Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Л.В. Костровой, рассмотрев в порядке упрощенного производства, без вызова сторон, заявление Публичного акционерного общества «МегаФон» к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области об оспаривании постановления, с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица ФИО1

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «МегаФон» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области о признании незаконным и отмене постановления от 11.07.2019 №9927 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.7 КоАП РФ и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 20 000 руб.

Административный орган, третье лицо против удовлетворения заявленных требований возражают, представили отзывы.

Рассмотрев материалы дела, выслушав мнение сторон, суд полагает, что заявление общества удовлетворению не подлежит исходя из следующего.

Согласно материалам дела об административном правонарушении, протоколу об административном правонарушении от 20.06.2019 года № 9927 совершено административное правонарушение, выразившееся в том, что в период с 23.01.2019 г. по 26.02.2019 ПАО «МегаФон» совершено административное правонарушение по адресу: 127006, <...>, выявленное по результатам проведенной внеплановой документальной проверки, согласно распоряжения № 913 от 28.03.2019.

Из дела усматривается, что между ПАО «МегаФон» и ФИО1 (далее абонент, потребитель) заключен Договор об оказании услуг связи по абонентскому номеру <***> от 15.08.2008 г. № ВО 064-531. Услуги связи в рамках данного договора оказываются по тарифному плану «Отличный».

Договоры на оказание услуг связи заключаются с абонентами путем подписания Договора об оказании услуг подвижной связи - инфокарта, в которой содержатся данные абонента (паспортные и иные персональные данные) и, таким образом, присоединения к публичной оферте - Условиям оказания услуг подвижной связи «МегаФон» (далее Условия), которые наряду с выбранным Тарифным планом являются неотъемлемой частью договора. Указанные «Условия» регулируют отношения сторон по оказанию услуг связи и иных сопряженных с ними услуг.

Оператором в договоре указано, что с условиями Договора, тарифных планов, опций и иной необходимой информацией Абонент может ознакомиться в офисах работы с Абонентами, а также на интернет- сайте компании www.megafonл и. Кроме того, Абоненты имеют право воспользоваться услугами круглосуточной клиентской справочной службы компании «МегаФон» по телефону <***> или путем доступа в Личный кабинет, который может быть предоставлен на сайте Оператора.

Пунктом 7 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 N 1342 (далее Правила №1342) предусмотрено, оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи» (далее -Закон о связи), оператор связи обязан оказывать пользователям услуг связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Пунктом 5 статьи 44 Закона о связи предусмотрено, что в случае привлечения оператором связи иных лиц к оказанию контентных услуг, за исключением услуг связи, оказываемых через единый портал государственных и муниципальных услуг, оператор связи на основании обращения абонента обязан создать отдельный лицевой счет, предназначенный только для оплаты данных услуг связи в пределах средств, находящихся на указанном лицевом счете. При отсутствии указанного обращения оплата данных услуг связи осуществляется в порядке, установленном абзацем третьим настоящего пункта.

Оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Расчеты за оказанные абоненту услуги осуществляются оператором связи. Перечень услуг, оказываемых Абоненту, определяется выбранным Абонентом Тарифным планом с учетом иных Услуг, заказанных Абонентом дополнительно в соответствии с действующими предложениями Оператора и / или третьих лиц.

Договор об оказании услуг связи, заключаемый между ПАО «МегаФон» и абонентом, состоит из:

- бланка, содержащего учетные данные абонента, сведения о выделенном абоненту номере, заказанных абонентом услугах, выбранном абонентом тарифном плане и тому подобных сведений, идентифицирующих абонента и индивидуализирующих условия, на которых будут оказываться услуги связи.

Относительно предоставления Обществом доступа к информационно-справочным и развлекательным сервисам (услугам) и способа выражения согласия Абонента, ПАО «МегаФон» поясняет следующее.

Согласно п.п. 6.1, 7.3 Условий, перечень услуг, предоставляемых Абоненту, определяется Тарифным планом и дополнительными заказами Абонента, поданными в формате, предусмотренной Условиями, или дополнительно определенными Оператором способами. В случаях, определенных Оператором, Абонент имеет возможность вносить платежи и изменения в набор услуг, а также изменять другие условия Договора с помощью технических и/или электронных средств и другими способами с использованием идентификаторов (кодов, паролей и иных средств), подтверждающих, что распоряжение дано Абонентом.

