Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мосягиной Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению предпринимателя ФИО1 об оспаривании постановления отдела Управления Федеральной миграционной службы России по Вологодской области в г.Вологде от 16.04.2008 № МС 004163/457 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии от заявителя – ФИО2 по доверенности от 18.04.2008, от административного органа – ФИО3 по доверенности от 14.01.2008, ФИО4 по доверенности от 25.04.2008, ФИО5 по доверенности от 01.01.2008,

у с т а н о в и л:

предприниматель ФИО1 обратился в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением об оспаривании постановления отдела Управления Федеральной миграционной службы России по Вологодской области в г.Вологде (далее – ОУФМС в г.Вологде, Отдел) от 16.04.2008 №МС 004163/457 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). В обоснование заявленных требований ссылается на отсутствие состава вмененного административного правонарушения, нарушение порядка привлечения к административной ответственности.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования.

ОУФМС в г.Вологде в отзыве и его представители в судебном заседании заявленные требования отклонили, считая оспариваемое постановление законным и обоснованным.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав доказательства по делу, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Как следует из материалов дела, 15.04.2008 должностным лицом ОУФМС в г.Вологде совместно с сотрудниками ОГИБДД УВД по г.Вологде, сотрудником Управления Госавтодорнадзора по Вологодской области проведен рейд по проверке транспортных средств, занимающихся перевозкой пассажиров в рамках оперативно-профилактического мероприятия в г.Вологде, по результатам которого инспектором ОУФМС в г.Вологде составлен протокол об административном правонарушении от 15.04.2008 № МС 004163.

В протоколе отражено, что 15.04.2008 в 09 час. 00 мин. в г.Вологде гражданин РФ ФИО1, являясь должностным лицом, принимающим в РФ гражданина Кыргызстана ФИО6, нарушил порядок оформления документов на право временного пребывания иностранного гражданина, что выразилось в непринятии мер к оформлению пребывания в связи с трудовой деятельностью у индивидуального предпринимателя ФИО1

Начальник ОУФМС в г.Вологде, рассмотрев протокол об административном правонарушении от 15.04.2008 № МС 004163 и приложенные к нему материалы в отношении предпринимателя ФИО1 пришел к выводу о нарушении им статей 20, 21, 22 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ» и принял постановление о назначении административного наказания от 16.04.2008 № МС 004163/457. Этим постановлением на предпринимателя наложено административное взыскание в виде штрафа в размере 40 000 руб. в соответствии с частью 1 статьи 18.9 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 23.67 КоАП РФ руководители структурных подразделений территориальных органов федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, вправе рассматривать дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 18.9 КоАП РФ, а их должностные лица составлять протоколы в порядке части 1 статьи 28.3 КоАП РФ.

Отдел Управления Федеральной миграционной службы по Вологодской области в г.Вологде является структурным подразделением территориального органа федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, в силу Положения о Федеральной миграционной службе, утвержденного Указом Президента РФ от 19.07.2004 № 928, приказов ФМС России от 30.11.2005 № 128, от 02.12.2005 № 143, приказа УФМС по Вологодской области от 31.05.2006 № 64.

Протокол об административном правонарушении составлен и дело рассмотрено должностными лицами ОУФМС в г.Вологде в пределах полномочий, предоставленных статьей 23.67, частью 1 статьи 28.3 КоАП РФ, Перечнем должностных лиц системы Федеральной миграционной службы, уполномоченных составлять протоколы по делам об административных правонарушениях, предусмотренных КоАП РФ, утвержденным приказом МВД России от 02.06.2005 № 444.

Согласно части 1 статьи 18.9 КоАП РФ (в ред. Федеральных законов от 28.12.2004 №187-ФЗ, от 05.11.2006 №189-ФЗ, от 22.06.2007 №116-ФЗ) нарушение должностным лицом организации (независимо от формы собственности), принимающей в Российской Федерации иностранного гражданина или лицо без гражданства, обеспечивающей их обслуживание или выполняющей обязанности, связанные с соблюдением условий пребывания в Российской Федерации и транзитного проезда через территорию Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства, установленного порядка оформления документов на право их пребывания, проживания, передвижения, изменения места пребывания или жительства в Российской Федерации и выезда за ее пределы - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с примечанием к статье 2.4 КоАП РФ совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, а также лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное.

В пункте 7 части 1 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» определено, что стороной, принимающей иностранного гражданина или лицо без гражданства в Российской Федерации (далее - принимающая сторона), признаются гражданин Российской Федерации, постоянно проживающие в Российской Федерации иностранный гражданин или лицо без гражданства, юридическое лицо, филиал или представительство юридического лица, федеральный орган государственной власти, орган государственной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, дипломатическое представительство либо консульское учреждение иностранного государства в Российской Федерации, международная организация или ее представительство в Российской Федерации либо представительство иностранного государства при международной организации, находящейся в Российской Федерации, у которых иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает (находится) либо в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства работает.

Согласно статье 5 Федерального закона № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и заключившего трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с соблюдением требований настоящего Федерального закона, продлевается на срок действия заключенного договора, но не более чем на один год, исчисляемый со дня въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию. Решение о продлении срока временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации принимается территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, о чем делается отметка в миграционной карте.

