Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Федосовой С.С., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Главного управления внутренних дел по Воронежской области, г.Воронеж, к обществу с ограниченной ответственностью «Мир лотерей – В», г.Воронеж, о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Поляковой Е.А.,

при участии в заседании представителей:

от заявителя – ФИО1, старший инспектор, по доверенности от 27.02.2009г. №51/639, удостоверение №032551, выдано 27.02.2008г., ФИО2, начальник отдела, по доверенности от 25.02.2009г. №51/563, удостоверение №022516, выдано 10.08.2006г.,

от ООО «Мир лотерей – В» – ФИО3, по доверенности от 02.03.2009г., паспорт серии 20 04 №042957, выдан Северным ОВД Коминтерновского района г.Воронежа, ФИО4, юрист, по доверенности от 24.02.2009г., паспорт серии 46 01 №519754, выдан Ухтомским отделом милиции Люберецкого УВД Московской области 08.08.2001г.,

установил:

Управление милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Главного Управления внутренних дел Воронежской области (далее – заявитель, Управление, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Мир лотерей - В» (далее – лицо, привлекаемое к административной ответственности, Общество, ООО «Мир лотерей - В») к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представители лица, привлекаемого к административной ответственности, возражали против удовлетворения заявленных требований, ссылаясь на отсутствие события административного правонарушения, поскольку обществом осуществляется деятельность по организации стимулирующей лотереи, которая не подлежит лицензированию и в связи, с чем просили суд в удовлетворении требований отказать.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в судебном заседании 03.03.2009г. объявлялся перерыв до 06.03.2009г.

Как следует из материалов дела, Управлением 03.02.2009г. в 11 час. 20 мин. в ходе проверки деятельности ООО «Мир лотерей – В» в торгово-развлекательном центре «Алладин», расположенном по адресу: <...>, было установлено, что в указанном помещении находится и функционирует лотерейное оборудование в количестве 33 штук, с помощью которого осуществляется организация и проведение азартных игр с денежным выигрышем без соответствующей лицензии.

Указанный факт установлен протоколом осмотра, арендуемого ООО «Мир лотерей –В» помещения по адресу: <...>.

Посчитав, что в действиях ООО «Мир лотерей – В» имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, административным органом 05.02.2009г., в присутствии директора Общества ФИО5, составлен протокол АЗ№208011 об административном правонарушении.

Материалы административного дела в соответствии с п.3 ст.23.1 КоАП РФ были направлены в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Изучив материалы дела и представленные сторонами доказательства, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу ч.2 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, подлежит лицензированию.

Согласно статье 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Таким образом, под действие подпункта 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001г. №128-ФЗ подпадает деятельность, связанная с заключением соглашения о выигрыше основанное на риске, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры с использованием игрового оборудования, без участия организаторов азартных игр или его работников и получение денежного выигрыша при наступлении результата азартной игры.

Судом установлено, что общество с ограниченной ответственностью «ЕВРОМИР» на основании уведомления о проведении стимулирующей лотереи от 07.07.2008г. и выписки из государственного реестра всероссийских лотерей Н200С/001305ФНС является организатором стимулирующей лотереи «Поймай удачу».

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту).

Оператор лотереи - юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации, заключившее договор (контракт) с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению и имеющее соответствующие технические средства.

Как следует из материалов дела ООО «Мир лотерей – В» в соответствии с договором №П/08/10/2008 от 14.10.2008г. и дополнительным соглашением к нему от 05.11.2008г. является оператором всероссийской стимулирующей лотереи «Поймай удачу», организатором которой выступает ООО «ЕВРОМИР». Общее количество и серийные номера лотерейного оборудования, на котором проводится стимулирующая лотерея «Поймай удачу» по адресу <...> утверждено приложением №9 от 27.11.2008г. к указанному договору.

Порядок проведения стимулирующей лотереи на территории Российской Федерации регламентирован статьями 7 и 9 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" и конкретизирован Приказом Минфина России от 09.08.2004 N 66н "Об установлении форм и сроков представления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей".

В «Условиях проведения стимулирующей лотереи «Поймай удачу», утвержденных организатором лотереи ООО «ЕВРОМИР» в разделе «Порядок проведения розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи, алгоритм определения выигрышей» указано, что для участия в розыгрыше приза необходимо приобрести продукцию (спички, зажигалки, ручки, и т.д.) реализуемых ООО «ЕВРОМИР», предъявить чек и стать участником лотереи, при предъявлении чека, на нем проставляется фраза «Погашено». Каждый покупатель получает подарочные баллы, которые, участвуют в розыгрыше на лотерейном оборудовании.

