Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Еврейской автономной области (г. Биробиджан Еврейской автономной области, ОГРН <***>, ИНН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью "Строй Заказ" (г. Хабаровск Еврейской автономной области, ОГРН <***>, ИНН <***>),

о взыскании 5 123 392 рублей 89 копеек, в том числе 3 444 088 рублей 54 копеек – убытки, 100 000 рублей – ущерб, причиненный привлечением к административной ответственности в виде административного штрафа, 1 678 304 рубля 35 копеек - пени за просрочку исполнения обязательств по договору от 14.01.2014,

третье лицо, заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне на стороне ответчика – общество с ограниченной ответственностью "Ваятель",

при участии:

от истца: ФИО1, представителя по доверенности от 09.08.2016;

от ответчика: ФИО2, представителя по доверенности от 18.07.2016;;

от третьего лица: не явился, извещен надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Еврейской автономной области (далее – истец, УМВД России по ЕАО) обратилось в Арбитражный суд Еврейской автономной области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Строй Заказ» (далее – ответчик, ООО «Строй Заказ») о взыскании 5 123 392 рублей 89 копеек, в том числе 3 444 088 рублей 54 копеек – ущерб в виде неосновательного обогащения, 100 000 рублей – ущерб, причиненный привлечением к административной ответственности в виде административного штрафа, 1 678 304 рубля 35 копеек - пени за просрочку исполнения обязательств по договору от 14.01.2014.

Определением суда от 12.07.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Ваятель».

В ходе судебного разбирательства, в качестве свидетеля допрошена ФИО3 – старший государственный инспектор управления государственного строительного надзора и экспертизы Еврейской автономной области.

В судебном заседании, состоявшемся 03.10.2016 представитель истца ходатайствовала об уточнении исковых требований, просила суд взыскать с ООО «Строй Заказ» 3 444 088 рублей 54 копейки в качестве убытков, 100 000 рублей в качестве ущерба, причиненного привлечением к административной ответственности в виде административного штрафа, 1 678 304 рубля 35 копеек в качестве пени за просрочку исполнения обязательств по договору от 14.01.2014.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел дело в отсутствие представителя третьего лица.

В судебном заседании представитель истца настаивала на удовлетворении уточненных требований по основаниям, указанным в исковом заявлении, в представленных уточненных требованиях, а также настаивала на доводах, изложенных в ходе судебного разбирательства.

Представитель ответчика в судебном заседании просила отказать в удовлетворении уточненных требований по основаниям, указанным в отзыве, а также в дополнении к отзыву на исковое заявление. В судебном заседании, состоявшемся 06.10.2016, настаивала на том, что истцом был пропущен срок исковой давности, поскольку предписание вынесено управлением государственного и строительного надзора и экспертизы ЕАО 25.02.2015, т.е. на момент обращения истца в суд прошло более года. Дата вынесения указанного предписания является началом течения срока исковой давности.

Суд, заслушав лиц, участвующих в деле, свидетеля, изучив материалы дела, приходит к следующему.

Как следует из материалов дела между УМВД России по ЕАО (государственный заказчик) и ООО «Строй Заказ» (исполнитель) 14.01.2014 заключен договор, по условиям которого исполнитель обязуется по заданию государственного заказчика оказать услуги по осуществлению строительного контроля при проведении работ по строительству объекта – изолятора временного содержания ОМВД России по Облученскому району в г. Облучье Еврейской автономной области, государственный заказчик берет на себя обязательства принять услуги и оплатить их в соответствии с условиями контракта. Финансирование строительного контроля согласно сводного сметного расчета и титульного списка объекта капитального строительства осуществляется за счет средств федерального бюджета по коду бюджетной классификации 18803020844009413310 «Бюджетные инвестиции в объекты капитального строительства». Головной исполнитель (общество с ограниченной ответственностью «Ваятель») согласно государственному контракту от 10.12.2013 № 0378100005713000029-0012300-02 осуществляет строительство изолятора временного содержания ОМВД России по Облученскому району г. Облучье Еврейской автономной области.

