Гражданский кодекс часть 1

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России №3 по Республике Дагестан обратилась в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявление мотивировано выявлением факта осуществления деятельности по розничной торговле лекарственными препаратами без специального разрешения (лицензии).

Предприниматель факсимильной связью 08.06.2011 представил заявление, в котором просил рассмотреть дело в его отсутствие, указав на отсутствие претензий к Федеральной налоговой службе и согласие с протоколом об административном правонарушении.

В судебном заседании представитель управления поддержал заявление о привлечении предпринимателя к административной ответственности по доводам, изложенным в заявлении, дополнительно пояснив, что протокол об административном парвнарушении составлен и заявление направлено в арбитражный суд в пределах полномочий должностных лиц налоговых органов, предусмотренных частью 3 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Выслушав объяснения представителя заявителя, исследовав материалы дела и оценив, руководствуясь статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении требования управления о привлечении предпринимателя к административной ответственности по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, начальником управления ФИО3 07.04.2011 поручением №13 на главных госналоговых инспекторов отдела оперативного контроля управления ФИО4, ФИО5, ФИО6 и госналоговых инспекторов отела оперативного контроля ФИО7 и ФИО8 возложена обязанность провести рейдовую проверку соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, полноты учета выручки и порядка работы с денежной наличностью на объекте – аптеки и аптечные пункты г. Дербента.

08.04.2011 начальником управления ФИО3 утвержден план-график проведения проверок соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники, выявления физических лиц, осуществляющих деятельность без государственной регистрации и проведения инвентаризации объектов малого и среднего бизнеса по отделу оперативного контроля управления на апрель 2011 года.

Пунктом 14 плана-графика предусмотрено проведение в срок до 01.05.2011 на территории г. Дербента проверок соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники и условий лицензирования аптечными учреждениями г. Дербента, со ссылкой на план график проведения проверок по ККТ на апрель 2011 года от 05.04.2011.

План-график проведения проверок по ККТ на апрель 2011 года от 05.04.2011 в нарушение статьи 65 АПК РФ заявителем представлен суду не был.

Ввиду изложенного арбитражный суд приходит к выводу о недоказанности управлением правомерности издания поручения от 07.04.2011 №13 о проведении рейдовой проверки соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, полноты учета выручки и порядка работы с денежной наличностью на объекте – аптеки и аптечные пункты г. Дербента.

Согласно акту обследования (осмотра) от 18.05.2011 главными госналоговыми инспекторами отдела оперативного контроля управления ФИО4 и ФИО5 произведено обследование (осмотр) аптеки, расположенной по адресу: <...>. Индивидуальный предприниматель ФИО1, избравшая вид налогообложения – единый налог на вменённый доход, фактически на указанном объекте на момент обследования осуществляет деятельность по розничной торговле лекарственными препаратами в нарушение подпункта 47 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.02.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» без специального разрешения (лицензии).

Акт предпринимателем подписан без замечаний и возражений. Акт содержит неоговоренные исправления в части указания места составления акта и подписи ФИО5

В акте отсутствует указание, на основании какого поручения или плана-графика было проведено обследование (осмотр).

Более того, представленный план-график содержат указание на необходимость проведения проверки в срок до 01.05.2011.

Ввиду изложенного арбитражный суд приходит к выводу о неправомерности проведенного обследования (осмотра) 18.05.2011 в отсутствие специального на то поручения и в связи с невключением данного мероприятия в план-график на май 2011 года.

Из объяснения предпринимателя ФИО1, написанного ею собственноручно и данного ФИО4 18.05.2011, следует, что она осуществляет деятельность в аптеке по реализации лекарственных препаратов около одного года, лицензия отсутствует, но пакет документов для ее получения подготовлен, на момент проверки в 12-00 торговая выручка составила в аптеке 150 рублей, претензий к должностным лицам, осуществляющим проверку, не имеет.

Однако налоговым органом какие-либо доказательства, помимо указанного объяснения ФИО1, осуществления ею фармацевтической деятельности в отсутствие специального разрешения (лицензии) не представлены – объяснения лиц, приобретавших лекарственные препараты, кассовые чеки, квитанции, акт фиксации размера денежных средств в кассе и проч. Из объяснения ФИО1 невозможно определить, за какой период образовалась выручка в размере 150 рублей, а также образовалась ли выручка за счет реализации лекарственных препаратов или иных товаров (а также осуществлялась ли в аптеке реализация товаров, не требующих специального разрешения (лицензии), не установлено в каком размере в кассе находились денежные средства на начало операционного дня и на момент проверки.

