Гражданский кодекс часть 1

общества с ограниченной ответственностью «Волгоградрегионгаз» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Волжскиймежрайгаз», общества с ограниченной ответственностью «Волжскийтеплогаз», открытого акционерного общества «Волгоградоблгаз» о признании недействительными решения и предписания

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО1, представитель по доверенности от 1.01.2010 года;

от УФАС – ФИО2, представитель по доверенности от 11.01.2010 года;

от третьих лиц – (ООО «Волжскийтеплогаз»)- ФИО3, представитель по доверенности от 30.12.2009 года;

от ОАО «Волгоградоблгаз» - ФИО4, представитель по доверенности от 1.01.2010 года;

от ООО «Волжскиймежрайгаз» – не явился, извещено;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Волгоградрегионгаз» (далее- Заявитель, ООО ««Волгоградрегионгаз») обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее- Управление, УФАС) в котором просит суд признать недействительными решение № 09-01-10-04/311-ВО от 28.10.2009 года о признании Заявителя нарушившим ч.1 ст.10 ФЗ № 135-ФЗ от 26.07.2006 года «О защите конкуренции» и предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением.

Представители ООО «Волгоградрегионгаз» и ОАО «Волгоградоблгаз» заявленные требования в судебном заседании поддержали, просят суд удовлетворить их в полном объеме.

Представители УФАС по Волгоградской области и ООО «Волжскийтеплогаз просят суд отказать в удовлетворении заявления, считают оспариваемые ненормативные акты законным и обоснованным.

ООО «Волжскиймежрайгаз» в судебное заседание явку своего полномочного представителя не обеспечил, возражений не представил, хотя был извещен надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Как следует из материалов дела, 02.06.2009 года ООО «Волжскийтеплогаз» заключило договор № 93 на техническое обслуживание газового оборудования с гражданином Д.С. Стрелка. При заключении договора поставки газа Д.С. Стрелка с ООО «Волгоградрегионгаз», последнее письмом от 25.06.2009 года №302/21 сообщило, что в документах, прилагаемых к заключению договора поставки газа, отсутствует копия договора на техническое обслуживание внутридомового газового оборудования (ТО ВДГО), заключенного со специализированной газораспределительной организацией, что является основанием для отказа от заключения договора поставки газа.

27.06.2009 года в адрес гражданина Д.С. Стрелка ООО «Волгоградрегионгаз» направило уведомление о приостановке поставки газа №ФЗ - ТО-166 в связи с тем обстоятельством, что абонентом не заключен договор о техническом обслуживании внутридомового газового оборудования и аварийно-диспетчерском обеспечении.

Уведомления о приостановке поставки газа получены также гражданами ФИО5, ФИО6, ФИО7., заключившим договор на ТО ВДГО с ООО «Волжскийтеплогаз».

На заявление ООО «Волжскийтеплогаз» с просьбой разъяснить причину отказа со стороны поставщика газа в заключении договоров поставки газа с гражданами, заключившими договоры о ТО ВДГО с Обществом, ООО «Волгоградрегионгаз» по существу сообщило, что «договоры о ТО ВДГО и АДО, заключенные с ООО «Волжскийтеплогаз», не отвечают предъявляемым «Правилами поставки газа для коммунально-бытовых нужд граждан» требованиям в отношении договоров. заключаемых со специализированной (газораспределительной) организацией», которой ООО «Волжскийтеплогаз» не является, т.к., по мнению ООО «Волгоградрегионгаз», «под газораспределительной организацией понимается организация, в собственности которой или на иных основаниях находятся газораспределительные сети, оказывающая услуги по транспортировке газа на основании договора транспортировки газа по тарифам, утвержденным федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов».

20.07.2009 года ООО «Волжскийтеплогаз» подало в антимонопольный орган заявление о нарушении ООО "Волгоградрегионгаз» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции).

21 октября 2009 года комиссия антимонопольного органа в рамках рассмотрения дела N 09-01-10-04/311-ВО приняла решение, которым ООО ««Волгоградрегионгаз» признано нарушившим часть 1 статьи 10 Закона о конкуренции. В этот же день на основании указанного решения комиссия антимонопольного органа выдала ООО ««Волгоградрегионгаз» предписание N 09-01-10-04/311-ВО, которым обществу предписано прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона о конкуренции.

Не согласившись с указанными ненормативными актами Управления, Заявитель обжаловал их в арбитражный суд.

Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав материалы дела, арбитражный суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований в силу следующих обстоятельств.

Согласно ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 указанного Кодекса при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Таким образом, в предмет доказывания по делу входят следующие обстоятельства: установление факта доминирования хозяйствующего субъекта на соответствующем товарном рынке, а также злоупотребление этим положением.

