Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «ЖСК «Содружество» о признании частично недействительным решения от 30.12.2011г. № 16-82, вынесенного ИФНС России по г. Иваново, о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения,

при участии представителей сторон:

от заявителя – Шаховой М.А. (доверенность от 05.09.2013г.),

от заинтересованного лица – Виноградовой И.Н. (доверенность от 06.10.2014г.), Маловой А.В. (доверенность от 09.01.2014г.),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ЖСК «Содружество» (зарегистрировано в качестве юридического лица ИФНС России по г. Иваново 18.10.2004г., ОГРН 1043700093580, ИНН 3702061465) (далее – ООО, Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением, уточненным в ходе судебного разбирательства в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о признании недействительным решения ИФНС России по г. Иваново (зарегистрирована в качестве юридического лица 31.12.2004г., ОГРН: 1043700251088, ИНН: 3728012590) (далее – ИФНС, налоговый орган, Инспекция) от 30.12.2011г. № 16-82 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:

доначисления:

- налога на прибыль (далее - НнаПр) за 2008г. в федеральный бюджет в сумме 178 205 руб. 26 коп. (пп. 1 п. 3.1. резолютивной части);

- НнаПр за 2008г. в бюджет субъектов РФ в сумме 479 781 руб. 79 коп. (пп. 2 п. 3.1. резолютивной части);

- НнаПр за 2009г. в федеральный бюджет в сумме 29 389 руб. 20 коп. (пп. 3 п. 3.1. резолютивной части);

- НнаПр за 2009г. в бюджет субъектов РФ в сумме 264 506 руб. 80 коп. (пп. 4 п. 3.1. резолютивной части);

- налога на добавленную стоимость (далее – НДС) НДС за 2 кв. 2008г. в сумме 712 117 руб. (пп. 6 п. 3.1. резолютивной части);

- НДС за 3 кв. 2008г. в сумме 23 943 руб. (пп. 7 п. 3.1. резолютивной части);

- НДС за 4 кв. 2008г. в сумме 61 809 руб. (пп. 8 п. 3.1. резолютивной части);

- НДС за 1 кв. 2009г. в сумме 43 667 руб. (пп. 9 п. 3.1. резолютивной части);

- НДС за 2 кв. 2009г. в сумме 37 143 руб. (пп. 10 п. 3.1. резолютивной части);

- НДС за 3 кв. 2009г. в сумме 7 953 руб. (пп. 11 п. 3.1. резолютивной части);

начисления:

- пени по НДС в сумме 249 023 руб. 42 коп. (пп. 3 п. 2 резолютивной части);

- пени по налогу на прибыль в федеральный бюджет в сумме 79 006 руб. 31 коп. (пп. 1 п. 2 резолютивной части);

- пени по налогу на прибыль в бюджет субъектов РФ в сумме 260 364 руб. 22 коп. (пп. 2 п. 2 резолютивной части);

и применения штрафных санкций в части:

- НнаПр за 2008г. в виде штрафа в сумме 35 960 руб. 76 коп. (пп. 1 п. 1 резолютивной части);

- НнаПр за 2008г. в виде штрафа в сумме 96 817 руб. 10 коп. (пп. 2 п. 1 резолютивной части);

- НнаПр за 2009г. в виде штрафа в сумме 11 037 руб. 74 коп. (пп. 3 п. 1 резолютивной части);

- НнаПр за 2009г. в виде штрафа в сумме 99 340 руб. 46 коп. (пп. 4 п. 1 резолютивной части);

- НДС за 4 кв. 2008г. в виде штрафа в сумме 34 029 руб. (пп. 5 п. 1 резолютивной части);

- НДС за 1 кв. 2009г. в виде штрафа в сумме 8 733 руб. 40 коп. (пп. 6 п. 1 резолютивной части);

- НДС за 2 кв. 2009г. в виде штрафа в сумме 16 597 руб. 60 коп. (пп. 7 п. 1 резолютивной части);

- НДС за 3 кв. 2009г. в виде штрафа в сумме 1 590 руб. 60 коп. (пп. 8 п. 1 резолютивной части).

Протокольным определением от 13.10.2014г. рассмотрение дела откладывалось.

В судебном заседании объявлялся перерыв.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в иске. ООО считает, что оспариваемое решение вынесено с нарушением Налогового кодекса Российской Федерации, а именно: налоговым органом необоснованно, без учета взаимоотношений, сложившихся между заявителем и ЖСК «Содружество», доначислены налоги, пени и штрафы. Налоговый орган необоснованно установил факт неотражения выручки от реализации работ по договорам и дополнительным соглашениям на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию и от уступки прав по договорам долевого участия в строительстве многоквартирного дома. При сложившихся взаимоотношениях между ООО и ЖСК «Содружество» обязанность по исчислению и уплате налогов у заявителя отсутствовала. Кроме того, налоговым органом не учтен факт возврата денежных средств физическим лицам после подписания актов приёма-передачи квартир. Также заявитель указывает на наличие смягчающих обстоятельств, а именно: Общество самостоятельно устранило ряд допущенных нарушений, подав соответствующие уточненные декларации, основная деятельность имеет выраженную социальную направленность (деятельность в сфере строительства жилья), тяжелое финансовое положение общества, сбой в компьютерной программе в 4 квартале 2009 года, которые при вынесении решения не были учтены инспекцией, также сослался на иные доводы.

Представители ИФНС в судебном заседании поддержали позицию, изложенную в отзыве, пояснениях и иных предоставленных в суд документах.

Суть позиции состоит в том, что ООО заключило договоры с физическими лицами на проведение работ, не предусмотренных проектно-сметной документацией, получило от них денежные средства, однако выручку в бухгалтерском учете и в налоговых декларациях не отразило, а также не отразило выручку от денежных средств, полученных сверх сумм, указанных в договорах уступки прав долевого участия в строительстве многоквартирного дома. Кроме того, заявителем не был отражён факт возврата денежных средств за перерасчет площади жилого помещения при передаче квартиры. Данные обстоятельства правомерно расценены инспекцией как нарушения налогового законодательства и заявителю обоснованно были доначислены налоги, пени и штрафы. Доводы заявителя по поводу применения смягчающих обстоятельств также были признаны налоговым органом необоснованными.

В ходе судебного разбирательства стороны заключили соглашения по фактическим обстоятельствам дела, не требующим дальнейшего доказывания о нижеследующем:

а) от 06.11.2012г.

