Гражданский кодекс часть 1

Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) обратилась в Арбитражный суд Волгоградской области с требованием об аннулировании лицензии № 54796, выданной ЗАО «Волгоград-GSM» в связи с невыполнением лицензиатом обязательств, принятых им в процессе участия в конкурсе № 11-РЧ/2007, лот №12.

Заявленные требования обоснованы тем, что закрытым акционерным обществом «Волгоград-GSM» (далее - ЗАО «Волгоград-GSM», Общество) не исполнены взятые в процессе участия в конкурсе обязательства, поскольку Обществом не введены в эксплуатацию базовые станции, количество которых определено конкурсным предложением ЗАО «Волгоград-GSM» по конкурсу № 11-РЧ/2007, лот №12. Податель заявления считает, что Обществом нарушен пункт 7.4 лицензии № 54796, поскольку Общество не осуществило ввод в эксплуатацию необходимое количество базовых станций в соответствии с лицензионными условиями.

Представитель ЗАО «Волгоград-GSM» с заявленными требованиями не согласен, по мотивам, изложенным в отзыве, просит в удовлетворении заявления отказать. Указывает на то, что по состоянию на 01.03.2010г. в эксплуатацию введено необходимое количество базовых станций в соответствии с лицензионными условиями.

Изучив представленные документы, выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, арбитражный суд считает, что требования заявителя не подлежат удовлетворению.

ЗАО «Волгоград-GSM» является региональным оператором связи, оказывающим услуги подвижной связи абонентам – физическим и юридическим лицам на территории Волгоградской области с 1999 года. Общество обслуживает более 800 тысяч абонентов.

Материалами дела установлено, что 09.08.2007г. Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия издан приказ № 73 о проведении открытого конкурса № 11-РЧ/2007 на право получения лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи. Пунктом 2 данного приказа утверждена конкурсная документация открытого конкурса.

Согласно конкурсной документации предметом конкурса по лоту №12 является право на получение лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи в полосах радиочастот 1755,1-1770,1 МГц и 1850,1-1865,1 МГц для применения на территории Волгоградской области РЭС стандарта GSM.

Пункт 5 раздела IIтаблицы №1 «Критерии и порядок оценки конкурсных предложений участников конкурса» конкурсной документации предусматривает, что для получения максимального количества баллов необходимо на 2-й год ввести в эксплуатацию более 40% базовых станций, на 3-й год ввести в эксплуатацию более 60% базовых станций, на 4-й год ввести в эксплуатацию более 80% базовых станций от общего количества базовых станций, заявленных в конкурсных предложениях.

Участником конкурса ЗАО «Волгоград-GSM» в представленном конкурсном предложении в пункте 5 указана динамика развертывания сети подвижной радиотелефонной связи с использованием РЭС стандарта GSM в диапазоне 1800 Мгц (DSC – 1800) по годам. Данная динамика предусматривает, что на 2-й год со дня принятия решения о выдаче лицензии должно быть введено в эксплуатацию 250 базовых станций, на 3-й год со дня принятия решения о выдаче лицензии должно быть введено в эксплуатацию 370 базовых станций, на 4-й год – 490 базовых станций, всего базовых станций – 600.

Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия (Россвязьохранкультура) проведен открытый конкурс № 11-РЧ/2007 на право получения лицензии, на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи.

22.11.2007г. Россвязьохранкультурой издан приказ № 395 о выдаче лицензии на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи победителю конкурса № 11-РЧ/2007 на территории Волгоградской области - ЗАО «Волгоград-GSM».

Из материалов дела следует, что Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия выдана лицензия номер 54796 на осуществление ЗАО «Волгоград-GSM» (лицензиат) услуг подвижной радиотелефонной связи с 22.11.2007 г. по 22.11.2012 г.

Данная лицензия выдана по результатам открытого конкурса № 11-РЧ/2007 на право получения лицензии, на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи.

Согласно пункту 3 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 54796 лицензиат обязан оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи сети стандарта GSM-1800 в соответствии с данной лицензией на территории Волгоградской области.

Указом Президента РФ от 12.05.2008 № 724 «Вопросы системы и структуры федеральных органов исполнительной власти» Федеральная служба по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия (Россвязьохранкультура) преобразована в Федеральную службу по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций (Россвязькомнадзор).

В соответствии с Указом Президента РФ от 03.12.2008 № 1715 «О некоторых вопросах государственного управления в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций» Федеральная служба по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций (Россвязькомнадзор) преобразована в Федеральную службу по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор).

В силу части 1 статьи 29 Федерального закона «О связи» от 03.07.2003 №126-ФЗ (далее – Закон о связи) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

В соответствии с пунктом 1 статьи 31 Закона о связи лицензии выдаются по результатам торгов (аукциона, конкурса) в случае, если: услуга связи будет оказываться с использованием радиочастотного спектра, а государственная комиссия по радиочастотам установит, что доступный для оказания услуг связи радиочастотный спектр ограничивает возможное количество операторов связи на данной территории. Победителю торгов (аукциона, конкурса) выдается лицензия и выделяются соответствующие радиочастоты; на территории имеются ограниченные ресурсы сети связи общего пользования, в том числе ограниченный ресурс нумерации, и федеральный орган исполнительной власти в области связи устанавливает, что количество операторов связи на данной территории должно быть ограничено.

