Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Ф.О.Н.» (далее – ООО «Ф.О.Н.», Общество) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Волгоградской области от 11.05.2016 № 362/Ю-34 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 35 000 рублей.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 9 по Волгоградской области (далее – МИФНС России № 9 по Волгоградской области, Инспекция) в представленном отзыве указала, что заявленные требования не признает, полагая, что в действиях ООО «Ф.О.Н.» имеется состав вмененного административного правонарушения.

Рассмотрев дело в порядке упрощенного производства, изучив представленные доказательства, оценив доводы сторон, арбитражный суд считает, оспариваемое постановление является незаконным и подлежит отмене.

ООО «Ф.О.Н.» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в пункте приема ставок букмекерской конторы (далее - ППС БК) по адресу: <...>, на основании лицензии от 26.06.2009 № 4. По указанному адресу МИФНС России № 9 по Волгоградской области 25.02.2015 зарегистрирована контрольно – кассовая техника (далее – ККТ) модели Элвес-МК, заводской номер 00061127.

На основании поручения от 28.03.2016 № 51 Инспекцией 28.03.2016 проведена проверка ООО «Ф.О.Н.» по вопросу соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт торговой точки и объекта расположенного по адресу: <...>.

Инспекций 28.03.2016 в 15 час. 00 мин. установлено осуществление наличных денежных расчетов кассиром - операционистом ФИО1 в пункте приема ставок букмекерской конторы по адресу: <...>, принадлежащем ООО «Ф.О.Н.», с 2 клиентами за услуги по выплате наличных денежных средств в рамках заключенных с участниками азартных игр соглашений 23.03.2016 на общую сумму 1 756 руб. без применения контрольно-кассовой техники либо бланков строгой отчетности.

Результаты проверки зафиксированы в акте от 28.03.2016 № 002208.

При сопоставлении расходных кассовых ордеров, вкладного листа кассовой книги и фискального отчета ККТ Инспекция пришла к выводу о том, что организатором азартной игры ООО «Ф.О.Н.» 22.03.2016 в ППС БК по вышеуказанному адресу осуществлена выплата выигрыша наличными денежными средствами 2 участникам азартной игры (клиентам) на общую сумму 1756 руб. без применения в установленном порядке ККТ или без выдачи бланков строгой отчетности.

Так, 22.03.2016 гражданину ФИО2 выплата выигрыша осуществлена по 2 расходным кассовым ордерам (далее - РКО): № 69941828 на сумму 1140 руб. и № 69902308 на сумму 416 руб., а гражданину ФИО3 выплата выигрыша осуществлена по РКО № 69915438 на сумму 200 руб.

Административный орган пришел к выводу о нарушении Обществом частей 1, 2 статьи 2, части 1 статьи 5 Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (далее – Закон от 22.05.2003 № 54-ФЗ).

Инспекцией в отношении ООО «Ф.О.Н.» составлен протокол от 19.04.2016 № 000059 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.5 КоАП РФ. В протоколе указано, что ООО «Ф.О.Н.» осуществило без применения ККТ модели Элвес- МК № 00061127 наличные денежные расчеты в виде выплаты выигрышей в рамках оказанной услуги по заключению с 2 участниками азартных игр (ФИО4. и ФИО3) соглашения об их выплате, исход которых признан для этих участников положительным.

Постановлением МИФНС России № 9 по Волгоградской области от 11.05.2016 № 362/Ю-34 Общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.5 КоАП РФ, назначенное наказание – административный штраф в размере 35 000 рублей.

Согласно части 2 статьи 14.5 КоАП РФ неприменение в установленных федеральными законами случаях контрольно-кассовой техники, применение контрольно-кассовой техники, которая не соответствует установленным требованиям либо используется с нарушением установленного законодательством Российской Федерации порядка и условий ее регистрации и применения, а равно отказ в выдаче по требованию покупателя (клиента) в случае, предусмотренном федеральным законом, документа (товарного чека, квитанции или другого документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу), - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 239-ФЗ, действующего на момент проведения проверки и вынесения оспариваемого постановления).

Объектом данного правонарушения являются отношения в сфере соблюдения установленного порядка осуществления государством контроля в сфере торговли, оказания услуг, выполнения соответствующих работ, а в части, касающейся административной ответственности за неприменение контрольно-кассовых машин, - на установленный нормативными правовыми актами порядок общественных отношений в сфере торговли и финансов, правил государственной разрешительной системы (системы допуска хозяйствующих субъектов в сферу торговли и финансов).

Объективную сторону правонарушения составляют противоправные действия, выражающиеся в нарушении правил использования ККТ или бланков строгой отчетности при осуществлении наличных денежных расчетов и расчетов с использованием платежных карт.

Диспозиция указанной нормы имеет сложную структуру и содержит несколько различающихся в зависимости от объективной стороны составов административных правонарушений, в частности: неприменение в установленных федеральными законами случаях контрольно-кассовой техники; применение контрольно-кассовой техники, которая не соответствует установленным требованиям; применение контрольно-кассовой техники, которая используется с нарушением установленного законодательством Российской Федерации порядка и условий ее регистрации и применения; отказ в выдаче по требованию покупателя (клиента) в случае, предусмотренном федеральным законом, документа (товарного чека, квитанции или другого документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу).