Соглашение № 1 (том 2 л.д. 179-181):

«1. За проверяемый период (01.01.2008 г. - 31.12.2009 г.) общество применяло общепринятую систему налогообложения, специальных налоговых режимов и ст. 145 НК РФ не применяло. В соответствии с разделом 1 Приказов № 85 от 31.12.2007г. и № 130 от 31.12.2008г. о продлении действия Приказа № 25 от 31.12.2006 г. « Об утверждении учетной политики ООО ЖСК «Содружество» для бухгалтерского и налогового учета на 2007 год» на 2008 год, на 2009 год, в качестве момента определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость установлена согласно пункта 1 статьи 167 НК РФ наиболее ранняя из дат: день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг, имущественных прав), день оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих облагаемых НДС поставок товаров (работ, услуг, имущественных прав). В целях начисления налога на прибыль - метод начисления.

При заключении договоров уступки права требования «цессии» к договорам долевого участия в строительстве отражается контрагент «Цессионарий» на счете 76.5 (прочие расчеты с разными дебиторами и кредиторами) в корреспонденции со счетом 91.1 (прочие доходы), выбытие имущественных прав отражается в корреспонденции счетов 58.5 (приобретение права) и 91.2 (прочие расходы).

2. За проверяемый период организация осуществляла: строительство объектов недвижимости, долевое участие в строительстве, имела лицензию № ГС-1-37-02-27-0-3702061465-001612-1 от 16.05.2005г. на осуществление строительства зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности, выданную Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, сроком действия до 16.05.2010г.

3. По данным налоговых деклараций по налогу на прибыль:

Налоговый период

2008 год

и дата представления

3 месяца 16.05.08.

6 месяцев

10.10.08.

9 месяцев 06.11.08.

Год

03.06.09.

Доходы от реализации

12 811 253

26 297 351

35 487 143

53 938 794

Внереализационные доходы

8615

Расходы, уменьшающие сумму доходов

10 698 710

21 224 705

27 936 479

43 658 167

Внереализационные расходы

1 122 310

2 541 365

3 929 340

5 367 848

Прибыль

990 233

2 531 281

3 621 324

4 921 394

Налоговая база для исчисления налога

990 233

2 531 281

3 621 324

4 921 394

Ставка налога

Налог

237 656

607 507

869 118

1 181 135

Налоговый период

2009 год

и дата представления

3 месяца 04.06.09.

6 месяцев 06.08.09.

9 месяцев 05.11.09.

Год

30.04.10.

Доходы от реализации

21 221 181

138 596 970

176 042 661

202 742 856

Внереализационные доходы

56 964

65 755

Расходы, уменьшающие сумму доходов

18 268 219

132 157 336

167 020 409

191 854 937

Внереализационные расходы

1 554 283

3 084 609

4 219 340

5 974 776

Прибыль

1 398 679

3 355 025

4 859 876

4 978 898

Налоговая база для исчисления налога

1 398 679

3 355 025

4 859 876

4 978 898

Ставка налога

Налог

279 736

671 005

971 976

995 780

4. Состояние расчетов с бюджетом по налогу на прибыль в федеральный бюджет:

на 28.05.2008 г. недоимка в сумме 98 853 руб.;

на 28.07.2008 г. недоимка в сумме 115 363 руб.;

на 28.10.2008 г. переплата в сумме 16 532 руб.;

на 28.04.2009 г. недоимка в сумме 27 333 руб.

на 28.05.2009 г. недоимка в сумме 332 450 руб.

на 28.07.2009 г. недоимка в сумме 362 960 руб.

на 28.10.2009 г. переплата в сумме 7 446 руб.

на 28.04.2010 г. недоимка в сумме 9 010 руб.

5. Состояние расчетов с бюджетом по налогу на прибыль в бюджет субъекта РФ:

на 28.05.2008 г. недоимка в сумме 266 217 руб.;

на 28.07.2008 г. недоимка в сумме 310 667 руб.;

на 28.10.2008 г. недоимка в сумме 74 556 руб.;

на 28.04.2009 г. недоимка в сумме 308 851руб.

на 28.05.2009 г. недоимка в сумме 1 189 135 руб.

на 28.07.2009 г. недоимка в сумме 1 463 727 руб.

на 28.10.2009 г. переплата в сумме 74 127 руб.

на 28.04.2010г. недоимка в сумме 81 092 руб.

6. По данным налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость:

Наименование показателей

2008 год

1 кв.

14.05.08.

2 кв. 04.08.08.

3 кв. 29.10.08.

4 кв.

30.01.09.

Налоговая база по ставке НДС 18%,

12 810 983

13 486 098

9 189 792

18 476 651

Сумма НДС

2 305 977

2 427 498

1 654 163

3 325 797

Налоговая база по суммам оплаты, частичной

оплаты по ставке НДС 18/118

3 438 268

3 000 000

9 500 000

515 000

Сумма НДС

524 482

457 327

1 449 153

78 559

Налоговая база для исчисления налога

16 249 251

16 486 098

18 689 792

18 991 651

Общая сумма НДС

2 830 459

2 885 125

3 103 316

3 404 356

Налоговые вычеты

2 668 308

2 683 337

2 892 740

3 183 542

Сумма НДС к уплате (уменьшению)

162 151

201 788

210 576

220 814

2009 год

Наименование показателей

1 кв.

04.05.09.

2 кв.

06.08.09.

3 кв.

05.11.09.

4 кв.

01.12.11.

Налоговая база по ставке НДС 18%

11 561 062

93 571 806

9 203 118

6 409 306

Сумма НДС

2 080 991

16 842 925

1 656 561

1 153 675

Налоговая база по суммам оплаты, частичной

оплаты по ставке НДС 18/118

5 928 677

342 658

47 120 523

Сумма НДС

904 374

52 270

7 187 876

Налоговая база для исчисления налога

17 489 739

933 571 806

9 545 776

53 529 829

Общая сумма НДС

2 985 365

16 842 925

1 708 831

8 341 551

Налоговые вычеты

2 657 914

16 533 782

882 471

8 523 299

Сумма НДС к уплате (уменьшению)

327 451

309 143

826 360

-181 748

7. Состояние расчетов с бюджетом по налогу на добавленную стоимость:

на 21.04.2008 г. переплата в сумме 360 394 руб.:

на 21.07.2008 г. переплата в сумме 320 757 руб.;

на 20.10.2008 г. переплата в сумме 452 353 руб.;

на 20.01.2009 г. переплата в сумме 238 364 руб.;

на 20.04.2008 г. недоимка в сумме 17 995 руб.;

на 20.07.2009 г. недоимка в сумме 428 477 руб.;

на 22.10.2009 г. недоимка в сумме 275 453 руб.;

на 21.11.2011 г. недоимка в сумме 469 674 руб.