Согласно пункту 1.2 договора исполнитель обязался на свой риск оказать услуги по строительному контролю за строительством объекта со стороны государственного заказчика и принятию от его имени решений во взаимоотношениях с головным исполнителем на объекте строительства.

Общая цена договора на оказание услуг строительного контроля в соответствии с государственным контрактом № 0378100005713000029-0012300-02 от 10.12.2013 (с учетом снижения по аукциону), составляет сумму 4 610 127 руб., в том числе НДС 18%, что составляет 703 239,7 руб.

Цена договора является твердой и определяется на весь срок действия, за исключением случая, когда цена договора может быть снижена по соглашению сторон в соответствии с выполненными работами и иными условиями исполнения договора.

Государственный заказчик осуществляет оплату работ по договору в соответствии с доведенными лимитами бюджетных обязательств федерального бюджета по коду бюджетной классификации 1880302844009413310 «Бюджетные инвестиции в объекты капительного строительства» (пункты 2.1, 2.3 и 2.4 договора).

На основании пункта 2.8 договора государственный заказчик осуществляет текущий платеж в течение 10 банковских дней с момента подписания сторонами акта приемки выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3, предъявленного головным исполнителем счета на оплату и счета-фактуры головной исполнитель в течение 5 банковских дней перечисляет вознаграждение на банковский счет исполнителя.

Окончательный расчет за выполнение работы по объекту производится в 3-месячный срок после получения разрешения на ввод объекта (пускового комплекса и/или очереди) в эксплуатацию на основании акта приемки законченного строительством объекта (форма КС-11), оформленного в установленном порядке, а также после предоставления государственному заказчику головным исполнителем исполнительной документации на выполненные работы (пункт 2.9 договора).

Согласно пункту 3.2 договора для реализации договора исполнитель обязан обеспечить контроль качества строительства и монтажа производственного оборудования в соответствии с проектной документацией, требованиям градостроительного кодекса, требованиям технических регламентов (норм и правил, технических условий), государственным контрактом № 0378100005713000029-0012300-02, заданием государственного заказчика (руководящие документы), в том числе: контроль за качеством применяемых строительных материалов; участие в освидетельствовании и оформлении актами скрытых и специальных работ, при необходимости в приемке выполненных работ, проверке актов приемки выполненных работ (формы КС-2) на соответствие выполненным объемам работ, сметам, качеству и получение исполнительной документации по выполненным работам; контроль своевременного устранения недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ; обеспечение ведения исполнительной документации; освидетельствование ответственных строительных конструкций участков систем инженерно-технического обеспечения согласно проектной документации; проверку соответствия объемов и качества выполненных строительно-монтажных работ проектно-сметной документации; присутствие своих представителей на объекте не реже, чем 2 раза в месяц; информирование государственного заказчика обо всех обнаруженных недостатках и скрытых дефектах; осуществление строительного контроля за выполнением работ на объекте строительства, контроль за соблюдением сроков строительства, контроль за надлежащим выполнением подрядчиком проектных решений, требований нормативно-технической документации, ссылки на которую содержатся в контрактной документации на подрядные работы; исполнитель на все время действия договора должен иметь свидетельство саморегулируемой организации о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем), а также имеет иные обязанности установленные указанным пунктом.

В соответствии с разделом 4 договора исполнитель несет имущественную ответственность за реализацию на объекте капстроительства проектных решений за качество и объем выполненных работ, сроки, утвержденные графиком работ. В случае просрочки исполнения исполнителем обязательств предусмотренных договором, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательств, предусмотренных договором, государственный заказчик направляет исполнителю требование об уплате неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения исполнителем обязательства, предусмотренного договором начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается договором в размере одной сотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены договора, уменьшенной на сумму пропорциональную объему обязательств, предусмотренных договором при фактически исполненных головным исполнителем (пункт 4.3 договора).