Пунктом 5 статьи 5 Закона о конкуренции установлено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Из содержания статьи 3 и пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" следует, что субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по транспортировке газа по трубопроводам отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Как указано в пункте 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" (далее - постановление Пленума ВАС N 30), установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара. При этом доля признается, если не доказано иное, равной указанной в реестре хозяйствующих субъектов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона о конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):

1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;

2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

Вместе с тем при рассмотрении споров о нарушениях, совершенных лицом, не включенным в реестр хозяйствующих субъектов, не может быть отказано в признании его занимающим доминирующее положение на рынке лишь в связи с тем, что такое лицо в данный реестр не включено. Доля лица на рынке определенного товара, а на ее основе и факт занятия им доминирующего положения могут быть установлены также на основании иных документов.

Кроме того, следует учитывать, что если доля лица на рынке определенного товара превышает 50%, то в силу пункта 1 части 1 статьи 5 Закона о конкуренции положение такого лица признается доминирующим, если не доказано иное.

В соответствии с пунктами 1 и 3 Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарных рынках, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.04.2006 N 108, антимонопольный орган в случаях, требующих анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке или положения на нем хозяйствующих субъектов, в том числе при формировании Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, проводит анализ и оценку состояния конкурентной среды на товарном рынке, который включает в себя определение временного интервала исследования товарного рынка; определение продуктовых границ товарного рынка; определение географических границ товарного рынка; определение состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке; расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке; составление аналитического отчета.

Судом на основании материалов дела установлено, что приказом УФАС по Волгоградской области от 20.12.2006 N 164 ООО ««Волгоградрегионгаз» включено в Реестр хозяйствующих субъектов Волгоградской области, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% на рынке поставок природного газа. Следовательно, в силу п. 1 ч. 1 ст. 5 Закона о защите конкуренции положение Заявителя на данном товарном рынке признается судом доминирующим.

Согласно п. 93 Постановлению Правительства от 23.05.2006 №307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» предусмотрено, что потребитель обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасную эксплуатацию внутридомового газового оборудования.

В соответствии с п.95 указанного порядка газоснабжение потребителя, проживающего в жилом помещении, осуществляется при условии надлежащего содержания и ремонта внутридомового газового оборудования специализированной организацией.

Постановлением Правительства от 21.07.2008 г. № 549 утвержден Порядок поставки газа для коммунально-бытовых нужд граждан. Пунктом 3 Порядка поставки газа предусмотрено, что специализированная организация – газораспределительная организация, допущенная в установленном законодательством Российской Федерации порядке к осуществлению деятельности по техническому обслуживанию внутридомового газового оборудования и имеющая аварийно-диспетчерскую службу либо заключившая договор об оказании услуг аварийно-диспетчерской службы.

В соответствии с п. «к» п. 21 Порядка поставки газа абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние внутридомового газового оборудования, своевременно заключать договор о техническом обслуживании внутридомового газового оборудования и аварийно-диспетчерском обеспечении.

Для заключения договора на поставку газа с газоснабжающей организацией необходимо приложить копию договора на техническое обслуживание внутридомового газового оборудования (пп. «к» п.9 Правил поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан), в противном случае, в заключении договора будет отказано (пп. «б» п. 13 Правил), отсутствие указанного договора является основанием для приостановления поставки газа потребителю (пп. «е» п.45 Правил).

В соответствии с Постановлением Правительства от 05.02.1998 г. №162 «Об утверждении Правил поставки газа в РФ» газораспределительные организации -специализированные республиканские, краевые, областные, городские, межрайонные, сельские организации, занятые развитием и эксплуатацией систем газоснабжения территорий, обеспечением покупателей газом, а также оказывающие услуги по транспортировке газа по своим сетям.

Согласно Постановлению Правительства от 17.05.2002 года №317 «Об утверждении Правил пользования газом и предоставление услуг по газоснабжению» газораспределительная организация - специализированная организация, осуществляющая эксплуатацию газораспределительной системы и оказывающая услуги, связанные с подачей газа потребителям. Газораспределительной организацией может быть организация - собственник газораспределительной системы, которая получила газораспределительную систему в процессе приватизации либо создала или приобрела ее на других предусмотренных законодательством Российской Федерации основаниях, или организация, заключившая с собственником газораспределительной системы договор на ее эксплуатацию.