Возвратов, зачетов не было.

По налогу на прибыль:

На расходы 2008 года (для исчисления авансовых платежей отчетный период - полугодие 2008г.) отнесены документально неподтвержденные затраты в размере 40 757 руб. (счет-фактура № 10140 от 27.06.2008г. ООО «Частник» выписана в адрес другой организации - ЖСК «Содружество» ИНН 3702042663, договор и акт выполненных работ отсутствуют).

По налогу на добавленную стоимость:

1). Неправомерно включен в налоговые вычеты 2 кв. 2008г. НДС в размере 7 336 руб. по счету-фактуре № 10140 от 27.06.2008г. ООО «Частник», выписанному в адрес другой организации - ЖСК «Содружество» ИНН 3702042663. Данная сумма налогоплательщиком не оспаривается.

2). Занизило налоговую базу по реализации товаров (работ, услуг) за 4 квартал 2009г. на 1 914 184 руб., не включив в книгу продаж и в налоговую декларацию счета-фактуры № 110 от 01.10.09г., № 115 от 01.10.09г., выставленные ЗАО «Тандер» за выполненные работы по строительству по актам выполненных работ № 1/08 от 31.08.09г., № 1/09 от 30.09.09г. При расчете налога на прибыль данная сумма учтена в выручке.

Неполная уплата налога на добавленную стоимость за 4 квартал 2009 г. в результате занижения налоговой базы по продажам, облагаемым по ставке 18 процентов, составила 344 553 руб. Данная сумма налогоплательщиком не оспаривается.»

Соглашение № 2 (том 2 л.д. 182-191):

«1. По эпизоду занижения выручки по налогу на прибыль по договорам уступки прав (цессии) по договорам участия в долевом строительстве стороны пришли к следующему:

1.1. в сумму выручки, задекларированную по налогу на прибыль за 2008 год, включена сумма наценки в размере 7 233 927 руб. (см. приложения № 1);

1.2. в сумму выручки, задекларированную по налогу на прибыль за 2009 год, включена сумма выручки в размере 82 831 069 руб. (см. приложения № 2);

1.3. доначислено налоговыми органами и не признано налогоплательщиком выручка без учета НДС в размере 2 862 404 руб. (см. приложение № 3).

2. По эпизоду занижения выручки по налогу на прибыль по договорам на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию и дополнительным соглашениям на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию доначислено налоговыми органами и не признано налогоплательщиком выручка без учета НДС по дополнительным услугам в размере 2 880 271 руб. за 2009 год. (см. приложение № 4).

3. По эпизоду занижения выручки по налогу на добавленную стоимость по договорам уступки прав (цессии) по договорам участия в долевом строительстве стороны пришли к следующему:

3.1. в сумму выручки, задекларированную по налогу на добавленную стоимость за 2008 год, включена сумма наценки в размере 7 233 927 руб. (см. приложения № 1);

3.2. в сумму выручки, задекларированную по налогу на добавленную стоимость за 2009 год включена сумма наценки в размере 2 747 688 руб. (см. приложения № 2);

3.3. доначислено налоговыми органами и не признано налогоплательщиком выручка без учета НДС в размере 2 862 404 руб., сумма НДС составила 515 233 руб. (см. приложение № 3).

4. По эпизоду занижения выручки по налогу на добавленную стоимость по договорам на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию и дополнительным соглашениям на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию доначислено налоговыми органами и не признано налогоплательщиком выручка без учета НДС по дополнительным услугам в размере 3 669 736 руб., сумма НДС составила 660 554 руб., (см. приложение № 5).

5. По эпизоду занижения выручки по налогу на добавленную стоимость по прочим доплатам доначислено налоговыми органами и не признано налогоплательщиком выручка без учета НДС по дополнительным услугам в размере 228 265 руб., сумма НДС составила 41 088 руб., (см. приложение № 6).

Приложение № 1

Определение разницы между стоимостью по договору уступки права и стоимостью по договору долевого участия

Номер договора

долевого строительства

ЖСК "Содружество" и

ООО "ЖСК

Содружество"

ФИО

Номер

кварти

ры

Стоимость

по

договору долевого

участия

Стоимость по договору

уступки

Сумма наценки с

НДС

НДС с наценки

Сумма

наценки без

НДС

Дата договора

цессии ООО "ЖСК

Содружество" и

ФЛ

1 квартал 2008 г.

Договор 1/3 от 08.02.08.

Юрков Валерий Александрович

1376800

1418104

41304

6300.61

35003.39

3/7 от 03.03.08.

Договор 1/3 от

08.02.08.

Домнин Андрей Григорьевич

1766200

1819186

52986

8082.61

44903.39

3/1 от 05.03.08.

Договор 1/3 от 08.02.08.

Тазеев Альберт Игоревич

1766200

1819186

52986

8082.61

44903.39

3/18от03.03.08.

Договор 1/3 от 08.02.08.

Максимова Ольга

Павловна

1766200

1819186

52986

8082.61

44903.39

3/34 от 05.03.08.

Договор 1/4 от

08.02.08.

Большакова

Людмила

Васильевна

1766200

1819186

52986

8082.61

44903.39

3/42 от 03.03.08.

Договор 1/4 от 08.02.08.

Муратов Андрей Рудольфович

1766200

1819186

52986

8082.61

44903.39

3/50 от 03.03.08.

Договор 1/5 от 08.02.08.

Даричева Ольга Алексеевна

2362600

2433478

70878

10811.90

60066.10

3/41 от 04.03.08.

Договор 1/5 от 08.02.08.

Григорьев

Михаил

Рудольфович

1723500

1775205

51705

7887.20

43817.80

3/26 от 05.03.08.

Договор 1/5 от 08.02.08.

Красавин

Александр

Николаевич

2276400

2344692

68292

10417.42

57874.58

3/21 от 05.03.08.

Договор 1/5 от 08.02.08.