На сайте www.magafon.ru размещены условия оказания услуги «Мобильные подписки» (bttps://volgograd.magafon,m/services/portal/mobiIi podpiski.htmD, согласно которым в рамках оказания услуги Абоненту предоставляется возможность получать выбранный Абонентом Мобильный контент либо Пакет Мобильного контента на периодической основе с использованием различных Интерфейсов услуги, а также просматривать и сохранять на Абонентском устройстве Мобильный контент. Оператор оказывает услугу при информационной поддержке партнеров. Полный список «Мобильные подписки» размещен по адресу http:/www.podpiskimf.ru/.

Для заказа Услуги Абонент осуществляет запрос путем направления SMS-сообщения, MMS-сообщения, USSD-запроса, Голосового вызова с Абонентского устройства, либо WEB/WАР-запроса на Цифровой идентификатор, в котором Абонент подтверждает свое согласие на получение услуги. Цифровые идентификаторы определяются Оператором и указываются на сайте Оператора podpiskimf.ru.

Из пояснений ПАО «МегаФон» усматривается, что по данным информационно-биллинговой системы Оператора с номера Абонента была произведена активация услуги «Подписка» на сайт tastyrecepts.com. с текстом условий подписки. Для абонентского номера <***> вышеуказанный запрос был корректно зарегистрирован, как оборудованием ПАО «МегаФон», так и системами контент-провадера, предоставляющего данную услугу, и протарифицирован строго в соответствии с действующими тарифами.

Также в адрес Управления, были представлены копии страниц из биллинговой системы оператора о направлении информационных сообщений об условиях услуги, о подключении услуги. Скриншоты страницы отраженной абоненту и логии с оборудования: просмотр абонентом страницы АОС aocShowTime; подтверждение абонентом подписки aocAcceptTime; ip-адрес абонента; сайт с которого абонент пришел на АОС; браузер абонента, номер телефона IMEI; СМС уведомления абонента.

Согласно п. 1.1 Условий оказания услуги «Мобильные подписки», Для заказа Услуги Абонент осуществляет запрос путем направления SMS-сообщения, MMS-сообщения, USSD- запроса, Голосового вызова с Абонентского устройства, либо WEB/WАР-запроса на Цифровой идентификатор, в котором Абонент подтверждает свое согласие на получение услуги. Цифровые идентификаторы определяются Оператором и указываются на сайте Оператора podpiskimf.ru.

Анализ представленных документов позволил управлению сделать вывод, что на номере Абонента 23.01.2019 г. была оформлена подписка на сайт tastyrecepts.com., отключено 26.02.2019 г. сумма списания по 35,00 руб./сутки.

Согласно представленной абонентом детализации расходов, списания происходили с 23.01.2019 г. по 26.02.2019 г.. Всего списано 1 225,00 рублей.

Однако, из материалов представленных ПАО «МегаФон» не усматривается, какой запрос поступил от абонента, каким образом была активирована подписка, представленные обществом условия оказания услуги «мобильные подписки» для абонентов ПАО «Мегафон», алгоритм действий абонента, а также распечатки, техническая информация с оборудования, фиксирующего совершение действий по подключению услуги на номере <***>» таковыми доказательствами не являются, так как ПАО «МегаФон» идентифицировал абонента по абонентскому номеру, выделенному по договору, с использованием Sim -карты абонента.

В объяснениях оператор связи ПАО «МегаФон» указывает, что заказ абонентом покупки контента осуществляется с его согласия, только после его подтверждения решения о покупке. Заказ услуги осуществляется путем отправки SMS, MMS, USSD-запроса, голосового вызова с абонентского устройства либо WEB-запроса или WAP-запроса, то есть исключительно путем активных конклюдентных действий абонента, о чем в том числе, указано и на официальном сайте Оператора.

Вместе с тем, подтверждения совершения абонентом каких-либо действий в целях получения услуги «Подписка» на доступ к сайту: tastyrecepts.com. не представлено, а именно, что абонентом ФИО1 были направлены с её абонентского устройства исходящие: SMS (короткое текстовое сообщение), MMS, USSD-запрос, голосовой вызов с абонентского устройства либо WEB-запроса или WAP-запроса, в том числе каких-либо иных доказательств совершения абонентом активных действий по получению согласия на дополнительные услуги.