Подпунктом 3 пункта 1 статьи 39 Закона о связи установлено, что аннулирование лицензии в судебном порядке осуществляется по искам заинтересованных лиц или лицензирующего органа в случае невыполнения лицензиатом обязательств, принятых им в процессе участия в торгах (аукционе, конкурсе) (в случае, если лицензия выдана по результатам проведенных торгов (аукциона, конкурса)).

Заявитель считая, что Обществом нарушен пункт 7.4 лицензии № 54796, в связи с тем, что ЗАО «Волгоград-GSM» не осуществило ввод в эксплуатацию необходимое количество базовых станций в соответствии с лицензионными условиями обратился в суд с настоящим заявлением от 21.12.2009г.

Приведенные положения статьи 39 Закона о связи не устанавливают безусловную обязанность суда при наличии приведенных в них оснований принять решение об аннулировании лицензии.

Согласно пункту 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об оспаривании решений административных органов о приостановлении или аннулировании лицензии на право осуществления определенного вида деятельности судам необходимо учитывать, что приостановление (аннулирование) лицензии не является административным наказанием в смысле Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а представляет собой специальную предупредительную меру, непосредственно связанную со спецификой деятельности, при осуществлении которой могут затрагиваться конституционные права и свободы, а также права и законные интересы других лиц.

Лишение лицензии в силу статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации ограничивает правоспособность юридического лица, поскольку не дает возможность заниматься определенным видом деятельности и соответственно является мерой государственного принуждения.

Данная мера должна отвечать требованиям справедливости, быть соразмерной и необходимой для защиты экономических интересов Российской Федерации.

Следовательно, наличие формальных признаков не может являться достаточным основанием для принятия решения о прекращении лицензии.

Суд считает необходимым при рассмотрении вопроса об аннулировании лицензии в связи с нарушением пункта 7.4 условий лицензии по вводу необходимого количества базовых станций, выяснение не только наличия факта нарушения, но и причин его возникновения, а также наличия возможности устранения этого нарушения.

ЗАО «Волгоград-GSM» указывает на то обстоятельство, что в период с 10.11.2009г. по 28.12.2009г. на основании приказа руководителя Общества №908/1 работала приемочная комиссия, в состав которой вошли представители Общества и Управления Роскомнадзора по Волгоградской области, по вводу в эксплуатацию Обществом 51 базовой станции стандарта GSM-1800. Комиссией установлено, что предъявленный к приемке объект связи «Расширение сети СПС стандарта GSM-900\1800 Волгоградской области ЗАО «Волгоград-GSM» в составе 51 базовой станции стандарта GSM-1800 выполнен в соответствии с требованиями действующих нормативных документов в сфере информационных технологий и вводится в действие.

Результаты приемки эксплуатации объекта связи отражены в утвержденном 28.12.2009г. акте №16 от 25.12.2009г.

Генеральным директором ЗАО «Волгоград-GSM» 15.01.2010г. издан приказ №27 о назначении приемочной комиссии по приемке в эксплуатацию сети сотовой связи в диапазоне 1800 МГц в составе 223 базовых станций.

19.02.2010г. Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Волгоградской области утвержден перечень недостатков по результатам работы приемочной комиссии по проверке выполнения ЗАО «Волгоград-GSM» требований действующих нормативных документов в сфере информационных технологий и связи при вводе в эксплуатацию сооружения связи «Сеть подвижной радиотелефонной связи стандарта GSM-1800» в составе 223 станций. Согласно данному перечню Управление Роскомнадзора по Волгоградской области считает возможным принять в эксплуатацию базовые станции стандарта GSM-1800. Кроме того в данном перечне содержится, что сооружение считать введенным в эксплуатацию после представления утвержденного акта приемки сооружения связи приемочной комиссией.

24.02.2010г. утвержден акт №1 приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией объекта связи – расширение сети СПС стандарта GSM-900\1800 Волгоградской области ЗАО «Волгоград-GSM» в составе 223 базовых станций.

В судебном заседании представитель заявителя пояснил, что Обществом лицензионные обязательства, которые должны были быть выполнены по состоянию на ноябрь 2009 года по вводу 250 базовых станций, выполнены по состоянию на 1 марта 2010 года в объеме 274 станций.

Таким образом, на день рассмотрения дела ответчик представил суду доказательства, свидетельствующие о том, что им осуществлен ввод в эксплуатацию необходимое количество базовых станций в соответствии с лицензионными условиями.

Кроме того, Общество указывает на то, что получив лицензию, незамедлительно приступило к реализацию процесса согласования и ввода в эксплуатацию базовых станций, отметив, что данный процесс является многостадийным.