Красавина

Наталья

Витальевна

1757600

1810328

52728

8043.25

44684.75

3/22 от 05.03.08.

Договор 1/7 от 29.02.08.

Грязнова Ольга Юрьевна

2617860

2697534

79674

12153.66

67520.34

3/17 от 05.03.08.

Договор 1/7 от

29.02.08.

Макарова

Татьяна

Борисовна

2617860

2697534

79674

12153.66

67520.34

3/45 от 05.03.08.

Договор 1/7 от 29.02.08.

Янохин Валерий Львович

2617860

2691345

73485

11209.58

62275.42

3/49 от 03.03.08.

Договор 1/8 от 29.02.08.

Мухина Лариса Николаевна

2959320

3572994

613674

93611.29

520062.71

3/5от04.03.08.

Договор 1/8 от 29.02.08.

Полежаева

Татьяна

Дмитриевна

2902410

2980125

77715

11854.83

65860.17

3/13 от 16.03.08.

32043210

33517269 1474059

224856.46

1249202.54

2 квартал 2008 г.

Договор 1/4 от 08.02.08.

Степанова Маргарита Романовна

1376800

1418104

41304

6300.61

35003.39

3/47от02.04.08.

Договор 1/4 от 08.02.08.

Степанова Маргарита Романовна

1376800

1418104

41304

6300.61

35003.39

3/51 от 02.04.08.

Договор 1/4 от 08.02.08.

Степанова Маргарита Романовна

1376800

1418104

41304

6300.61

35003.39

3/55 от 02.04.08.

Договор 1/6 от 29.02.08.

ООО "Навигатор" Лысоиваненко Галина Анатольевна

1927520

1961940

34420

5250.51

29169.49

3/15 от 06.05.08.

ООО "Навигатор" Лысоиваненко Галина Анатольевна

3694600

3760575

65975

10063.98

55911.02

3/16 от 06.05.08.

ООО "Навигатор1 Лысоиваненко Галина Анатольевна

1927520

1961940

34420

5250.51

29169.49

3/19 от 06.05.08.

Редченко Виктор Викторович

3694600

4571820

877220

133813,22

743406.78

3/20 от 21.04.08.

ООО "Навигатор1

Лысоиваненко

Галина

Анатольевна

3186960

3243870

56910

8681.19

48228.81

3/37 от 06.05.08.

Договор 1/9 от 03.03.08.

Хорошаева

Светлана

Юрьевна

3245500

3971820

726320

110794.576

615525.4237

3/28 от 02.04.08.

Договор 1/10 от 03.03.08.

Исаева Лидия Николаевна

3894600

4077255

182655

27862,63

154792.3729

3/12 от 05.05.08.

Рябцов Владимир Викторович

2065200

2127156

61956

9450.92

52505.08475

3/29 от 05.05.08.

Никифоров

Михаил Михайлович

2065200

2158350

93150

14209.32

78940.67797

3/43 от 05.05.08.

Договор 1/11 от 03.03.08.

Морыганов Андрей Павлович

3186960

3282569

95609

14584.42

81024.57627

3/9 от 16.04.08.

Комарова Ирина Владимировна

2472680

2546860

74180

11315:59

62864.40678

3/10 от 16.04.08.

Гасанова Таисия Алексеевна

3634960

3744000

109040

16633.2203

92406.77966

3/8 от 16.04.08.

Договор 1/12 от 03.03.08.

Пушкин

Анатолий

Александрович

2472680

2546860

74180

11315.59

62864.40678

3/2 от 27.06.08.

Салахова Нина Сергеевна

1927520

1985345

57825

8820.76

49004.23729

3/3 от 21.04.08.

Дементьев

Василий

Геннадьевич

2106000

2169180

63180

9637.63

53542.37

3/59 ОТ 05.05.08.

ООО» Электроэнергети

ческая фирма"

Жумай Евгений

Анатольевич

3958500

4077255

118755

18115.17

100639.8305

3/60 от 04.06.08.

Договор 1/15 от 03.03.08.

Ангин Анатолий Робертович

2207750

2273980

66230

10102.88

56127.12

3/46 от 16.04.08.

Ваганова Ольга Львовна

2207750

2273980

66230

10102.88

56127.12

3/38 от 22.04.08.

Красавина Елена Львовна

3511250

361S000

103750

15826.27

87923.73

3/29 лт 21.06.08.

57518150

60604067 3085917

470733.10 2615183.90

3 квартал 2008 г.

Договор 1/5 от 08.02.08.

Будалова Вера Борисовна

1376800

1515760

138960

21197.29

117762.71

3/11 от 01.07.08.

Договор 1/7 от

29.02,08.

Брюханов Сергей Борисович

3230350

3490117

259767

39625.47

220141.53

3/57 от 01.07.08.

Договор 1/7 от

29,02.08.

Брюханов Олег Сергеевич

1483730

1545746

62016

9460.07

52555.93

3/58 от 01.07.08.

Договор 1/4 от

29.02.08,

Красавин Сергей Юрьевич

2845500

3278016

432516

65977.02

366538.98

3/25 от 29.08.08.

Договор 1/4 от 29.02.08.

Иванов Сергей Валерьевич

3547000

3802384

255384

38956.88

216427.12

3/61 от 29.08.08.

Договор 1/4 от 29.02.08.

Иванов Сергей Валерьевич

1620750

1737444

116694

17800,78

98893.22

3/62 от 29.08.08.

Договор 1/9 от

03.03.08.

Батаногов

Андрей

Михайлович

1755000

2681640

926640

141351.864

785288.1356

3/27 от 30.09.08.

Договор 1/14 от 03.03.08.

666

"Электроэнергети ческая фирма" Жумай Евгений Анатольевич

3958500

4077255

118755

18115.17

100639.8305

3/52 от 01.07.08.

Договор 1/14 от 03.03.08.

Иванникова

Валентина

Николаевна

3958500

4077255

118755

18115.17

100639.8305

3/44от01.07.08.

Договор 1/14 от 03.03.08.

Коробейшикова

Елена

Геннадьевна

3958500

4077255

118755

18115Д7

100639.8305

3/3бот31.08.08.

Договор 1/15 от 03.03.08.

Коробейщикова

Елена

Геннадьевна

1721000

1772630

51630

7875.76

43754.24

3/35 от 31.08.08.

29455630

32055502 2599872

396590.64 2203281.36

4 квартал 2008 г.