Согласно протоколу об административном правонарушении от 18.05.2011 №000420, составленному главным госналоговым инспектором отдела оперативного контроля управления ФИО4 в 12 час. 10 мин., ФИО1 в нарушение подпункта 47 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.02.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» без специального разрешения (лицензии) 18.05.2011 в 12 час. 10 мин. осуществляла в аптеке по адресу: <...>, деятельность по розничной торговле лекарственными препаратами.

ФИО1 протокол подписан без замечаний, к протоколу вышеуказанные приложены объяснения предпринимателя от 18.05.2011.

Согласно протоколу, факт правонарушения подтверждается актом обследования, объяснением ФИО1, торговой выручкой в сумме 150 руб.

Между тем акт обследования и объяснения ФИО1 судом критически оценены и отклонены в качестве доказательств. Фиксация торговой выручки в сумме 150 рублей налоговым органом не произведена. Протокол не содержит сведения, реализация каких именно лекарственных препаратов и в каком количестве была осуществлена предпринимателем, когда и при каких обстоятельствах.

Таким образом, протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие на время его составления надлежащих допустимых, относимых и достоверных доказательств административного правонарушения.

Кроме того, управление не направило запрос в орган, выдающий лицензию на правом осуществления деятельности по реализации лекарственных препаратов, в целях объективного установления факта отсутствия у ФИО1 лицензии, ограничившись ее заявлением об этом.

В соответствии с частью 1 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа.

В соответствии со статьёй 23.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях налоговые органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.5, статьями 15.1,15.2, 19.7.6 настоящего Кодекса. Рассматривать дела об административных правонарушениях от имени органов, указанных в части 1 настоящей статьи, вправе:

1) руководитель федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области налогов и сборов, его заместители;

2) руководители территориальных органов федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области налогов и сборов, в субъектах Российской Федерации, их заместители;

3) руководители территориальных органов федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области налогов и сборов, в городах, районах.

Таким образом, нормами части 1 статьи 28.3 и пункта 3 части 2 статьи 23.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях главный государственный налоговый инспектор отдела оперативного контроля МРИ ФНС России №3 по РД ФИО4 не управомочен на составление протоколов об административных правонарушениях и рассмотрение дел об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.1 Кодекса.

Более того, статья 23.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусматривает права налоговых органов на рассмотрение дел об административных правонарушениях и составление протоколов об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.1 Кодекса.

Согласно пункту 5 части 2 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях помимо случаев, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, протоколы об административных правонарушениях вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их структурных подразделений и территориальных органов, должностные лица иных государственных органов в соответствии с задачами и функциями, возложенными на них федеральными законами либо нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации, должностные лица органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в случае передачи им полномочий Российской Федерации на осуществление государственного контроля и надзора, указанные в настоящей статье: должностные лица налоговых органов - об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 15.3 - 15.9,15.11,частью 3 статьи 18.15, частью 3 статьи 18.17, частью 1 статьи 19.4,частью 1 статьи 19.5, статьями 19.6, 19.7 Кодекса.

Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 №506 утверждено Положение о Федеральной налоговой службе, в соответствии с которым Федеральная налоговая служба (ФНС России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет налогов и сборов, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет иных обязательных платежей, за производством и оборотом табачной продукции, а также функции агента валютного контроля в пределах компетенции налоговых органов.

Из положения об управлении, утвержденного 31.10.2005, следует, что инспекция находится в непосредственном подчинении Управления ФНС России по Республике Дагестан. Инспекция является уполномоченным органом, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и современностью внесения в соответствующий бюджет налогов и сборов, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет иных обязательных платежей, а также за производством и оборотом этилового спирта, спиртосодержащей, алкогольной и табачной продукции и за соблюдением валютного законодательства Российской Федерации в пределах компетенции налоговых органов.

Согласно пункту 6.11 положения управление осуществляет в установленном порядке проверку деятельности юридических лиц и физических лиц в установленной сфере деятельности.

Положение о МРИ ФНС России №3 по РД, утвержденное 13.10.2005, в части включения ряда контрольных и надзорных функций не соответствует положению о ФНС России, Регламенту Федеральной налоговой службы (утвержденному приказом ФНС России от 15.02.2007 N САЭ-3-18/62@),а также Положению об Управлении Федеральной налоговой службы по субъекту Российской Федерации (утвержденным приказом Минфина РФ от 09.08.2005 №101н) и Положению об инспекции Федеральной налоговой службы по району, району в городе, городу без районного деления и инспекции Федеральной налоговой службы межрайонного уровня, и действующему законодательству, претерпевшему существенные изменения в указанной сфере в период с 13.10.2005 по настоящее время.

