прокурором проведена проверка предпринимательской деятельности Общества, осуществляемой по вышеуказанному адресу.

В ходе проверки было установлено, что Общество в помещении по адресу: <...>, общей площадью 35,5 кв.м, осуществляет деятельность по проведению азартных игр с денежным выигрышем, с использованием игровых автоматов в количестве 10 штук без специального разрешения (лицензии).

Установив в действиях Общества признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Прокурор принял 06.12.2010 в отношении Общества постановление о возбуждении производства об административном правонарушении.

Согласно указанному постановлению процесс игры на лотерейных аппаратах в Обществе подразумевает собой основанную на риске игру, в результате которой игрок может выиграть или проиграть денежные средства.

В соответствии с частью 1 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях 07.12.2010 Прокурор обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии с положениями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд признал требование заявителя обоснованным в силу нижеследующего.

В части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно статье 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона № 244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 Закона № 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона № 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Таким образом, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Факт организации Обществом 13.11.2010 азартной игры в принадлежащем Обществу помещении и расположенном по адресу: <...>, подтвержден материалами дела (протоколом осмотра места происшествия от 01.12.2010, объяснениями от 13.11.2010 ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, постановлением от 06.12.2010 о возбуждении производства об административном правонарушении).

Из материалов дела следует, что посетители клуба ФИО2, ФИО3, ФИО4 были допущены к игре на лотерейном терминале без продажи им художественных открыток, без заполнения отрывного талона к ним, являющихся обязательными условиями участия в негосударственной стимулирующей лотерее «Внеси свой вклад в доброе дело». Общество не опровергло данное обстоятельство документально.

В результате игры на лотерейном терминале ФИО4 проиграл денежные средства в размере 100 руб. Указанный факт подтвержден перечисленными выше документами. ФИО3 указал, что он в игровом клубе находился с другом, который выиграл 2600 руб. и попросил ФИО3 забрать его выигрыш. ФИО3 выиграл 1000 руб. Администратор отказался отдавать выигрыш ФИО3

Статьей 4 Закона № 244-ФЗ определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; игровое оборудование - устройства; или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Из представленных в материалы дела объяснений (в частности, ФИО4) следует, что посетители клуба указывают на выбранный ими игровой аппарат, в котором оператор активирует переданную ей сумму денежных средств, после чего путем нажатия кнопок игроки осуществляют игру. Игра проходит в режиме реального времени и заключается в том, чтобы путем нажатия кнопок получить комбинацию определенных предметов, с помощью которых приумножить баллы, которые выдает аппарат и тем самым получить выигрыш. Во время игры на игровом табло высвечивается сумма кредитов, оставшихся у игрока или выигранных им, после того, как сыграла ставка. Игрок может самостоятельно прекратить игру и забрать в любой момент сумму, кратную 100 руб., или игра прекращалась самостоятельно, если сумма кредитов была ровна нулю.

Таким образом, результат игры на каждом из аппаратов не зависит и никак не связан с результатом игры на остальных. Размер выигрыша определяется развлекательным аппаратом. Поскольку в результате игры на автомате возможно получение выигрыша, который определяется без участия организатора или оператора случайным образом, игрок заинтересован в получении денежного выигрыша по результатам игры на оборудовании и, поскольку такой выигрыш граждане получают, имеются признаки азартной игры.

Из представленных в материалы дела доказательств однозначно следует, что в игровом зале ответчика посетители имеют возможность участвовать в азартной игре с возможностью получения денежного выигрыша, программируемого на основе генератора случайных чисел. Сами клиенты игрового зала ответчика не имеют возможности самостоятельно, без помощи оператора, получить доступ к развлекательному оборудованию и набрать выигрышное количество баллов.

Таким образом, представленные в дело доказательства свидетельствуют о том, что на момент проведения 13.11.2010 в клубе, расположенном по адресу: <...>, без специального разрешения Общество фактически осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования под видом лотерейных терминалов.

Суд приходит к выводу о наличии в действиях Общества признаков состава вменяемого административного правонарушения.

Суд также пришел к выводу, что довод Общества о недоказанности осуществления им запрещенной деятельности по организации азартных игр противоречит перечисленным выше документам.