Согласно статье 2 Закона о связи использование радиочастотного спектра - это обладание разрешением на пользование и (или) фактическое пользование полосой радиочастот, радиочастотным каналом или радиочастотой для оказания услуг электросвязи.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 22 Закона о связи регулирование использования радиочастотного спектра является исключительным правом государства, которое осуществляется с учетом международных обязательств Российской Федерации. Органом, уполномоченным государством осуществлять регулирование использования радиочастотного спектра, является межведомственный коллегиальный орган по радиочастотам при федеральном органе исполнительной власти (Государственная комиссия по радиочастотам) в области связи, обладающий всей полнотой полномочий в области регулирования радиочастотного спектра. Радиочастотный спектр является исключительно общегосударственным ресурсом, который не может быть передан организациям и индивидуальным предпринимателям в собственность или постоянное бессрочное использование.

Пунктом 1 статьи 24 Закона о связи предусмотрено, что право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. Использование радиочастотного спектра возникает исключительно на основании разрешения на пользование полосой радиочастот, радиочастотным каналом или радиочастотой. Следовательно, такое право всегда возникает только на основании административного акта, выданного уполномоченным государственным органом, что соответствует принципу установления разрешительного порядка доступа пользователей к радиочастотному спектру.

24.12.2007г. Общество направило в ФГУП «Главный радиочастотный центр» заявку на проведение экспертизы на возможность использования радиоэлектронных средств (РЭС) и их электромагнитной совместимости с действующими и планируемыми РЭС. Общество отметило, что заключение было получено в декабре 2008 года.

Заключение экспертизы было направлено 22.11.2008г. в Роскомнадзор для получения разрешения на использование радиочастот.

22.04.2009г. Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций вынесено разрешение №23-09-0971 на использование радиочастот или радиочастотных каналов ЗАО «Волгоград-GSM».

Ответчик указывает, что после получения Обществом 27.05.2009г. разрешения на использование радиочастот он приступил к закупке, строительству и регистрации базовых станций в Управлении Роскомнадзора.

Помимо этого, Общество отметило, что закупка базовых станций связана с поставкой и последующей таможенной очисткой, которая занимает срок до одного месяца. Срок строительства одной базовой станции составляет от двух недель до одного месяца.

Пунктом 4 статьи 23 Закона о связи для пользователей радиочастотным спектром устанавливается разовая плата и ежегодная плата за его использование. Порядок установления размеров разовой платы и ежегодной платы, взимания такой платы определяется Положением об оплате использования радиочастотного спектра в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.08.1998 № 895.

Общество ссылается на то, что за использование радиочастот в диапазоне 1800 МГц им ежеквартально уплачивается сумма 1 687 320 рублей.

Помимо этого, ответчик отметил, что ухудшение финансовых результатов вследствие увеличения в 4 раза процентной ставки Mosprime, дефицит бюджета ЗАО «Волгоград-GSM» и отсутствие возможности привлечь заемные средства сделали невозможным своевременное приобретение дорогостоящего оборудования для организации сети подвижной связи в диапазоне 1800 МГц, что привело к задержке начала строительства сети.

По мнению ответчика, установка базовых станций стандарта GSM-1800 улучшит качество связи в Волгоградской области, а аннулирование лицензии повлечет за собой необходимость отключения базовых станций уже введенных в эксплуатацию, что приведет к существенному ухудшению качества обслуживания абонентов, вследствие увеличения нагрузки на действующие базовые станции, работающие в диапазоне 900МГц.

Кроме того, ЗАО «Волгоград-GSM» указывает на то, что оно понесло существенные материальные затраты, связанные с реализацией лицензионных условий. Так, стоимость одной базовой станции составляет 540 000 рублей и затраты Общества только на приобретение необходимого количества базовых станций превышают 135 миллионов рублей.

ЗАО «Волгоград-GSM» полагает, что лишение его лицензии приведет к тому, что выделенный Обществу частотный ресурс останется незадействованным и станет предметом нового конкурса, что как минимум на три года отложит построение в Волгоградской области сети связи в диапазоне 1800 МГц. Также ответчик считает, что в случае аннулирования лицензии государство недополучит более 60 миллионов рублей за период неиспользования указанных частот.

Суд считает, что в рассматриваемом случае, мера принуждения в виде аннулирования лицензии является чрезмерным ограничением прав Общества, применение такой меры принуждения не отвечает требованиям справедливости и соразмерности, не соответствует характеру совершенного деяния, а также не является необходимым для защиты экономических интересов Российской Федерации.

Все указанные обстоятельства в совокупности являются основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требования Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) об аннулировании лицензии № 54796, выданной закрытому акционерному обществу «Волгоград-GSM» в связи с невыполнением лицензиатом обязательств, принятых им в процессе участия в конкурсе № 11-РЧ/2007, лот №12 отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья Стрельникова Н.В.