Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Лесных Е.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Фроловой С.П., рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Технотрейд» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании незаконным заключения,

с привлечением к участию в деле в качестве заинтересованного лица: ООО «Газпром трансгаз Волгоград» (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО1, доверенность от 23.07.2020,

от УФАС по Волгоградской области – ФИО2 по доверенности от 28.01.2020 № 01-03-33-21,

от ООО «Газпром трансгаз Волгоград» - ФИО3 по доверенности от 17.08.2020 №024/15-255,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Технотрейд» (далее ООО «Технотрейд, Заявитель) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании незаконным заключения Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее – УФАС по Волгоградской области, административный орган) №04-10/3952 от 04.06.2020 о включении в реестр недобросовестных поставщиков.

УФАС по Волгоградской области против удовлетворения требований возражает, представило отзыв.

ООО «Газпром трансгаз Волгоград» представило отзыв, в котором выражают согласие с заключением антимонопольной службы и просят отказать ООО «Технотрейд» в удовлетворении заявленных требований.

Рассмотрев материалы дела, выслушав мнение сторон, суд приходит к следующему.

Из материалов дела усматривается, что Организатором АО «Газпром закупки» были проведены открытые маркетинговые исследования в электронной форме на право заключения договора на поставку мульчеров для нужд ООО «Газпром трансгаз Волгоград» (извещение о проведении закупки № 32008895244 размещено 18.02.2020 на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru)/

В силу статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011 №223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, названным Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона № 223-ФЗ правовыми актами, регламентирующими правила.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, порядок подготовки и проведения процедур закупки и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные условия, связанные с закупкой.

В соответствии с решением ООО «Газпром трансгаз Волгоград» от 13.12.2019 №291 заказчиком принято решение о присоединении к утвержденным решением Совета директоров ПАО «Газпром» от 19.11.2019 № 3337 изменениям в Положение о закупках товаров, работ, услуг ПАО «Газпром» и Компаний Группы Газпром, утвержденное решением Совета директоров ПАО «Газпром» от 19.10.2018 № 3168 (далее-положение).

Согласно пункту 15.7.2 Положения, участник маркетинговых исследований вправе отозвать свою заявку после ее подачи при условии, что организатор закупки получит письменное уведомление об отзыве предложения до истечения, установленного в извещении срока подачи заявок на участие в маркетинговых исследованиях (л.д.125 тома №3).

В соответствии с пунктом 15.11.3 Положения участник, чьи условия исполнения договора, указанные в заявке, признаны наиболее выгодными, в течение срока, установленного документацией о маркетинговых исследованиях в электронной форме или в уведомлении о результатах маркетинговых исследований, должен представить заказчику подписанный им текст договора на условиях, содержащих в документации о маркетинговых исследованиях в электронной форме, в том числе в проекте договора, являющегося ее неотъемлемой частью (л.д. 132 тома №3).

Согласно п.2.8.1 документации о маркетинговых исследованиях №0095/20/4.5/0008314/ТГ участник, заявка которого выбрана, содержащей, наиболее выгодные условия исполнения договора, в течение 5 рабочих дней с даты получения уведомления организатора о результатах маркетинговых исследований обязан предоставить заказчику в 2-х экземплярах подписанный со своей стороны оригинал текста договора (л.д. 27 тома №2).

В соответствии с п.2.8.2 документации о закупке проект договора, входящий в состав документации, является обязательным для участника.

Текст договора по содержанию и форме должен полностью соответствовать проекту договора, входящему в состав документации (быть оформленным в строгом соответствии с ним), с указанием цены договора, не превышающей начальную (максимальную) цену договора, указанную в извещении, а также цену договора, определенную в итоговом протоколе, и сформированную в соответствии с требованиями документацией (л.д. 27 тома №2).

ООО «Технотрейд» в установленные сроки подало заявку на участие в данной закупке в соответствии с установленной документацией формой.

Таким образом, подавая заявку ООО «Технотрейд» подтвердило ознакомление с условиями, содержащимися в документации и согласие с ними.

По результатам закупки ООО «Технотрейд» было признано победителем открытых маркетинговых исследований.

Заказчиком принято решение о заключении договора с данным участником закупки (протокол № 1/0095/20/4.5/0008314/ТГВолгоград/ПР/ГОС/Э/18.02.2020 по подведению итогов маркетинговых исследований от 22.04.2020; размещен в ЕИС 28.04.2020).

Вместе с тем, письмом № 19/20 от 06 мая 2020 года ООО «Технотрейд» сообщило ООО «Газпром трансгаз Волгоград» об отказе от заключения договора и сообщило, что возникли обстоятельства непреодолимой силы в связи с изменением курса валют.

Как следует из представленных ООО «Технотрейд» в УФАС по Волгоградской области пояснений от 02.06.2020 исх. № 22 в связи с изменением курса валют произошло удорожание закупки на 12000 Евро, что привело к экономической нецелесообразности сделки для коммерческой организации. ООО «Технотрейд» сообщило, что не отказывалось от сделки в целом, считает резкое изменение курса валют обстоятельством непреодолимой силы, которое препятствует подписанию договора.

В соответствии с пунктом 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договоров, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

С учетом сложившейся судебной практики (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2017 по делу №А40-129109/16- 116-1133, решение Арбитражного суда г.Москвы от 27.04.2015 по делу № А40-30949/15), падение курса рубля по отношению к иностранным валютам не является существенным обстоятельством, возникновение которого нельзя было предвидеть, так как вступая в договорные отношения, стороны не могли исключать вероятность резкого ослабления курса национальной валюты в период исполнения сделки, с учетом закупки оборудования в Европе.