На основании пункта 4.5 договора применение предусмотренных разделом 4 санкций не лишает государственного заказчика права на возмещение в полном объеме убытков, возникших в результате неисполнения (ненадлежащего исполнения) исполнителем своих обязательств.

Пунктом 5.2 договора установлено, что исполнитель за свой счет устраняет недостатки в выполненных работах, и возмещает ущерб, понесенный государственным заказчиков в процессе строительства и эксплуатации объекта, вызванный некачественно выполненными работами по строительному контролю (пункт 5.2 договора).

Полагая, что исполнителем не надлежащим образом исполнены обязательства по договору, а именно нарушены часть 2 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации и абзац 36 пункта 3.2 договора о необходимости наличия свидетельства саморегулируемой организации о допуске к работам, а также недостаточным контролем со стороны исполнителя за ходом работ государственный заказчик обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 195 Гражданского кодекса Российской Федерации исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 199 Гражданского кодекса Российской Федерации истечение срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в иске.

В пункте 26 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.11.2001 и 15.11.2001 № 15/18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» разъяснено, что если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что сторона по делу пропустила срок исковой давности, то при наличии заявления надлежащего лица об истечении срока исковой давности суд вправе отказать в удовлетворении требования именно по этим мотивам.

В то же время для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком (пункт 1 статьи 197 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Правоотношения, возникшие между сторонами договора от 14.01.2014, следует квалифицировать как отношения, возникшие из договора об оказании услуг, следовательно, к отношениям сторон применяются нормы, касающиеся договора возмездного оказания услуг, и общий срок исковой давности истцом не пропущен.

В силу статьи 748 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки. Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением, кроме случаев, когда обязанность осуществлять такой контроль и надзор возложена на заказчика законом.

Согласно статье 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка. Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство.

В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом.

В соответствии со статьей 749 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании заказчику услуг такого рода с соответствующим инженером (инженерной организацией).

Из анализа норм статьей 748, 749 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации следует, что если строительство осуществляется на основании договора, то строительный контроль должен осуществляться как лицом, непосредственно осуществляющим строительство - подрядчиком (строительный контроль подрядчика), так и заказчиком (строительный контроль заказчика).

Если заказчик не обладает специальными познаниями либо по иным причинам не желает в полном объеме выполнять функцию заказчика по контролю и надзору за строительством, то осуществление этой функции и принятие от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком он вправе доверить третьему лицу - профессиональному юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» утверждено Положение о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства (далее – Положение о порядке проведения строительного контроля).

Пунктом 2 Положения о порядке проведения строительного контроля определено, что предметом строительного контроля является проверка выполнения работ при строительстве объектов капитального строительства на соответствие требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов в целях обеспечения безопасности зданий и сооружений.

Согласно пункту 3 Положения о порядке проведения строительного контроля строительный контроль проводится: подрядчиком, то есть лицом, осуществляющим строительство; заказчиком либо организацией привлеченной заказчиком по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации).

В пункте 6 указано, что строительный контроль, осуществляемый заказчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий:

а) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов;

б) проверка выполнения подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов;

в) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов;

г) совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения;

д) проверка совместно с подрядчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов;

е) иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором.