Призовой фонд стимулирующей лотереи образуется за счет средств Организатора лотереи, и используется исключительно на предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи.

Розыгрыш призов лотереи осуществляется Организатором лотереи на лотерейном оборудовании. Лотерейное оборудование путем (методом) случайности определения победителя. Лотерейное оборудование не содержит скрытых алгоритмов, информационные массивы, узлы и агрегаты, недоступные для тестирования и инспектирования.

Для проведения розыгрыша призового фонда лотереи создается тиражная комиссии, которая подтверждает результаты проведения тиража подписанием протокола о проведении тиража и официальной таблицы результатов проведения тиража.

В ходе проверки Управление на основании объяснения от 03.02.2009г. лица (ФИО6) находившего в торгово-развлекательном центре «Алладин» ООО «Мир лотерей –В» сделало вывод, что на лотерейном оборудовании осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр с денежным выигрышем. Согласно объяснению продавца, взятого в ходе проверки, следует, что покупателю товар был принесен и положен с боку лотерейного автомата и на сумму приобретенного товара продавцом были занесены в лотерейное оборудование соответствующие балы.

При этом общество поясняет, что его сотрудником при проведении стимулирующей лотереи было допущено нарушение, чек был пробит, но не выдан участнику, товар был принесен и положен рядом, однако бонусные балы, соответствующие цене покупки были поставлены на лотерейное оборудование. За данное нарушение сотрудник был подвергнут дисциплинарному взысканию, что подтверждается докладной запиской от 04.02.2009г. и приказом о дисциплинарном взыскании. Однако по мнению общество это не повлияло на розыгрыш в стимулирующей лотереи, поскольку он был проведен в соответствии с условиями стимулирующей лотереи тиражной комиссией.

В судебном заседании обществом были представлены решение о назначении тиражной комиссии при проведении розыгрыша всероссийской негосударственной лотереи «Поймай удачу» тираж №П03-02-09 от 03.02.2009г., и протокол тиражной комиссии от 03.02.2009г. В соответствии с представленными документами организатором лотерей ООО «Мир лотерей-В» 3.02.2009г., согласно условий проведения стимулирующей лотереи «Поймай удачу» была сформирована тиражная комиссия в составе 3 человек. Указанной комиссией был подписан протокол, подтверждающий результаты проведения тиража. В том числе согласно данному протоколу выигрыш на лотерейном оборудовании под № 011511 участника ФИО6, составил 500 руб. При этом сделана приписка, что выплата выигрыша на лотерейном оборудовании не оформлены надлежащим образом (не указаны паспортные данные).

На основании представленных обществом документов следует, что непосредственно оператором стимулирующей лотереи «Поймай удачу» проводился розыгрыш данной лотереи, однако имели место нарушения условий проведения стимулирующий лотереи (чек, паспортные данные).

При этом из материалов проверки не возможно установить имело ли место проведения розыгрыша после введения суммы кредита на лотерейное оборудование именно тиражной комиссией или покупателем. В судебном заседании административный орган не представил соответствующих бесспорных доказательств.

В соответствии со статьей 1.5 Кодекса об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Таким образом, Управлением не представило бесспорных доказательств подтверждающих, что розыгрыш проводился самим участником, а не оператором лотереи (тиражной комиссией).

Согласно представленных Управлением материалов проверки следует, что административный орган вменяет обществу организацию азартных игр на лотерейном оборудовании в количестве 33 штук, без указания каких либо иных признаков оборудования. При этом согласно представленному обществом протоколу тиражной комиссии от 03.02.2009г. выигрыш в размере 500 руб. участника ФИО6 осуществлялся на лотерейном оборудовании № 01511.

В материалах дела имеется сертификат соответствия № РОСС RU.МЕ67.В06002 на лотерейное оборудование, технические условия ТУ 4012-001-82858055-2008. Указанному лотерейному оборудованию присвоен код 401200. Согласно Номенклатуре продукции, в отношении которой предусмотрена обязательная сертификация, это соответствует «Комплексы вычислительные, электронные цифровые», указаний на то, что данное оборудование является игровым, отсутствует.