Частью 2 статьи 7 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 109-ФЗ) установлено, что постоянно или временно проживающие в Российской Федерации иностранные граждане подлежат регистрации по месту жительства и учету по месту пребывания.

При этом пунктом 4 части 1 статьи 2 Федерального закона № 109-ФЗ определено, что местом пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации (место пребывания) является жилое помещение, не являющееся местом жительства, а также иное помещение, учреждение или организация, в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства находится и (или) по адресу которых иностранный гражданин или лицо без гражданства подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

При осуществлении миграционного учета осуществляются сбор, фиксация, хранение, обобщение и использование сведений об иностранном гражданине, в том числе, заявленные сроки пребывания (проживания) в Российской Федерации (пункт 9 части 1 статьи 9 Федерального закона № 109-ФЗ).

В силу части 2 статьи 9 Федерального закона № 109-ФЗ в случае изменения сведений, фиксируемых при осуществлении миграционного учета, соответствующие данные должны сообщаться в органы миграционного учета в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 20 Федерального закона № 109-ФЗ учету по месту пребывания подлежат временно проживающий или временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - по истечении трех рабочих дней со дня прибытия в место пребывания.

Частью 2 статьи 21 Федерального закона № 109-ФЗ установлено, что учет по месту пребывания включает в себя фиксацию сведений о нахождении иностранного гражданина в месте пребывания в учетных документах органа, осуществляющего учет по месту его пребывания, и в государственной информационной системе миграционного учета.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 2 части 2 статьи 22 Федерального закона № 109-ФЗ для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания принимающая сторона с соблюдением сроков, установленных пунктами 1 и 2 части 2 и частью 3 статьи 20 настоящего Федерального закона представляет уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в орган миграционного учета непосредственно либо направляет его в установленном порядке почтовым отправлением, за исключением случаев, предусмотренных частями 3 и 4 настоящей статьи.

Согласно пункту 25 Правил осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 15.01.2007 № 9 (далее – Правил), принимающая сторона свое согласие на временное нахождение у нее иностранного гражданина выражает подписью на оборотной стороне уведомления о прибытии, а для организации, принимающей иностранного гражданина, такая подпись скрепляется печатью указанной организации.

Принимающая сторона заполняет бланк уведомления о прибытии на каждого иностранного гражданина, подлежащего постановке на учет по месту пребывания в соответствии с настоящими Правилами (пункт 27 Правил).

Пунктом 42 Правил предусмотрено, что при изменении сведений об иностранном гражданине, предусмотренных пунктами 1 - 9 и 12 части 1 статьи 9 Федерального закона, принимающая сторона или иностранный гражданин в случаях, предусмотренных частями 3 и 4 статьи 22 Федерального закона, обязаны в течение 3 рабочих дней сообщить об этом непосредственно в территориальный орган Федеральной миграционной службы, представив письменное заявление произвольной формы с приложением копий необходимых документов и нового заполненного бланка уведомления о прибытии.

Из содержания изложенных норм следует, что на принимающую сторону, в качестве которой могут выступать лица, включая граждан, у которых иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает (находится) либо у которых иностранный гражданин или лицо без гражданства работает, возложена обязанность сообщать об изменении сведений об иностранном гражданине, фиксируемых при осуществлении миграционного учета.

Как следует из материалов дела и не оспаривается заявителем, предприниматель ФИО1 заключил 14.04.2008 трудовой договор с гражданином Республики Кыргызстан ФИО6. Согласно пункту 5 которого, договор заключен на неопределенный срок и вступает в силу с 14 апреля 2008 года. Факт наличия трудовых отношений подтверждается представленными заявителем трудовым договором от 14.04.2008, уведомлением от 16.04.2008, а также объяснениями ФИО6 в протоколе об административном правонарушении от 15.04.2008, и не оспаривается заявителем.

Уведомление о прибытии иностранного гражданина или лица без гражданства в место пребывания представлено ФИО1 в ОУФМС в г.Вологде 21 апреля 2008 года.

Следовательно, указанный 3-х дневный срок сообщения сведений об иностранном гражданине ФИО1 нарушен.

Доводы представителя заявителя в судебном заседании об отсутствии состава вмененного правонарушения и неправильной квалификации действий предпринимателя в связи с тем, что ФИО1 представлено в установленный 3-х дневный срок в ОУФМС по г.Вологде уведомление о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, судом отклоняются.

Из материалов дела усматривается, что ФИО6 прибыл в Российскую Федерацию 19.04.2007. Принимающей стороной выступил ФИО7 Иностранным гражданином заключен трудовой договор от 18.07.2007 с обществом с ограниченной ответственностью «НИКС». Согласно уведомлению срок пребывания ФИО6 в Российской Федерации установлен до 19.04.2008.

Обязанность представления работодателями или заказчиками работ (услуг) уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, установлена частью 9 статьи 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», пунктом 2 Правил подачи уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.12.2006 №798. Его представление не освобождает принимающую сторону от обязанности представления уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в случае изменения сведений о нем.

Доводы заявителя о нарушении ОУФМС по г.Вологде порядка привлечения к административной ответственности, судом отклоняются по следующим основаниям.