В материалы дела представлены акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 за май 2014 года № 10, за июнь 2014 года №№ 11, 12, 14, 15, 16, 17, за июль 2014 года №№ 19, 20, 21, 22, 24, за август 2014 года №№ 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, за сентябрь 2014 года № № 37, 38, 39, 40,41, 42, 43, 44, 45, 46, 47, за октябрь 2014 года №№ 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 57, за ноябрь 2014 года №№ 58, 59, 61, 62, 63, 64, 65, 66, за декабрь 2014 года №№ 68, 69, 70, 71, 72, 73, 74, за январь 2015 №№ 75, 76, 77, 78, за февраль 2015 года №№ 79, 80, 81, 82, 83, за март 2015 года №№ 84, 85, 86, 87,88, за апрель 2015 года № 89, 90, 91, 92, 93, 94, а также представлены акты освидетельствования скрытых работ от 13.01.2014, 23.01.2014, 25.01.2014, 27.01.2014, 28.01.2014, 09.02.2014, 27.02.2014, 09.03.2014, 11.03.2014, 14.03.2014, 18.03.2014, 19.03.2014, 25.03.2014, 26.03.2014, 03.04.2014, 18.04.2014, 19.04.2014, 30.04.2014, 05.05.2014, 11.05.2014, 13.05.2014, 14.05.2014, 18.05.2014, 19.05.2014, 21.05.2014, 29.05.2014, 30.05.2014, 02.06.2014, 06.06.2014, 08.06.2014, 09.06.2014, 10.06.2014, 13.06.2014, 26.06.2014, 28.06.2014, 01.07.2014, 02.07.2014, 20.07.2014, 19.08.2014, 20.08.2014, 23.08.2014, 27.08.2014, 30.08.2014, 01.09.2014, 03.09.2014, 27.09.2014, 03.10.2014, 10.10.2014, 15.10.2014, 26.10.2014, 10.11.2014, 19.11.2014, 28.12.2014, 17.01.2015, 03.02.2015, 05.02.2015, 17.02.2015, 18.02.2015, 28.03.2015, 29.03.2015, 30.03.2015, 31.03.2015.

Все указанные акты подписаны государственным заказчиком, головным исполнителем и исполнителем без замечаний, уполномоченными лицами.

Таким образом, участие ответчика (исполнителя) в приемке работ, проверке актов выполненных работ подтверждается материалами дела.

Согласно пункту 8.4 Порядка ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, утвержденного Приказом Федеральной службы по экологическому, техническому и атомному надзору от 12.01.2007 № 7 раздел 4 общего журнала «Сведения о строительном контроле застройщика или заказчика в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства» заполняется уполномоченным представителем застройщика или заказчика. В указанный раздел включаются все данные о выявленных строительным контролем недостатках при выполнении работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, а также сведения об устранении указанных недостатков.

Аналогичные требования по ведению общего журнала содержаться в абзаце втором пункта 10 «СДОС-03-2009. Положение по проведению строительного контроля при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства», принятого решением Наблюдательного совета Единой системы оценки соответствия в области промышленной, экологической безопасности, безопасности в энергетике и строительстве от 20.07.2009 № 30-БНС, в соответствии с которым представители организации, осуществляющие строительный контроль застройщика (заказчика), обязаны своевременно вскрывать дефекты и нарушения в производстве работ, вносить свои замечания в общий и специальные журналы работ и контролировать устранение выявленных недостатков.

При таких обстоятельствах, довод истца о том, что о частоте присутствия представителей ответчика на объекте строительства можно судить по записям в общем журнале судом признается несостоятельным, поскольку запись в общий журнал вносится при выявлении дефектов.

Кроме того, администрацией Облученского городского поселения Облученского муниципального района Еврейской автономной области 31.12.2015 выдано разрешение № 79-503110-08-2015 на ввод объекта в эксплуатацию, что свидетельствует о том, что законченный строительством объект соответствует требованиям действующего законодательства.

Следовательно, конечная цель строительного контроля достигнута.

Вместе с тем, в соответствии с частью 2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, имеющими выданные саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким видам работ. Иные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства могут выполняться любыми физическими или юридическими лицами.

В силу требований части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства утвержден приказом Минрегиона Российской Федерации от 30.12.2009 N 624.

Частью 1 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, при наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким работам.

Свидетельство о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выдается саморегулируемой организацией при приеме индивидуального предпринимателя или юридического лица в члены саморегулируемой организации, если такой индивидуальный предприниматель или такое юридическое лицо соответствует требованиям к выдаче свидетельств о допуске к указанным работам, согласно части 6 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 8 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации допуск к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, подтверждается выданным саморегулируемой организацией свидетельством о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. Форма такого свидетельства устанавливается органом надзора за саморегулируемыми организациями.