Субъектами рассматриваемых административных правонарушений могут являться юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие реализацию товаров, выполнение услуг либо оказание услуг, их руководители и иные работники, а также граждане.

В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 7 Закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ налоговые органы осуществляют контроль за соблюдением организациями и индивидуальными предпринимателями требований названного закона; осуществляют контроль за полнотой учета выручки в организациях и у индивидуальных предпринимателей; проверяют документы, связанные с применением организациями и индивидуальными предпринимателями контрольно-кассовой техники, получают необходимые объяснения, справки и сведения по вопросам, возникающим при проведении проверок; проводят проверки выдачи организациями и индивидуальными предпринимателями кассовых чеков; налагают штрафы в случаях и порядке, которые установлены КоАП РФ, на организации и индивидуальных предпринимателей, которые нарушают требования настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 1 статьи 2 Закона от 22.05.2003 №54-ФЗ контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Организации и индивидуальные предприниматели обязаны применять при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт исправную контрольно-кассовую технику, зарегистрированную в налоговых органах и обеспечивающую надлежащий учет денежных средств при проведении расчетов (фиксацию расчетных операций на контрольной ленте и в фискальной памяти), выдавать покупателям (клиентам) при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в момент оплаты отпечатанные контрольно-кассовой техникой кассовые чеки (часть 1 статьи 5 Закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ).

Из материалов дела следует, что заявитель осуществляет деятельность по организации азартных игр в букмекерских конторах.

Федеральным законом от 23.07.2013 № 198-ФЗ внесены изменения в отдельные законодательные акты Российской Федерации, в частности, в Налоговый кодекс Российской Федерации (далее - НК РФ) и Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон от 29.12.2006 №244-ФЗ) в части определения понятия «игорный бизнес» и «деятельность по организации и проведению азартных игр».

Так, в частности, абзац второй статьи 364 НК РФ изложен в следующей редакции: «игорный бизнес - предпринимательская деятельность по организации и проведению азартных игр, связанная с извлечением организациями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр».

Пункт 6 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ изложен в следующей редакции: «деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры».

Согласно указанным изменениям в законодательстве деятельность по организации и проведению азартных игр с 21.01.2014 приравнены к оказанию услуг, что, в свою очередь, является основанием для распространения на организаторов азартных игр положений Закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ контрольно-кассовая техника, включенная в государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Из материалов дела следует, что ООО «Ф.О.Н.» по месту осуществления деятельности по организации азартных игр - в букмекерской конторе по адресу: <...>, применяет контрольно-кассовую технику.

Заявитель необходимость и факт применения ККТ при осуществлении своей деятельности в букмекерской конторе, не оспаривает. Из содержания заявления следует, что Общество применяет ККТ при оказании услуг по заключению пари с участниками азартных игр. При этом Общество полагает, что при выплате выигрыша не требуется применения ККТ, поскольку выигрыш не является услугой, а выплата выигрыша не является оплатой работ, услуг, товаров.

Оспариваемым постановлением заявителю вменено неприменение ККТ при выдаче денежных средств (выплате выигрыша).

Инспекция признает выплату выигрыша по результатам пари осуществлением организатором азартных игр наличных денежных расчетов при оказании услуг, ссылаясь на Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 09.06.2005№ 222-О, согласно которому применение ККТ в предпринимательской деятельности служит ведению учета поступления и выдачи наличных денежных средств при совершении сделок.

Однако из норм законодательства о применении ККТ, о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр обязанность организаторов азартных игр при выдаче денежных средств в качестве выплаты выигрыша применять контрольно-кассовую технику не вытекает.

Согласно пункту 4 статьи 4 Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ выигрыш - это денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

Таким образом, выигрыш не гарантирован, а обусловлен наступлением определенного результата азартной игры. При этом выигрыш не обязательно должен и может быть только в виде денежных средств. Выигрыш может быть выплачен иным имуществом, в том числе передачей имущественных прав.

По смыслу Закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ обязанность применения контрольно-кассовой техники всех организаций и индивидуальных предпринимателей наступает только при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнении работ или оказания услуг, то есть при одновременном наличии двух условий: денежные расчеты при оказании услуг.

В силу статьи 5 Закона от 22.05.2003 №54-ФЗ организации обязаны, в частности, выдавать покупателям (клиентам) при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в момент оплаты отпечатанные контрольно-кассовой техникой кассовые чеки.

Однако выплата выигрыша организатором игры участнику игры в рассматриваемом случае не является оплатой услуги, участник игры услуги не оказывает.

В соответствии с Законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр – это деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Услуга, оказываемая организатором азартных игр, выражается именно в заключении с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше, что исключает из «состава» услуги обязанность выплаты выигрыша в любом случае.

Таким образом, выплата выигрыша организатором азартных игр сама по себе услугой не является и к денежному расчету не относится, что исключает обязанность применения организаторами азартных игр в обязательном порядке контрольно-кассовой техники.