В представленной абонентом ФИО1 детализации зафиксированы оказанные абоненту услуги, среди, которых присутствуют строки, не определяющие однозначно инициативные действия самого абонента, совершенные с использованием абонентского оборудования со вставленной в него Sim-картой и принадлежащей данному абоненту, которые направлены на подключение контентной услуги. Активация услуги на сайте методом интернет-клика, не может быть оценена как согласие абонента на подключение платных услуг, выраженное посредством совершения им конклюдентных действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

Таким образом, управление правомерно сделало вывод о том, что данные действия нельзя оценивать как согласие абонента на подключение дополнительной услуги.

Между тем, статья 44 Закона о связи предполагает согласие абонента на определенную дополнительную услугу, что возможно только посредством заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо в форме конклюдентных действий, которые должны однозначно свидетельствовать о намерении получить дополнительную платную услугу.

Согласно п. 38 Правил N 1342 основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования оператора связи, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи.

Учитывая, что Правила оказания услуг подвижной связи касаются исключительно Оператора связи и Абонента, следовательно, согласие на получение дополнительных услуг Абонент должен дать именно Оператору связи.

Суд принимает во внимание, что Оператор связи ПАО «МегаФон» до осуществления расчетов за оказанные дополнительные услуги не осуществил идентификацию абонента и достоверно не установил его волеизъявление на получение данных услуг. Таким образом, дополнительные услуги, технологически неразрывно связанные с услугами подвижной связи, оказываемые за отдельную плату, были оказаны абоненту без его согласия, а, следовательно, с нарушением требований п. 7 Правил N 1342, п. 5 ст. 44 Закона о связи, что привело к неблагоприятным последствиям для потребителя, ему был причинен имущественный вред.

В соответствии с пп. "б" п. 26 Правил № 1342, оператор сотовой связи не вправе без согласия абонента выполнять дополнительные услуги за плату. При этом абонент вправе отказаться от оплаты услуг телефонной связи, предоставленных ему без его согласия. В случае если услуги оплачены, абонент вправе потребовать от оператора возврата уплаченной суммы.

Проанализировав собранные по делу доказательства в совокупности, суд находит обоснованным вывод управления о том, что действия ПАО «МегаФон» по начислению ФИО2 в период 23.01.2019 г. по 26.02.2019 г. платы за подписку на доступ к сайту tastyrecepts.com. в размере 35 руб ./сут. не соответствовали действующему законодательству, что повлекло обман потребителя на сумму 1 225,00 рублей.

Причинами и условиями, способствовавшими совершению административного право-нарушения явились отсутствие надлежащего контроля со стороны руководства организации за соблюдением требований законодательства о защите прав потребителей. Недобросовестное отношение ответственных работников организации к исполнению своих функциональных обязанностей.

Существенных нарушений норм процессуальных требований, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, влекущих прекращение производства по делу об административном правонарушении не установлено.

О времени и месте вынесения составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела юридическое лицо извещено надлежащим образом.

Оснований для признания нарушения малозначительным (ст. 2.9 КоАП РФ) не имеется. Наличие объективной возможности выполнения юридическим лицом требований законодательства и непринятие им каких-либо мер для исполнения возложенной на него законом обязанности, свидетельствует о пренебрежительном отношении общества к установленным требованиям закона и ущемлении прав потребителя. С учетом характера совершенного административного правонарушения и обстоятельств его совершения, исходя из социальной значимости охраняемых общественных отношений оснований для освобождения от административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст. 14.7 КоАП РФ не имеется.

В соответствии с ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства РФ о защите прав потребителей не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения, на момент вынесения настоящего постановления давность привлечения к административной ответственности не истекла.

Доказательства, свидетельствующие о наличии обстоятельств непреодолимой силы и иных обстоятельств, находящихся вне контроля Общества и препятствующих надлежащим образом выполнять требования законодательства, в материалы дела также не представлены.

Доводы, изложенные заявителем, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены управлением при рассмотрении дела и имели бы существенное значение для вынесения постановления, влияли на его обоснованность и законность, либо опровергали выводы административного органа.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену оспариваемого постановления, судом не установлено.

Иные доводы предприятия о незаконности постановления управления не свидетельствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167,171, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать публичному акционерному обществу «МегаФон» в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области от 11.07.2019 №9927 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.7 КоАП РФ и назначении наказания в виде административного штрафа в раз-мере 20 000 руб.

Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение пятнадцати дней со дня его принятия через Арбитражный суд Волгоградской области.

Судья Кострова Л.В.