Договор 1/9 от 03.03.08.

Королев Евгений Александрович

1755000

2597400

842400

128501.695

713898.3051

3/31 от 07.10.08.

Договор 1/9 от 03.03.08.

Скворцов Дмитрий Юоьевич

3245500

3342865

97365

14852.2881

82512.71186

3/32 от 30.12.08.

Договор 1/9 от 03.03.08.

ЗАО "ЖБК" Ваганов Эдуард Вадимович

3634960

3829690

194730

29704.5763

165025.4237

3/4 от 20.11.08.

Договор 1/14 от 03.03.08.

Соколов

Владимир

Васильевич

3958500

4077255

118755

18115.1695

100639.8305

3/48 от 28.11.08,

Договор 1/14от 03.03.08.

Батищева Ирина Александровна

3958500

4077255

118755

18115.1695

100639.8305

3/40 от 17.11.08.

Договор 1/2 от 12.11.08.

Сокова Клавдия Захаровна

1942320

3/2-48 от 25.11.08.

Договор 1/2 от 12.11.08.

Орехова Таисья Федоровна

1942320

3/2-52 от 25.11.08,

20437100

21809105

1372005

209288.898

1162504

Всего за 2008 год 139454090 147985943 8535396 1302107 7233927

Приложение №2

Определение разницы между стоимостью по договору уступки права

и стоимостью по договору долевого участия

Номер договора

долевого

строительства ЖСК

"Содружество" и

ООО "ЖСК

Содружество"

ФИО

Номер квартиры

Стоимость по

договору долевого участия

Стоимость по

договору уступки

Сумма наценки с

НДС

НДС с наценки

Сумма

наценки без

НДС

Дата договора цессии ООО "ЖСК Содружество" и ФЛ

1 квартал 2009 г.

Договор 1/3 от 08.02.08.

Голодухина Ольга Викторовна

1376800

1418104

41304

6300.61

35003.39

3/23 от 21.01.09.

Договор 1/13 от 03.03.08.

Баймашева Светлана Леонидовна

3958500

4077255

118755

18115.17

100639.8305

3/56 от 06.02.09.

Договор 1/5 от 29.12.08.

Базанов Александр Михайлович

1448400

1641520

193120

29458.98

163661.0169

3/43 от 04.02.09.

Договор 1/6 от 10.02.09.

Александрова

Людмила

Николаевна

1448400

1500000

51600

7871.19

43728.81356

3/2-51 от 25.03.09.

8232100

8636879 404779

61745.95

343033.05

2 квартал 2009 г.

Договор 1/7 от 10.02.09.

Иванников Юрий Иванович

1446900

3/2-46 от 05.06.09.

Договор 1/11 от 03.03.08.

Дементьев Василий Геннадьевич

2472680

2480000

7320

1116.61

6203.39

3/6 от 25.05.09.

Договор 1/12 от 03.03.08.

Тишин Наталья Анатольевна

3932600

4424100

491500

74974.58

416525.4237

3/53 от 03.04,09.

Договор 1/12 от 03.03.08.

Тишин Олег Вениаминович

1806280

1931700

125420

19131.86

106288.1356

3/54 от 03.04.09.

Договор 1/3 от

29.12.08.

Смирнова Ольга Львовна

1940640

1979452

38812

5920.47

32891.53

3/2-12 от 23.06.09.

Договор 1/3 от 29.12.08.

Милушкнна

Екатерина

Вячеславовна

1158720

0.00

3/2-35 от 16.06.09.

Договор 1/4 от 29.12.08.

Хомяков Николай Георгиевич

1448400

1544960

96560

14729.49

81830.51

3/2-7от03.06.09.

Договор 1/6 от 10.02.09.

Воронов Александр Викторович

1448400

3/2-27 от 22.04.09.

Договор 1/8 от 10.02.09.

Мамонтова Елена Александровна

2425800

3/2-24 от 15.06.09.

Договор 1/11 от 10.02.09.

Кохман Николай Теодорович

2427900

3/2-32 от 20.04.09.

Договор 1/11 от 10.02.09.

Чижов Андрей Викторович

2427900

2136944

-290956

3/2-44 от 05.06.09.

Договор 15 от 10.02.09.

Смирнов Борис Юрьевич

1158720

1174734

16014

2442.81

13571.19

3/2-15 от 03.06.09.

24094940

24579610 484670

118315.83

657310.17

3 квартал 2009 г.

Договор 1/9 от 03.03.08.

Красавина Елена Львовна

1612750

1628877

16127

2460.05

13666.94915

3/30 от 21.08.09.

Договор 1/13 от 03.03.08.

Заридзе Светлана Анатольевна

3958500

4000000

41500

6330.51

35169.49

3/64 от 05.08.09.

Договор 1/1 от

23.10.08.

Кирилова Галина Валентиновна

1446900

1543360

96460

14714.24

81745.76

3/2-38 от 21.07.09.

Договор 1/6 от 10.02.09.

Сысолятин Владимир Иванович

1448400

1544960

96560

14729.49

81830.50847

3/2-39 от 12.08.09.

Договор 1/7 от 10.02.09.

ООО "ТД КСК" директор Варламов Алексей Александрович

1446900

1398670

-48230

3/2-50 от 21.07.09.

Договор 1/7 от 10.02.09.

Шишулин Алексей Витальевич

1446900

1302210

-144690

3/2-54 от 09.09.09.

Договор 1/8 от 10.02.09.

Пантюхин Максим Васильевич

2619600

2794240

174640

26640

148000

3/2-53 от 10.09.09.

Договор 1/9 от ] 0.02.09.

Смолина Марина Ефимовна

2653500

2727000

73500

11211.86

62288.14

3/2-17от21.07.09.

Договор 1/10 от 10.02.09.

Саргсян Ашот Володаевнч

2559300

2636079

76779

11712.05

65066.95

3/2-29 от 08.07.09.

Договор 1/10 от

10.02.09.

ООО "Энергомер"

директор Бабиков

Алексей

Владимирович

2559300

2303370

-255930

3/2-33 от 01.09.09.

Договор 1/11 от 10.02.09.

Сысолятин Владимир Иванович

2427900

2589760

161860

24690.51

137169.49

3/2-40 от 12.08.09.

Договор 1/11 от 10.02.09.

Шокурова Варвара Анатольевна

2427900

2589760

161860

24690.51

137169.49

3/2-56 от 07.07.09.