Судом не принят во внимание довод Общества об осуществлении им законной деятельности по проведению негосударственной стимулирующей лотереи «Внеси свой вклад в доброе дело».

Организатором указанной лотереи является ООО «Благотворительный центр активной реабилитации инвалидов «Преодоление», <...> (ИНН <***>, КПП 771501001).

Оператором лотереи на основании договора от 11.06.2010, заключенного с обществом с ограниченной ответственностью «Благотворительный центр активной реабилитации инвалидов «Преодоление» (организатор лотереи) выступает ООО «Социальное партнерство» (<...>).

Агентом по проведению стимулирующей лотереи «Внеси свой вклад в доброе дело» в соответствии с договором № 91/10 от 11.06.2010, заключенного с обществом с ограниченной ответственностью «Социальное партнерство» (оператор лотереи), выступает ООО «Феликс».

На основании пункта 1.1 обозначенного договора агенту поручено проведение розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи «Внеси свой

вклад в доброе дело», сформированного ООО «Благотворительный центр активной реабилитации инвалидов «Преодоление» в пределах суммы, предоставленной оператором агенту. Розыгрыш призового фонда производится с помощью лотерейного оборудования.

Условиями стимулирующей лотереи «Внеси свой вклад в доброе дело», утвержденными генеральным директором ООО «Благотворительный центр активной реабилитации инвалидов «Преодоление», предусмотрено, что для участия в розыгрыше необходимо приобрести печатную продукцию - открытки, производимые межрегиональным благотворительным общественным фондом содействия реабилитации инвалидов «Преодоление» и реализуемые названной организацией, а так же привлеченными им иными лицами от имени и по поручению Фонда. Каждый покупатель, купивший товар, получает подарочные баллы, равные сумме покупки, которые участвуют в розыгрыше на лотерейном оборудовании. Розыгрыш призов лотереи осуществляется на лотерейном оборудовании, которое путем (методом) случайности определяет победителя, а так же приз, подлежащий выдаче победителю. Выигрыш выдается участнику лотереи сразу после определения результатов розыгрыша призового фонда на лотерейном оборудовании. Каждый покупатель, купивший товар, получает подарочные баллы, равные сумме покупки, которые участвуют в розыгрыше на лотерейном оборудовании. Розыгрыш призов лотереи осуществляется на лотерейном оборудовании, которое путем (методом) случайности определяет победителя, а так же приз, подлежащий выдаче победителю.

Таким образом, условиями стимулирующей лотереи прямо предусмотрено предоставление участникам лотереи возможности игры на оборудовании, при этом возможным последствием этой игры является выигрыш приза участником. Приз выплачивается в денежном эквиваленте сумме указанных на экране игрового оборудования баллов.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-Ф3 «О лотереях» лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом; лотерейный билет - документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником лотереи. Лотерейный билет является защищенной от подделок полиграфической продукцией.

Согласно пункту 2 части 3 статьи 3 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-Ф3 «О лотереях» проведение стимулирующей лотереи не связано с внесением платы и ее призовой фонд формируется за счет средств организатора лотереи.

Порядок проведения стимулирующей лотереи на территории Российской Федерации регламентирован статьями 7, 9 вышеназванного Закона.

В силу положений пункта 1 и 2 статьи 7, пункта 1 и подпункта 6 пункта 2 статьи 9 Федерального закона «О лотереях» право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи. К уведомлению прилагаются в числе других документов условия стимулирующей лотереи. Условия стимулирующей лотереи утверждаются организатором стимулирующей лотереи. При этом условия стимулирующей лотереи должны включать в себя порядок проведения розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи, алгоритм определения выигрышей.

Из анализа вышеуказанных положений Федерального закона «О лотереях», не подвергшихся изменениям с 01.01.2011, следует, что размер выигрыша должен определяться организатором лотереи путем разработки алгоритма определения выигрышей (совокупности действий, правил, точно предписывающих, как и в какой последовательности получить результат, однозначно определяемый исходными данными), а не лотерейным оборудованием и не иным другим оборудованием, в том числе механизмами и устройствами.

В рассматриваемой ситуации фактически возможность стать участником лотереи обусловлена внесением наличных денежных средств, после чего с посетителем заключается соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры.