Согласно должностному регламенту главного инспектора отдела оперативного контроля №1 МРИ ФНС России №3 России по РД, утвержденного 12.11.2009, следует, что главный госналоговый инспектор отдела оперативного контроля №1 принимает участие в производстве по делам об административных правонарушениях (составление протоколов об административных правонарушениях), а также осуществляет контроль за соблюдением налогоплательщиками условий выдачи лицензий на право розничной торговли алкогольной и табачной продукцией, а также лицензируемых видов деятельности, связанных с применением при осуществлении наличных денежных расчетов контрольно-кассовой техники.

Существующее нормативно-правовое регулирование статуса налоговых органов не относит к их полномочиям контроль за соблюдением условий лицензирования в сфере фармацевтической деятельности.

В связи с этим расширительное толкование общих формулировок, предусмотренных в положении о МРИ ФНС России по РД и должностном регламенте главного госналогового инспектора отдела оперативного контроля №1 не соответствует закону, а положение и должностной регламент подлежат применения в части, не противоречащей закону.

В силу части 3 статьи 28.3 КоАП РФ, помимо случаев, предусмотренных частью 2 указанной статьи, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частями 2,3 и 4 статьи 14.1 Кодекса, вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их структурных подразделений и территориальных органов, а также иных государственных органов, осуществляющих лицензирование отдельных видов деятельности и контроль за соблюдением условий лицензий, в пределах компетенции соответствующего органа.

В соответствии с абзацем третьим пункта 1 статьи 49 ГК РФ право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (пункт 16 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 №18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Согласно статье 2 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением или лицензией, понимается занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, установленные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, выполнение которых лицензиатом обязательно при ее осуществлении.

В соответствии с подпунктом 47 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (утрачивающего свою силу после 06.11.2011 в связи с изданием Федерального закона от 04.05.2011 №99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"), фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.

Положением о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 06.07.2006 №416, определен порядок лицензирования фармацевтической деятельности, осуществляемой юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, включающей оптовую, розничную торговлю лекарственными средствами и изготовление лекарственных средств.

В соответствии с Положением лицензирование фармацевтической деятельности осуществляют следующие лицензирующие органы:

Федеральная служба по надзору в сфере здравоохранения и социального развития - в части деятельности, осуществляемой организациями оптовой торговли лекарственными средствами для медицинского применения и аптечными организациями федеральных медицинских организаций;

Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору - в части деятельности, осуществляемой в сфере обращения лекарственных средств для ветеринарного применения;

органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации (за исключением деятельности, осуществляемой организациями оптовой торговли лекарственными средствами для медицинского применения и аптечными организациями федеральных медицинских организаций, а также деятельности, осуществляемой в сфере обращения лекарственных средств для ветеринарного применения).

Налоговые органы к числу органов, осуществляющих лицензирование фармацевтической деятельности, не отнесены, а, следовательно, не вправе осуществлять соответствующие контрольно-надзорные функции в этой сфере.

Таким образом, протокол об административном правонарушении от 18.05.2011 №000420 составлен неуполномоченным органом и неправомочным должностным лицом.

В силу статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях («Презумпция невиновности») лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Презумпция невиновности предполагает необходимость доказывания события и состава правонарушении уполномоченным органом независимо от наличия признания лица, привлекаемого к административной ответственности. Признание оценивается наравне с другими доказательствами.

При оценке признания ФИО1 суд принимает во внимание неравное положение участников административного производства, необходимость защиты прав и законных интересов предпринимателя от административного давления со стороны налогового органа.

В соответствии со статьей 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

При таких обстоятельствах в удовлетворении заявления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №3 по Республике Дагестан о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, следует отказать.

С учетом установленных обстоятельств арбитражный суд считает необходимым в соответствии с частью 5 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации направить копию решения по настоящему делу также в Управление Федеральной налоговой службы России по Республике Дагестан для сведения и разъяснения районным (городским, межрайонным) налоговым инспекциям недопустимости превышения служебных полномочий и возложения на себя несвойственных им функций, возложенных на Федеральную службу по надзору в сфере здравоохранения и социального развития и ее территориальные органы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 167-171, 176, 177 и 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №3 по Республике Дагестан о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

Направить копию решения в Управление Федеральной налоговой службы России по Республике Дагестан.

Решение суда вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня вынесения, если не подана апелляционная жалоба.

Решение суда может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Ессентуки Ставропольского края) в течение десяти дней со дня его принятия в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, через Арбитражный суд Республики Дагестан.

Судья Т. А. Магомедов