Форма свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства утверждена приказом Ростехнадзора № 356 от 05.07.2011.

В соответствии с требованиями пункта 32 раздела III Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержденного Приказом Минрегионразвития Российской Федерации от 30.12.2009 № 624, работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем отнесены к виду работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства.

На момент заключения договора от 14.01.2014 у ответчика отсутствовало свидетельство о допуске к работам по строительному контролю.

Таким образом, в нарушение требований частей 2, 3 статьи 52, частей 4, 6, 8 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации при строительстве объекта капитального строительства общество осуществляло работы по строительному контролю при отсутствии свидетельства о допуске к таким работам.

Положением о порядке проведения строительного контроля и Сводом правил «Организация строительства» (СП 48.13330.2011, актуализированная редакция СНиП 12-01-2004) регламентируется порядок действий, направленных на реализацию строительного контроля.

Пунктом 7.1 СП 48.13330.2011 «Свод правил. Организация строительства» установлено, что участники строительства - лицо, осуществляющее строительство, застройщик (заказчик), проектировщик - должны осуществлять строительный контроль, предусмотренный законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности, с целью оценки соответствия строительно-монтажных работ, возводимых конструкций и систем инженерно-технического обеспечения здания или сооружения требованиям технических регламентов, проектной и рабочей документации.

Лицо, осуществляющее строительство, в составе строительного контроля выполняет: входной контроль проектной документации, предоставленной застройщиком (заказчиком); освидетельствование геодезической разбивочной основы объекта капитального строительства; входной контроль применяемых строительных материалов, изделий, конструкций и оборудования; операционный контроль в процессе выполнения и по завершении операций строительно-монтажных работ; освидетельствование выполненных работ, результаты которых становятся недоступными для контроля после начала выполнения последующих работ; освидетельствование ответственных строительных конструкций и участков систем инженерно-технического обеспечения; испытания и опробования технических устройств.

Для лиц, осуществляющих строительный контроль, устанавливается обязанность письменного оформления актов, составляемых по результатам проведения строительного контроля.

Вышеуказанные нормативные правовые акты свидетельствуют о том, что, лицо, осуществляющее строительный контроль, должно обладать специальными познаниями, наличие которых и возможность реализации которых при осуществлении строительного контроля подтверждается свидетельством о допуске к данному виду работ, выданном саморегулируемой организацией.

Из показаний свидетеля, отобранных в судебном заседании 03.10.2016 следует, что Управлением государственного строительного надзора и экспертизы ЕАО были выявлены на строившемся объекте нарушения при оформлении актов скрытых работ, замечания по проектной документации. Составлено предписание и затребовано свидетельство о допуске к работам у ответчика. Были сделаны замечания, работы были выполнены в нарушении проектной документации, были нарушения в оформлении актов, не были заполнены графы актов. Если бы работы производились не верно, то строительные работы на объекте приостанавливались. Управление не принимало акты, до исправления ответчиком. Свидетельство было получено обществом и представлено в адрес управления в апреле 2015 года. Замечания, указанные в предписание ответчиком были устранены.

Факт отсутствия свидетельства о допуске к указанному виду работ на момент проверки подтвержден материалами дела, заинтересованным лицом не оспорен. Прочие нарушения исправлены в ходе работ.

Как следует, из разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25, изложенных в пункте 89 Постановления «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если законом прямо не установлено иное, совершение сделки лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, не влечет ее недействительности. В таком случае другая сторона сделки вправе отказаться от договора и потребовать возмещения причиненных убытков (статья 15, пункт 3 статьи 450.1 ГК РФ).

При таких обстоятельствах, довод истца о том, что ответчиком строительный контроль не осуществлялся, обязательства по договору строительного контроля, не выполнены в полном объеме, опровергаются материалами дела и признаются судом необоснованными.