аванс

ООО

"Электроэнергетичес кая фирма" Жумай Евгений Анатольевич

63182

9638.00

53544.00

26607850

27058286

513618

146817.22

815650.7797

4 квартал 2009 г.

Договор 1/11 от 03.03.08.

Куранов Максим Сергеевич

3186960

2885000

-301960

3/-1 от 06.10.09.

Договор 1/13 от

03.03.08.

Белякова Ольга Евгеньевна

2106000

2126950

20950

3195.76

17754.24

3/63 от 09.10.09.

Договор 1/1 от 23.10.08.

Ибрагим гаджиева

Аминат

Магомедовна

2425800

2792000

366200

55861.02

310338.9831

3/2-20 от 03.И.09.

Договор 1/3 от 29.12.08.

Козлова Мария Геннадьевна

2047440

2516645

469205

71573.64 :

397631.36

3/2-37 от 10.12.09.

Договор 1/3-2 от 29.12.08.

Воинова Галина Ивановна

1158720

1224864

66144

10089.76

56054.23729

3/2-23 от 03.12.09.

Договор 1/7 от 10.02.09.

Соколова Мария Георгиевна

1446900

1350440

-96460

3/2-26 от 09.10.09.

Договор 1/9 от

10.02.09.

Скворцов Александр Вячеславович

2653500

2830400

176900

26984.75

149915.25

3/2-1 от 03.11.09.

Договор 1/9 от

10.02.09.

Куртанижзе Роман М

2653500

2500000

-153500

3/2-5 от 16.10.09.

Договор 1/9 от

10.02.09.

Варламов Алексей A

2653500

2476600

-176900

3/2-9 от 20.10.09.

Договор 1/10 от 10.02.09.

Славинский Евгений Алексеевич

2559300

2388680

-170620

3/2-41 от 15.10.09.

Всего за 2009 год

22891620 81826510

23091579 82831069

199959 1603026

167704.9322 494583.93

931694.0678

2747688.068

Приложение № 3

Незадекларированная выручка по договорам цессии

ФИО

Договор

долевого

участия в

строительст

ве ЖСК "Содружест во" и ООО

"ЖСК

Содружест

во"

Договор

уступки

прав

(цессии) по договору долевого участия в

строительс

тве ООО

"ЖСК

Содружест во" и ФЛ

Акт приема передачи квартиры

Квитанция к приходному

ордеру по бух.

учету ООО

ЖСК

"Содружество

Сумма

оплаты по

данным

бух. учета

ООО ЖСК

"Содружест

во"

Квитанция к приходному

ордеру представленные

покупателями квартир

(согласно протоколов

допроса)

Фактическ ая оплата (без учета

доп услуг)

Разница

ХорошаеваС.Ю.

№ 1/9 от 03.03.08.

№ 3/28 от 02.04.08.

б/н от

17.04.09.

69 от

16.04.08г.

3971820

524 от 04.03.08г. (ЖСК)

100000

524 от 12.02.08г. (ЖСК)

30000

526 от 29.02.08г. (ЖСК)

1355000

526от13.03.08г.(ЖСК)

1340000

б/нот 17.03.08г.(ЖСК)

897000

б/нот04.03.08г.(ЖСК)

850000

гарантийное письмо от

02.04.08.

4572000

3971820

4572000

600180

Исаева Л.Н.

№1/10 от 03.03.08.

№ 3/12 от 05.05.08.

б/нот 17.04.09.

81 от

05.05.08г.

4077255

81 от 05.05.08г.

4077255

гарантийное письмо от 30.07.08.

4416000

4077255

4416000

338745

Рябцов В.В.

№1/10 от 03.03.08.

№ 3/39 от 05.05.08.

б/нот 17.04.09.

80 от 05.05.08г.

2127156

б/нот28.09.07г.(ЖСК)

1359600

б/н от 22.06.07г.(ЖСК)

1000000

2127156

2359600

232444

Морыганов А. П.

№1/11 от 03.03.08.

№ 3/9 от 16.04.08.

б/нот 17.04.09.

68 от 16.04.08г.

3282569

68 от 16.04.08г.(ООО)

1282569

б/н от 07.04.08г.(ЖСК)

100000

б/н от 16.04.08г.(ЖСК)

2100000

11 от 16.05.08г. (ЖСК)

189320

80 от 26.05.08г. (ООО)

100000

80 от 26.05.08г. (ООО)

1700000

3282569

4189320

906751

Гасанова Т.А.

№ 1/11 от 03.03.08.

№ 3/8 от 16.04.08.

б/н от 17.04.09.

67 от 16.04.08г.

3744000

67 от 16.04.08г.

3744000

гарантийное письмо от 16.04.08.

4340832

3744000

4340822

596822

Пушкин А.А.

№ 1/12 от 03.03.08.

№ 3/2 от 27.06.09.

б/нот 27.07.09.

103 от

27.06.08г.

1273430

б/н от 26.06.08г.

353240

Пушкина Н.А.

№ 1/12 от

03.03.08.

№ 3/2 от 27.06.09.

104 от

27.06.08г.

1273430

б/н от 26.06.08г.

2649300

б/н от 24.06.08г.

30000

2546860

3032540

485680

Соколов В.В.

№1/14 от 03.03.08.

№ 3/48 от 28.11.08.

б/нот 17.04.09.

177 от 28.11.08г.

4077255

177 от 28.11.08г.

4077255

б/н от 24.0409г.

103500

4077255

4180755

103500

Баймашева С.Л.

№ 1/13 от 03.03.08.

№ 3/56 от 06.02.09.

б/нот

17.04.09.

16 от 06.02.09г.

4077255

16 от 06.02.09г.

4077255

31 от 30.04.09г.

113515

4077255

4190770

113515

Всего выручка с НДС:

3377637

НДС

515233

Всего выручка без НДС:

2862404

Приложение № 4

Дополнительные услуги

ФИО

Договор долевого

участия в

строительстве ЖСК

"Содружество" и

ОООпЖСК

Содружество"

Договор уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве ООО "ЖСК Содружество" и ФЛ

Договор

(дополнительное

соглашение) на

проведение

работ, не

вошедших в

сметную

стоимость

Акт приема-передачи квартиры

Квитанция к

приходному ордеру

представленные

покупателями

квартир (согласно

протоколов

допроса)

Сумма

оплаты (по

доп.