В соответствии с Постановлением от 18.03.2003 г. Госгортехнадзора «Об утверждении правил безопасности систем газораспределения и газопотребления» эксплуатационная (газораспределительная) организация газораспределительной сети (ГРО) - специализированная организация, осуществляющая эксплуатацию газораспределительной сети и оказывающая услуги, связанные с подачей газа потребителям. Эксплуатационной организацией может быть организация -собственник этой сети либо организация, заключившая с организацией -собственником сети договор на ее эксплуатацию.

Постановлением от 21.07.2008 года № 549 установлено, что методологическое обеспечение деятельности по контролю за техническим обслуживанием и состоянием внутридомового газового оборудования осуществляется Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору. Государственные жилищные инспекции субъектов Российской Федерации осуществляют контроль за техническим состоянием внутридомового газового оборудования и своевременным выполнением работ по его содержанию и ремонту.

Согласно Федеральному закону от 31.03.1999 года №69-ФЗ «О газоснабжении в РФ» организация-собственник газораспределительной системы представляет собой специализированную организацию, осуществляющую эксплуатацию и развитие на соответствующих территориях сетей газоснабжения и их объектов, а также оказывающую услуги, связанные с подачей (а не транспортировкой) газа потребителям и их обслуживанием.

Как указано в письме Государственной жилищной инспекции Волгоградской области направленного в адрес антимонопольной службы за № 3400/07 от 8.09.2009 года, ООО «Волжскийтеплогаз» имеет соответствующие документы, подтверждающие наличие в собственности или приобретение на другом законном основании газораспределительных сетей, документы подтверждающие возможность эксплуатировать и обслуживать газораспределительные сети, наличие собственной аварийно-диспетчерской службы. Но, в свою очередь они не оказывают услуги по транспортировке газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан, то есть, нет утвержденных ФСТ тарифов на транспортировку газа по принадлежащим им газораспределительным сетям и, соответственно, не заключен договор на транспортировку газа с газоснабжающей организацией. Анализ создавшейся ситуации показывает, что договор на транспортировку газа с газоснабжающей организацией заключен только с ОАО «Волгоградоблгаз». Таким образом, все газораспределительные организации на территориях муниципальных районов Волгоградской области находятся в одинаковых с ООО «Волжскийтеплогаз» условиях и его дискриминация на рынке услуг по техническому обслуживанию ВДГО не допускается. Государственная жилищная инспекция Волгоградской области не видит оснований считать заключаемые абонентами с ООО «Волжскийтеплогаз» договоры о техническом обслуживании внутридомового газового оборудования недействительными или заключенными в нарушение действующего законодательства».

Согласно информации Нижне-Волжского управления Ростехнадзора изложенного в письме №13/85 от 23.09.2009 года ООО «Волжскиймежрайгаз» и ООО «Волжскийтеплогаз» являются специализированнымиорганизациями, выполняющимифункции газораспределения и по техническому обслуживанию газовых сетей и оборудования. Руководители и специалисты данных организаций аттестованы по промышленной безопасности. Имеют производственные базы, необходимое оборудование и специалистов для осуществления деятельности, в т.ч. по обслуживание ВДГО» (см. том 2 лист дела 82).

Кроме того, ООО «Волжскийтеплогаз» зарегистрировано в налоговых органах согласно выданному свидетельству о государственной регистрации юридического лица (серия 34 № 001502765) 10 ноября 2002 года. Из Устава ООО «Волжскийтеплогаз» следует, что последнее создано для осуществления, в том числе, следующих видов деятельности:

организация обеспечения потребителей различных форм собственности газом и теплоносителями;

- эксплуатация, техническое обслуживание, текущий и капитальный ремонт объектов газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, вентиляции и дымоотведения, систем автоматики и контрольно-измерительных приборов, котельных и систем поквартирного отопления;

- оказание услуг по транспортировке сетевого газа по распределительным газопроводам для предприятий, организаций, учреждений и населения.

В 2003 году ООО «Волжскийтеплогаз» была выдана лицензия № 45-ДГ-008297 сроком на 5 лет (до 02.06.2008 г.), в соответствии с которой Обществу разрешалась деятельность по эксплуатации газовых сетей (техническое обслуживание, ремонт и восстановление газопроводов, сооружений и иных объектов, необходимых для эксплуатации газовых сетей). Ростехнадзор 20.08.2009 года выдал ООО «Волжскийтеплогаз» лицензию на эксплуатацию взрывопожароопасных объектов.

Согласно договорам безвозмездного пользования № 196 от 13.10.2003 года, № 283 от 23.10.2003 года, № 209 от 11.10.2004 года, некоммерческим партнерством домовладельцев и землепользователей «Киляковское», некоммерческим партнерством «Волгогаз», садоводческим товариществом «Энергетик» и другими лицами были переданы ООО «Волжскийтеплогаз» в безвозмездное пользование газораспределительные сети и составлены соответствующие акты разграничения балансовой принадлежности, что подтверждается свидетельством о регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов № А39-02388, выданным 20.02.2009 года Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору.