К тому же, из смысла пункта 3 статьи 401 ГК РФ следует, что обстоятельства форс-мажора применимы к исполнению обязательств по договору, тогда как письмом от 06.05.2020 исх. № 19/20 ООО «Технотрейд» отказалось от заключения договора по результатам закупки.

Кроме того, ООО «Технотрейд», с момента подачи заявки до момента подведения итогов, заявка на участие в открытых маркетинговых исследованиях не отзывалась.

В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 (ред. от 07.02.2017) «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер.

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Таким образом, выводы УФАС по Волгоградской области, что том, что ООО «Технотрейд» должно было и могло осознавать изменчивость курса иностранных валют по отношению к валюте Российской Федерации, а также должно было учитывать данный факт при направлении заявок на участие в закупочных процедурах, являются обоснованными.

Как указано в п.1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 г. № 25 г. Москва «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» согласно пункту 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе, в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Материалы дела опровергают доводов Заявителя о том, что оно совершило все возможные действия в сложившейся ситуации для исполнения возложенных на Общество обязательств, однако по независящим от него обстоятельствам не смог исполнить свои обязательства.

Более того, доводы ООО «Технотрейд» о добросовестности опровергаются письмом № 19/20 от 06.05.2020, из содержания которого следует, что ООО «Технотрейд» готово было заключить договор по результатам закупки без изменения цены с условием внесения заказчиком 100% предоплаты по договору.

В ответе на вопрос № 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) № 1 Верховный Суд РФ применительно к нормам статьи 401 ГК РФ обстоятельства, вызванные угрозой распространения новой коронавирусной инфекции, а также принимаемые органами государственной власти и местного самоуправления меры по ограничению ее распространения, в частности, установление обязательных правил поведения при введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации, запрет на передвижение транспортных средств, ограничение передвижения физических лиц, приостановление деятельности предприятий и учреждений, отмена и перенос массовых мероприятий, введение режима самоизоляции граждан и т.п., могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы, если будет установлено их соответствие названным выше критериям таких обстоятельств и причинная связь между этими обстоятельствами и неисполнением обязательства.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что с момента извещения о проведении закупки (18.02.2020) до момента подведения итогов по результатам закупки (22.04.2020) ООО «Технотрейд» не были предприняты все зависящие меры, направленные на заключение договора. У Заявителя имелось достаточное количество времени для оценки всех рисков и принятия решения о подаче заявки на участие в данной закупке с учетом начала распространения короновирусной инфекции (COVID-19). Вспышка инфекции впервые была зафиксирована в Ухане, Китай, в декабре 2019 года. При этом 30 января 2020 года Всемирная организация здравоохранения объявила эту вспышку чрезвычайной ситуацией в области общественного здравоохранения, имеющей международное значение, а 11 марта - пандемией.

В соответствии с ч. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная деятельность, осуществляемая лицом на свой риск. Принимая условия заказчика, поставщик гарантирует добросовестность своих намерений.

В результате чего суд приходит к выводу о том, что ООО «Технотрейд» уклонилось от заключения договора с ООО «Газпром трансгаз Волгоград» по результатам закупки, в результате чего заказчик не получил того, на что он обоснованно рассчитывал получить в случае добросовестного поведения контрагента, что нарушает права заказчика как стороны в гражданско-правовом договоре, а также нарушает публично-правовой порядок.

В соответствии с частью 2 статьи 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров.

Согласно части 3 статьи 5 Закона о закупках порядок направления заказчиком сведений о недобросовестных участниках закупки в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В силу пункта 5.3.4 Постановления Правительства РФ от 30.06.2004 №331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе», Федеральная антимонопольная служба ведет реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», в пределах своей компетенции.

Федеральная антимонопольная служба имеет право принимать решения о включении информации о недобросовестных поставщиках в реестр недобросовестных поставщиков, либо исключение из реестра недобросовестных поставщиков.

Более того, Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 утверждены Правила и порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков.

В соответствии с п.2 вышеуказанных Правил предусмотрено, что в случае уклонения от заключения договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора (если документацией о закупке предусмотрена обязанность такого лица заключить договор), заказчик не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора с участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора, или со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке (если документацией о закупке не предусмотрено заключение договора с иным участником закупки при уклонении победителя закупки от заключения договора), направляет в уполномоченный орган сведения и документы.

Во исполнение вышеуказанных требований действующего законодательства, ООО «Газпром трансгаз Волгоград» были направлены в адрес УФАС России по Волгоградской области сведения для включения в реестр недобросовестных поставщиков об участнике закупки, уклонившегося от заключения договора (письмо № 059/02722 от 12.05.2020).

Факт недобросовестного уклонения ООО «Технотрейд» от заключения договора по результатам закупки № 32008895244 нашел своё подтверждение при рассмотрении материалов дела.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что по результатам рассмотрения сведений, представленных ООО «Газпром трансгаз Волгоград», комиссией УФАС России по Волгоградской области законно и обоснованно принято заключение № 04-10/3952 о включении в реестр недобросовестных поставщиков ООО «Технотрейд», в связи с его уклонением от заключения договора.

На основании ст. 110 АПК РФ судебные расходы по государственной пошлине подлежат отнесению на заявителя, поскольку судебный акт принят не в его пользу.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167, 170, 176, 181 АПК РФ, арбитражный суд

решил:

требования общества с ограниченной ответственностью «Технотрейд» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области об оспаривании заключения комиссии УФАС по Волгоградской области №04-10/3952 от 04.06.2020 - оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья Лесных Е.А.