услугам)

Юрков В.А.

№1/3 от 08.02.08.

№3/7 от 03.03.08.

б/н, без даты

б/н от 17.04.09.

б/н от 18.03.08.

156952.58

Домнин А.Г.

№1/3 от 08.02.08.

№3/1 от 05.03.08.

б/н, без даты

б/нот 17.04.09.

75от 25.04.08г.

78840.96

б/н от 18.03.08г.

100000

178840.96

Макарова Т.Б.

№1/7 от 29.02.08.

№3/45 от 05.03.08.

б/н, без даты

б/нот 17.04.09.

б/н от 08.05.08г.

236295

РедченкоВ.В.

№1/6 от 29.02.08.

№3/20 от 21.04.08.

б/нот 17.04.09.

53 от 03.04.08г.

230771.55

Хорошаева СЮ.

№ 1/9 от 03.03.08.

№3/28 от 02.04.08.

б/н, без даты

б/нот 17.04.09.

69 от 18.04.08г.

20000

б/н от31.03.08г.

100000

б/н от 28.05.08г.

5889

125889

Исаева Л.Н.

№1/10 от03.03.08.

№3/12 от 05.05.08.

б/нот 17.04.09.

54 от 09.04.08.

195797.21

Рябцов В.В.

№1/10 от 03.03.08.

№3/39 от 05.05.08.

б/н от 07.04.08.

б/нот 17.04.09.

53 от 07,04.08г.

156352

Морыганов А.П.

№1/11 от 03.03.08.

№3/9 от 16.04.08.

б/н, без даты

б/нот 17.04.09.

б/н от 06.05.08г.

200000

80 от 16.05.08г.

41730

241730

Комарова И.В.

№1/11 от 03.03.08-

№ 3/10 от 16.04.08.

б/нот 15.05.08.

б/н от 17.04.09.

88 от 15;05.08г.

162302

Гасанова Т.А.

№ 1/11 отОЗ.03.08.

№3/8 от 16.04.08.

б/н, без даты

б/нот 17.04.09.

гарантийное письмо от 16.04.08.

230998

Пушкин А.А.

№ 1/5 от 08.03.08.

№ 3/2 от 27.06.09,

б/н от 26.06.08.

б/н от 27.07.09-

б/н от 26.06.08г.

179000

Антин А.Р.

№1/15 от 03.03.08.

№ 3/46 от 16.04.08.

б/н, без даты

б/н от 17.04.09;

б/н от 13.05.08г.

62302

б/н от б/д

100000

162302

Будалова В.Б.

№1/5 от 08.02.08.

№3/11от01.07.08.

б/нот 17.04.09.

108от14.07.08г.

156955.19

Брюханов СБ.

№1/7 от 29.02.08.

№3/57 от 01.07.08.

б/н от 16.07.08.

б/нот 17.04.09.

106от07.07.08г.

220000

Иванникова В.Н.

№1/14 от 03.03.08.

№3/44 от 01.07.08.

б/н от 29.05.08.

б/н от 17.04.09.

80 от 29.05.08г.

185523

б/н от 27.05.08г.

50000

235523

Соколов В.В.

№1/14 от 03.03.08.

№3/48 от 28.11.08.

б/н от 28,11.08.

б/нот 17.04.09,

178 от 28.11.08г.

277095

Батищева И. А.

№1/14 от 03.03.08.

№3/40 от 17.11.08.

б/нот 17.12.08-

б/нот 17.04,09;

188 от 18.12.08г.

79170

Баймашева С.Л.

№1/13 от 03.03.08.

№3/56 от 06.02.09.

б/н от 06.02.09.

б/н от 17:04.09.-

17 от 06.02.09г.

172745

Итого выручка с НДС:

3398718

НДС

518447

Итого выручка без НДС:

2880271

Приложение № 5

Дополнительные услуги

ФИО

Договор долевого

участия в

строительстве ЖСК

"Содружество" и

ООО "ЖСК

Содружество"

Договор уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве ООО "ЖСК Содружество"

Договор

(дополнительное

соглашение) на

проведение

работ, не

вошедших в

сметную

стоимость

Акт приема-передачи квартиры

Квитанция к

приходному ордеру

представленные

покупателями

квартир (согласно

протоколов

допроса)

Сумма оплаты {по

доп.

услугам) не

задекларированная

по НДС

Юрков В.А.

№1/3 от 08.02.08.

№3/7 от 03.03.08.

б/н, без даты

б/н of 17.04.09.

б/нот 18.03.08.

156952.58

Домнин AT.

№1/3 от 08.02.08.

№3/1 от 05.03.08.

б/н, без даты

б/н от 17.04.09.

75 от 25.04.08г.

78840,96

б/н от 18.03.08г.

100000

178840.96

Макарова Т.Е.

№ 1/7 от 29.02.08.

№3/45 от 05.03.08.

б/н, без даты

б/н от 17.04.09.

б/нот08.05.08г,

236295

Редченко В.В.

№1/6 от 29.02.08.

№3/20 от 21.04.08.

б/н от 17.04.09.

53 от 03.04.08г.

230771.55

Хорошаева С.Ю.

№1/9 от 03.03.08.

№3/28 от 02.04.08.

б/н, без даты

б/н от 17.04.09.

69 от 18.04.08г.

20000

б/н от31.03.08г.

100000

б/н от28.05.08г.

5889

125889

Исаева Л.Н.

№ 1/10 от 03.03.08.

№3/12 от 05.05.08.

б/нот 17.04.09.

54 от 09.04.08.

195797.21

Рябцов В.В.

№1/10 от 03.03.08.

№3/39 от 05.05.08.

б/н от 07.04.08.

б/нот 17.04,0$^

: 53 от 07.04,08г.

156352

Морыганов А.П.

№1/11 от 03.03.08.

№3/9 от 16.04.08.

б/н, без даты

б/н от 17.04.09.

б/н от 06.05.08г.

200000

80от1б.05,08г.

41730

241730

Комарова И.В.

№ 1/11 от 03.03.08.

№3/10 от 16.04.08.

б/нот 15.05.08.

б/нот 17.04.09.

88 от 15.05.08г.

162302

Гасанова Т.А.

№ 1/11 от 03.03.08.

№3/8 от 16.04.08.

б/н, без даты

б/н от 17.04.09.

гарантийное письмо от 16.04.08.

230998

Пушкин А.А.