Вместе с тем, согласно постановлениям Шестого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2015, Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.03.2016 по делу № А16-755/2015 Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Еврейской автономной области оспорило в судебном порядке предписание Управления государственного строительного надзора и экспертизы Еврейской автономной области от 25.02.2015 № 02 об устранении нарушений при строительстве объекта капитального строительства, согласно которому генеральному заказчику предписано, в том числе усилить осуществление контроля за ходом строительства в соответствии с требованиями пункта 6 Положения о проведении строительного контроля. Решением Арбитражного суда Еврейской автономной области от 06.10.2015 заявленное требование удовлетворено; предписание признано недействительным. Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2015 решение отменено; в удовлетворении требований управления отказано. Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.03.2016 постановление Шестого арбитражного апелляционного суда оставлено без изменений. Определением от 14.07.2016 Верховный Суд Российской Федерации отказал УВД России по ЕАО в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Еврейской автономной области от 16.02.2016 по делу № А16-1086/20015 УВД России по ЕАО отказано в удовлетворении требований об оспаривании постановления управления государственного строительного надзора и экспертизы Еврейской автономной области от 24.03.2015 № 02 которым истец признан виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ, за невыполнение предписания и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Платежными поручениям от 17.03.2016 № 180522, от 11.04.2016 № 220384 УВД России по ЕАО оплатило вышеуказанный штраф в размере 100 000 рублей.

В силу статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом, вследствие ненадлежащего исполнения ответчиком взятых на себя обязательств по договору от 14.01.2014, а также в связи с неисполнением требования закона в части требований о наличии свидетельства о допуске к работам по строительному контролю истцу причинен ущерб в размере 100 000 рублей.

При этом, довод ответчика, что за указанное правонарушение общество уже понесло наказания, в виде уплаты штрафа, судом признается не основательным, поскольку в данном случае идет речь о гражданско-правовой ответственности.

Согласно пункту 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

При этом лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (пункт 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации надлежащее исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой, предусмотренной законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Истцом применена формула при расчете неустойки, в соответствии с условиями договора, однако, истцом неверно применена ставка рефинансирования за спорный период. Применив ставки рефинансирования действующие в спорный период суд приходит к выводу, что размер неустойки подлежащий взысканию с ответчика за период с 14.01.2014 по 01.04.2015 составляет 1 525 731 рубль 22 копейки.

При таких обстоятельствах, суд признает требования истца подлежащими удовлетворению частично в размере 1 625 731 рубль 22 копейки, из которых пени за ненадлежащее исполнение договора от 14.01.2014 за период с 14.01.2014 по 01.04.2015 в размере 1 525 731 рубль 22 копейки, 100 000 ущерб.

При обращении в арбитражный суд истец на основании положений подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации не производил уплату государственной пошлины.

В соответствии с частью 3 статьи 110 АПК РФ государственная пошлина, от уплаты которой в установленном порядке истец был освобожден, взыскивается с ответчика в доход федерального бюджета пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, если ответчик не освобожден от уплаты государственной пошлины.

С учетом изложенного с ответчика в доход федерального бюджета надлежит взыскать 29 257 рублей государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 110, 156, 167-170, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

реШил:

исковые требования управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Еврейской автономной области (г. Биробиджан Еврейской автономной области, ОГРН <***>, ИНН <***>) удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строй Заказ" (г. Хабаровск Еврейской автономной области, ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по Еврейской автономной области (г. Биробиджан Еврейской автономной области, ОГРН <***>, ИНН <***>) 1 625 731 рубль 22 копейки, из которых пени за ненадлежащее исполнение договора от 14.01.2014 за период с 14.01.2014 по 01.04.2015 в размере 1 525 731 рубль 22 копейки, 100 000 ущерб.

В остальной части отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строй Заказ" (г. Хабаровск Еврейской автономной области, ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 29 257 рублей.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в течение месяца с даты его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд Еврейской автономной области.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Шестого арбитражного апелляционного суда http://6aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Дальневосточного округа http://fasdvo.arbitr.ru.

Судья

М.А.Козырева