Указанное выше обстоятельство свидетельствует о том, что у ООО «Волжскийтеплогаз» в пользовании имеются опасные производственные объекты (газораспределительные сети), которые она вправе эксплуатировать.

22.12.2003 г. ООО «Волжскийтеплогаз» было утверждено положение об аварийно-диспетчерской службе (АДС) и создана соответствующая служба. Как совершенно обоснованно указало Управление в своих возражениях на заявление ООО "Волгоградрегионгаз», свидетельством того, что указанная служба имеется в ООО «Волжскийтеплогаз» служит контрольная карта № 45 бригады АДС к месту возможной аварии от 24 июля 2008 года, в которой отражены вызов бригады к месту аварии (дата и время вызова, адрес заявки, действия ИТР и рабочих по ликвидации аварии) и Акт проверки № 8 готовности АДС к действиям по ПЛАС от 6. 02.2009 года с отметками государственного инспектора Нижне-Волжского межрегионального управления по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора.

В материалах дела также имеется письмо № 05-08/569 от 3.08.2005 года Поволжского филиала Федерального лицензионного Центра при Госстрое России, из которого следует, что ООО «Волжскийтеплогаз» имеет лицензию Ростехнадзора на осуществление деятельности по эксплуатации газораспределительных сетей и свидетельство регистрации опасного производственного объекта в Государственном реестре, заключены договора с владельцами газораспределительных сетей садоводческих товариществ на их техническую эксплуатацию с правом пользования, составлены акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между владельцами газораспределительных сетей садоводческих товариществ и газораспределительной организацией ОАО «Волжскиймежрайгаз» (том 2 л. дела 100,101 ).

Выводы Управления о том, что ООО «Волжскийтеплогаз» выполняет функции газораспределительной организации, подтверждается также письмом ОАО «Росгазификация» № 04/1- 521 от 21.07.2005 года (том 1 л. дела 113 ).

Таким образом, в условиях отсутствия законодательного регулирования порядка допуска к осуществлению деятельности по ТО ВДГО, суд приходит к выводу, что контролирующие органы вполне обоснованно признают за ООО «Волжскийтеплогаз» статус специализированной организации.

Согласно представленных сведений ОАО «Волгоградоблгаз» в Управление письмом №07/6740 от 01.10.2009 года у ООО «Волжскийрайгаз» не имеется в собственности или на ином законном основании объектов газораспределительной системы(см.л.дела 96,97 том1 ). Соответственно, критерий законного основания владения газораспределительных сетей, предъявляемый к ООО «Волжскийтеплогаз» при определении наличия статуса ГРО, у ООО «Волжскиймежрайгаз» также отсутствует.

Следовательно, ООО «Волгоградрегионгаз» своими действиями, заключающимися в отказе принимать заключенные гражданами договорами на ТО ВДГО с ООО «Волжскийтеплогаз», лишило хозяйствующего субъекта возможности заниматься данным видом деятельности.

Доводы Заявителя относительно того обстоятельства, что договоры на ТО ВДГО, заключаемые ООО «Волжскийтеплогаз» не соответствуют требованиям законодательства Российской Федерации, судом не принимаются, так как в нарушении требований ст.65 АПК РФ, таковых доказательств им не представлено.

В пункте 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 года №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» указано, что для квалификации действия (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, в устранения конкуренции или ущемление интересов других лиц. В этом же пункте указано, что в отношении действий (бездействия) прямо поименованных в части 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

С учетом изложенного, суд не усматривает оснований для признания недействительными решения УФАС по Волгоградской области № 09-01-10-04/311-ВО от 28.10.2009 года о признании ООО «Волгоградрегионгаз», нарушившим ч.1 ст.10 ФЗ № 135-ФЗ от 26.07.2006 года «О защите конкуренции» и выданным на его основании предписания № 09-01-10-04/311-ВО от 28.10.2009 года о прекращении злоупотребления доминирующим положением.

Частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установлено, что в случае, если арбитражный суд установит, оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, ч.3 ст.201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворения заявления общества с ограниченной ответственностью «Волгоградрегионгаз» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области о признании недействительными решения 09-01-10-04/311-ВО от 28.10.2009 года о признании общества с ограниченной ответственностью «Волгоградрегионгаз» нарушившим ч.1 ст.10 ФЗ № 135-ФЗ от 26.07.2006 года «О защите конкуренции» и выданного ему предписания о прекращении злоупотребления доминирующим положением отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья М.Н. Горбачевский