Согласно положениям главы 29 НК РФ «Налог на игорный бизнес» объектом налогообложения для организаторов азартных игр в букмекерской конторе является процессинговый центр букмекерской конторы и пункт приема ставок букмекерской конторы (статья 366 НК РФ).

Статьей 369 НК РФ установлены фиксированные ставки по налогу на игорный бизнес в зависимости от объекта налогообложения, в связи с чем размер налога, подлежащего уплате организатором азартных игр в букмекерской конторе, не зависит от величины его дохода (прибыли), то есть размер налога, подлежащего уплате не зависит от налоговой базы и результатов деятельности по организации азартных игр.

Внесение в главу 23 НК РФ «Налог на доходы физических лиц» дополнительной статьи 214.7 «Особенности определения налоговой базы по доходам в виде выигрышей, полученных в букмекерской конторе и тотализаторе», согласно которой при определении налоговой базы по доходам в виде выигрышей, полученных в букмекерской конторе и тотализаторе, учитываются суммы выигрышей за вычетом сумм ставок, служащих условием участия в азартных играх, проводимых в букмекерской конторе и тотализаторе (пункт 1), о необходимости применения организатором азартных игр контрольно-кассовой техники при выдаче им выигрышей участникам игр не свидетельствует.

Пунктом 2 статьи 214.7 НК РФ предусмотрено, что указанные в названной статье суммы выигрышей подлежат налогообложению у источника выплат, что в совокупности со статьей 6.1 Закона от 29.12.2006 №244-ФЗ предполагает персональный учет участников игр и размеров их выигрышей и простым применением контрольно-кассовой техники не может быть достигнуто.

Выдача наличных денег путем оформления расходных кассовых ордеров с последующим внесением данных в главную книгу, предусмотренная Порядком ведения кассовых операций, суду представляется более правильным ведением учета поступления и выдачи наличных денежных средств при организации азартных игр, поскольку расходный кассовый ордер, кроме суммы выданных денег, содержит такие данные, как фамилия, имя, отчество, паспортные данные, получившего денежные средства лица.

Федеральным законом от 23.07.2013 № 198-ФЗ в Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ введена статья 6.1 «Требования к организаторам азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах при заключении пари на официальные спортивные соревнования и проведении других азартных игр». Однако изложенные в указанной статье требования, сводящиеся к учету и фиксации участников азартных игр, и другие статьи закона, где изложены требования к игорным заведениям, не содержат требований об обязательном применении организаторами контрольно-кассовой техники при приеме ставок и выплате выигрышей.

Следует отметить, что в содержании указанных в Федеральном законе от 29.12.2006 №244-ФЗ определениях понятий, используемых только в целях федерального закона, регулирующего организацию и проведение азартных игр, также содержатся нормы, позволяющие определить порядок и условия применения контрольно-кассовой техники организаторами азартных игр при приеме ставок и выплате выигрышей.

Так, согласно пункту 19 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ касса букмекерской конторы - часть пункта приема ставок букмекерской конторы, в которой организатор азартных игр принимает ставки от участников данного вида азартных игр, выплачивает выигрыши. При этом законодатель место приема ставок и выплаты выигрышей называет кассой букмекерской конторы; прием ставок и выплату выигрышей не связывает с применением какого-либо оборудования.

Согласно пункту 21 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ касса игорного заведения - часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр осуществляет операции с денежными средствами и в которой находится специальное оборудование, позволяющее осуществлять указанные операции. Таким образом, осуществление операций с денежными средствами законодатель связывает со специальным оборудованием, под которым подразумевается ККТ, поскольку часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр проводит учет ставок, принятых от участников данного вида азартных игр, фиксирует результаты азартных игр, рассчитывает суммы подлежащих выплате выигрышей, осуществляет представление информации о принятых ставках и о выигрышах в пункты приема ставок букмекерской конторы называется процессинговым центром букмекерской конторы (пункт 25 статьи 4).

Следовательно, между действиями по приему ставок от участников азартных игр, выплате выигрышей и между операциями с денежными средствами с использованием специального оборудования в Федеральном законе от 29.12.2006 №244-ФЗ проведено различие, позволяющее сделать вывод о том, что применение контрольно-кассовой техники обязательно только при денежных расчетах в части оплаты стоимости самой услуги по организации азартных игр, а не в части выдачи выигрышей.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что Общество, являясь букмекерской конторой, не обязано применять контрольно-кассовую технику при выплате выигрыша.

В рассматриваемом случае осуществление наличных денежных расчетов с участниками азартных игр без применения ККТ не образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.5 КоАП РФ. В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ это обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах оспариваемое постановление является незаконным и подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 211, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Требования общества с ограниченной ответственностью «Ф.О.Н.» удовлетворить.

Признать незаконным и отменить постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Волгоградской области от 11.05.2016 № 362/Ю-34 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Ф.О.Н.» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 35 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий десяти дней со дня его принятия, через Арбитражный суд Волгоградской области.

Судья Наумова М.Ю.