Согласно статье 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

В силу статьи 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Как следует из протокола об административном правонарушении, событие административного правонарушения, вмененного предпринимателю ФИО1, выразилось в непринятии гражданином РФ ФИО1, являющимся должностным лицом, принимающим в РФ гражданина Кыргызстана ФИО6, мер к оформлению пребывания в связи с трудовой деятельностью у индивидуального предпринимателя ФИО1, чем нарушил порядок оформления документов на право временного пребывания иностранного гражданина. В протоколе имеется ссылка на статьи 20, 21, 22 Федерального закона № 109-ФЗ и указана статья КоАП РФ, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение. Таким образом, состав правонарушения изложен административным органом в объеме, необходимом для разрешения дела.

Ссылку заявителя на неправомерное привлечение к участию в деле в качестве свидетелей сотрудников ОУФМС г.Вологды, суд считает необоснованной.

В силу части 1 статьи 25.6 КоАП РФ в качестве свидетеля по делу об административном правонарушении может быть вызвано лицо, которому могут быть известны обстоятельства дела, подлежащие установлению.

КоАП РФ не содержит запрета на привлечение таких лиц в качестве свидетелей по делу и не предъявляет требований к незаинтересованности свидетелей. При этом статья 25.6 КоАП РФ предусматривает ответственность за дачу заведомо ложных показаний, за отказ или уклонение от исполнения обязанностей свидетеля.

Кроме того, в данном случае привлечение в качестве свидетелей указанных лиц не повлияло на полноту и объективность рассмотрения дела. Показания свидетелей не использованы в качестве доказательств по делу. Обстоятельства дела установлены на основании иных доказательств, признанных достаточными и достоверными.

Частью 2 статьи 24.2 КоАП РФ установлено, что лицам, участвующим в производстве по делу об административном правонарушении и не владеющим языком, на котором ведется производство по делу, обеспечивается право выступать и давать объяснения, заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на родном языке либо на другом свободно избранном указанными лицами языке общения, а также пользоваться услугами переводчика.

Приведенные нормы права по своей правовой природе являются регулятивными и призваны обеспечить процессуальные гарантии лица, привлекаемого к административной ответственности. Целью таких гарантий является полное и всестороннее выяснение фактических обстоятельств дела об административном правонарушении.

В силу статьи 68 Конституции РФ государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский язык. Республики вправе устанавливать свои государственные языки. В органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных учреждениях республик они употребляются наряду с государственным языком Российской Федерации.

Из материалов дела усматривается, что ФИО1 является гражданином Российской Федерации, осуществляет свою деятельность на территории г.Вологды, и, следовательно, должен владеть русским языком.

Протокол об административном правонарушении составлен и дело рассмотрено с участием предпринимателя ФИО1, объяснения им изложены собственноручно на русском языке, копии документов получены.

Разъяснение прав и обязанностей предпринимателю ФИО1 при составлении протокола об административном правонарушении, подтверждается подписью предпринимателя в соответствующей графе оригинала протокола. В полученной предпринимателем копии протокола от 15.04.2008 № АА 004163 перечислены предусмотренные КоАП РФ права и обязанности.

С ходатайством о необходимости предоставления ему переводчика ФИО1 в ходе производства по делу не обращался.

С учетом изложенного, доводы заявителя о необходимости обеспечения административным органом услуг переводчика при производстве по делу об административном правонарушении судом не принимаются.

Существенных нарушений порядка производства по делу об административном правонарушении ОУФМС по г.Вологде не допущено.

Статьей 2.9 КоАП РФ установлено, что при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

При квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам в силу пункта 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

В данном случае состав правонарушения является формальным, в связи с чем существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения. Совершенное административное правонарушение посягает на установленный нормативными правовыми актами порядок общественных отношений в области обеспечения режима пребывания иностранных граждан на территории Российской Федерации, который, в свою очередь, призван обеспечить в Российской Федерации общественный порядок, защиту личности, охрану прав и свобод человека и гражданина, охрану здоровья граждан и общественную безопасность, поэтому правонарушение не может быть признано малозначительным, основания для применения статьи 2.9 КоАП РФ отсутствуют.

Оспариваемым постановлением Отделом назначено наказание предпринимателю в виде штрафа в сумме 40 000 руб., в минимальном размере, предусмотренном санкцией части 1 статьи 18.9 КоАП РФ, то есть с учетом всех обстоятельств совершения правонарушения.

При изложенных обстоятельствах, суд не находит оснований для признания незаконным и отмены ОУФМС в г.Вологде от 16.04.2008 №МС004163/457. Следовательно, заявленные требования предпринимателя ФИО1 удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167, 170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Вологодской области

р е ш и л:

в удовлетворении требований предпринимателя ФИО1 (место жительства: <...>; запись в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей от 22.11.2005, основной государственный регистрационный номер 305352532600019) об отмене постановления отдела Управления Федеральной миграционной службы России по Вологодской области в г.Вологде от 16.04.2008 № МС 004163/457 о назначении административного наказания отказать.

Решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней после его принятия.

Судья А.Е.Мамонова