В отличие от установленных законом признаков стимулирующей лотереи, проводимой в обычном режиме Обществом фактически производится не обусловленные передачей какого-либо товара единовременные сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда, в соответствии с правилами игры, проводимой в определенном месте.

Из материалов проверки следует, что фактически выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого оборудования, без участия организатора или его работников, и в последующем вручается клиенту непосредственно владельцем игрового оборудования. Эти обстоятельства свидетельствуют об использовании Обществом оборудования для цели организации игры.

Рассматриваемая деятельность Общества (деятельность по организации игры на оборудовании) не является деятельностью по проведению стимулирующей лотереи, она не отвечает признакам лотереи, поименованным в Законе «О лотереях» поскольку организована по принципу азартной игры.

Таким образом, процесс игры на лотерейных аппаратах в лотерейном клубе Общества подразумевает под собой основанную на риске игру, в результате которой игрок может выиграть или проиграть денежные средства.

Приведенные факты свидетельствуют о том, что в действиях Общества содержится состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения.

Арбитражный суд признает Общество виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения, и назначает ему наказание в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей.

При рассмотрении данного дела арбитражный суд не установил обстоятельств, позволяющих признать правонарушение малозначительным и освободить Общество от административной ответственности.

Нарушения порядка привлечения к административной ответственности судом не установлено.

Не извещение генерального директора ФИО7 о дате и времени вынесения постановления от 06.12.2010 в рассматриваемом случае не признается арбитражным судом в качестве существенного нарушения порядка нарушения привлечения к административной ответственности.

Как следует из пункта 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.20010 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Таким образом, по смыслу данных официальных разъяснений вопрос о несоблюдении процессуальных гарантий должен решаться судами в каждом конкретном случае с учетом фактических обстоятельств дела.

Из материалов дела видно, что при вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении присутствовала представитель Общества ФИО8, у которой также были отобраны объяснения от 13.11.2010. С момента вынесения постановления – 06.12.2010 и до окончания рассмотрения дела в суде – 10.02.2011 Общество располагало достаточным временем для подготовки соответствующих пояснений или дополнений по административному делу, а также замечаний либо возражений в отношении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении и в отношении события рассматриваемого правонарушения.

О рассмотрении дела в арбитражном суде Общество надлежащим образом было извещено. В целях защиты своих прав и интересов Обществом подготовлены возражения, подписанные директором Общества ФИО7

При рассмотрении настоящего дела арбитражным судом не выявлены негативные последствия несвоевременного извещения директора Общества о дате и времени вынесения постановления, которые воспрепятствовали бы всестороннему, полному и объективному рассмотрению дела об административном правонарушении.

Статьей 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях определено, что в решении о привлечении либо об отказе в привлечении к административной ответственности должен быть решен вопрос об изъятых вещах.

Предметы административного правонарушения – лотерейные аппараты в количестве 10 штук, а также аппарат для выдачи открыток «Политрон» в количестве 1 штуки, изъятыев соответствии с протоколом осмотра места происшествия от 01.12.2010, подлежат возврату Обществу, поскольку конфискация в соответствии с санкцией части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена в качестве дополнительной меры ответственности. Оснований для ее применения арбитражный суд не усматривает.

Вопрос о распределении между сторонами расходов по государственной пошлине не рассматривается арбитражным судом, поскольку действующим законодательством не предусмотрена уплата государственной пошлины при подаче заявления о привлечении к административной ответственности.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

1. Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Феликс» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 40 000 (сорока тысяч) рублей.

Сумма наложенного штрафа должна быть перечислена по следующим реквизитам: получатель УФК по Владимирской области, прокуратура Владимирской области, расчетный счет <***> в ГРКЦ ГУ Банка России по Владимирской области г. Владимир, ИНН <***>, КПП 332701001, БИК 041708001, лицевой счет <***>, ОКАТО 17401000000, КБК 41511690040040000140.

2. Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Феликс» указанные в протоколе осмотра места происшествия от 01.12.2010 лотерейные аппараты в количестве 10 штук, а также аппарат для выдачи открыток «Политрон» в количестве 1 штуки.

3. Решение может быть обжаловано в течение 10 дней со дня его принятия в Первый арбитражный суд (г. Владимир) через Арбитражный суд Владимирской области.

Судья Е.В. Ушакова