Находящие в материалах дела Приложения №4, №6, к договорам (л.д. 39,40) с указанием серийных номеров лотерейного оборудования представленные Управлением судом не принимаются, поскольку указанное там оборудование предназначено для проведения стимулирующей лотереи по адресам: <...>; <...>/Бланская, д. 41/72 и <...>.

Отличие лотерейного оборудования от игрового начинается с их предназначения и заканчиваются их использованием. Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша. Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры. В отличие от игрового автомата на лотерейном нет устройства, определяющего случайным образом выигрыш, он определяется до проведения лотереи по правилам организатора лотереи.

В соответствии с Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" лотерейные автоматы могут быть отнесены к лотерейному оборудованию, специально изготовленному и используемому для проведения лотереи или оснащенному лотерейными программами.

Общество представило технический паспорт Серия № 03001 на лотерейное оборудование, технические условия ТУ 4012-001-82858055-2008 утвержденный изготовителем спорного оборудования, согласно которого, указанное оборудование предназначено для проведения лотерейных розыгрышей в лотерейных клубах в рамках деятельности по ведению лотерейного бизнеса и данное лотерейное оборудование разработано в соответствие с утвержденными требованиями к лотерейному оборудованию.

Управление в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представило суду доказательств, того, что лотерейное оборудование, указанное в материалах проверки в количестве 33 штук может быть использовано как игровое.

Таким образом, бесспорные доказательства подтверждающие, что ООО «Мир лотерей - В» на лотерейном оборудовании установленном в торгово-развлекательном центре «Алладин» (<...>) осуществляло деятельность по организации и проведению проведения азартных в материалах проверки отсутствуют. Дополнительных доказательств Управление не представило.

На основании изложенного следует, что деятельность общества в данном случае не может быть расценена, как деятельность по организации и проведению азартных игр, которая в силу с подпункта 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", подлежит лицензированию.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Исходя из данной нормы административное правонарушение характеризуется такими обязательными признаками, как противоправность и виновность.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Статьей 26.1 КоАП РФ также предусмотрено, что одним из обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, является виновность лица в совершении административного правонарушения.

При этом вина общества в форме умысла или неосторожности должна быть установлена и доказана административным органом в соответствии со статьей 2.2 КоАП РФ.

Между тем, в материалах проверки бесспорных доказательства осуществления деятельности общества по организации и проведению азартных игр с денежным выигрышем отсутствуют.

Невиновность лица в совершении административного правонарушения свидетельствует об отсутствии состава административного правонарушения, что является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении в соответствии с п. 2 ст. 24.5 КоАП РФ.

На основании изложенного, в удовлетворении требований Управления милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Главного Управления внутренних дел Воронежской области о привлечении ООО «Мир лотерей-В» к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 05.02.2009 АЗ № 208011 следует отказать.

В соответствии с ч. 1 ст. 202 АПК РФ дела о привлечении к административной ответственности рассматриваются с особенностями, установленными федеральным законом об административных правонарушениях.

В силу ч. 3 ст. 26.6 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны принять решение о вещественных доказательствах по окончании рассмотрения дела.

Кроме того, согласно ч. 2 ст. 168 АПК РФ при принятии решения суд определяет дальнейшую судьбу вещественных доказательств.

При этом, согласно ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия.

В материалах дела имеется постановление от 05.02.2009г. о приобщении к делу об административном правонарушении вещественных доказательств, из которого следует, что лотерейное оборудование в количестве 33 штук приобщено к административному делу в отношении «Мир лотерей-В» в качестве вещественных доказательств и указанное оборудование помещено на хранение по адресу: <...>, также в материалах дела имеется протокол ареста от 03.02.2009г. указанного оборудования.

Поскольку лотерейное оборудование, не изъято из оборота и заявление о привлечении к административной ответственности ООО «Мир лотерей-В» удовлетворению не подлежит, то указанное оборудование в количестве 33 штук подлежат возвращению обществу.

Руководствуясь Федеральным законом от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", ст. 1.5, 2.1, 24.5, 26.1 КоАП РФ, ст.29,65,66,71,156,167-170,176,202,205,206 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований Управления милиции по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Главного Управления внутренних дел Воронежской области о привлечении ООО «Мир лотерей-В» к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ на основании протокола АЗ № 208011 об административном правонарушении от 05.02.2009 отказать.

Возвратить ООО «Мир лотерей –В» лотерейное оборудование в количестве 33 штук хранящееся по адресу: <...>

Решение вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Судья С.С.Федосова