№1/5 от 08.03.08.

№3/2 от 27.06.09.

б/н от 26.06.08.

б/н от 27.07.09.

б/н от 26.06.08г.

179000

Антин А.Р.

№ 1/15 от 03.03.08.

№3/46 от 16.04.08.

б/н, без даты

б/н от 17.04.09,

б/н от 13.05.08г.

62302

б/н от б/д

100000

162302

Будалова В. Б.

№1/5 от08.02.08.

№3/11от01.07.08.

б/н от 17.04.09. -

108 от 14.07.08г.

156955.19

Брюханов СБ.

№1/7 от 29.02.08.

№3/57 от 01.07.08.

б/нот 16.07.08.

б/н от 17.04.09.

106 от 07.07.08г.

220000

Иванникова В.Н.

№ 1/14 от 03.03.08.

№3/44 от 01.07.08.

б/н от 29.05.08.

б/н от 17.04.09.

'80 от 29.05.08г.

185523

б/н от 27.05.08г.

50000

235523

Коробейщикова

Е.Г.

№1/14 от 03.03.08.

№3/36 от 31.08.08.

б/н от 22.12.08.

190 от 22.12,08г.

631035

№1/15 от 03.03.08.

№3/35 от 31.08.08.

Соколов В.В.

№1/14 от 03.03.08.

№3/48 от 28.11.08.

б/н от 28.11.08.

б/н от 17.04.09.

178 от 28,11.08г.

277095

Батищева И. А.

№1/14 от 03.03.08.

№3/40 от 17.11.08.

б/нот 17.12.08.

б/н от 17.04,09.

188 от 18.12.08г.

79170

Баймашева С.Л.

№1/13 от 03,03.08.

№3/56 от 06.02.09.

б/н от 06.02.09.

б/н от 17.04.09::

-17 от 06.02.09г.

172745

Иванников Ю.И.

№ 1/7 от 10.02.09.

№3/2-46 от 05.06.09.

б/н от 05.06.09.

53 от 15.06.09г.

96460

Смирнова О.Л.

№1/3 от 29.12.09.

№3/2-12 от 16.06.09.

б/н от 22.06.09.

56 от 23.06.09г.

204077

Итого выручка с НДС:

4330290

НДС:

660554

Всего выручка без

НДС 3669736

Приложение № 6

Прочие доплаты

ФИО

Договор долевого

участия в

строительстве

ЖСК

"Содружество" и

ООО "ЖСК

Содружество"

Договор уступки

прав (цессии) по

договору долевого

участия в

строительстве

ООО "ЖСК

Содружество" и ФЛ

Акт приема-передачи квартиры

Квитанция к приходному

ордеру

представленные

покупателями

квартир (согласно

протоколов

допроса)

Сумма прочих

доплат

незадеклари-рованная по НДС

Юрков В.А.

№1/3 от 08.02.08.

№3/7 от 03.03.08.

б/н от 17.04.09.

159 от 08.10.08г.

24592.72

Макарова Т.Б.

№1/7 от 29.02.08.

№3/45 от 05.03.08.

б/н от 17.04.09.

б/н от 30.04.09г.

17415

Редченко В.В.

№1/6 от 29.02.08.

№3/20 от 21.04.08.

б/н от 17.04.09.

б/н от 27.04.09г.

13015

Морыганов А.П.

№1/11 от 03.03.08.

№ 3/9 от 16.04.08.

б/н от 17.04.09.

б/н от 19.05.09г.

13015

Гасанова Т.А.

№1/11 от 03.03.08.

№ 3/8 от 16.04.08.

б/н от 17.04.09.

34 от 12.05.09г.

13015

Пушкин А.А.

№ 1/12 от 03.03.08.

№3/2 от 27.06.09.

б/н от 27.07.09.

34 от 18.05.09.

49135

Иванников Ю.И.

№ 1/7 от 10.02.09.

№ 3/2-46 от 05.06.09.

б/н от 19.06.09.

74015

Шокурова В. А.

№ 1/11 от 10.02.09.

№ 3/2-56 от 07.07.09.

б/н от 17.08.09г.

43120

б/н от 14.08.09г.

9015

Соколов В.В.

№ 1/14 от 03.03.08.

№3/48 от28.11.08.

б/н от 17.04.09.

б/нот24.04.09г.

13015

Всего выручка с НДС

269353

НДС

41088

Всего выручка без НДС 228265

;

б) от 10.04.2013г. (том 4 л.д. 50):

«1. Внести изменения в Соглашение № 1 о фактических обстоятельствах по делу А17-2997/2012 от 06.11.2012г. путем исключения из текста указанного соглашения ссылок на Приложение № 3.

2. Во всем остальном, что не указано в п.1 настоящего соглашения, Соглашение № 2 о фактическим обстоятельствах по делу А17-2997/2012 от 06.11.2012г. считать действующим в прежней редакции»;

в) от 23.04.2014г. (том 5 стр. 102):

«1. По оспариваемому решению ООО «ЖСК «Содружество» произвело уплату:

НДС – 1 568 764 руб.

пени по НДС – 475 428 руб. 12 коп.

штраф по НДС – 129 861 руб. 20 коп.

Налога на прибыль – 1 268 965 руб., в том числе:

налог на прибыль организаций, зачисляемый в федеральный бюджет – 241 982 руб.

налог на прибыль организаций, зачисляемый в бюджеты субъектов – 1 026 983 руб.

Пени по налогу на прибыль – 419 895 руб. 31 коп., в том числе:

пени по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в федеральный бюджет – 88 018 руб. 59 коп.

пени по налогу на прибыль организаций, зачисляемому в бюджеты субъектов – 331 876 руб. 72 коп.

штраф по налогу на прибыль – 253 793 руб., в том числе:

штраф по налогу на прибыль организаций, зачисляемый в федеральный бюджет – 48 396 руб. 40 коп.

штраф по налогу на прибыль организаций, зачисляемый в бюджеты субъектов – 205 396 руб. 60 коп.».

Заявителем в ходе судебного разбирательства было представлено заявление от 05.12.2012г. о наличии обстоятельств, не требующих дальнейшего доказывания, (том 3 л.д. 10-12) о нижеследующем:

« По эпизоду занижения выручки по договорам уступки прав (цессии) по договорам участия в долевом строительстве:

1. Моментом определения налоговой базы для исчисления налога на добавленную стоимость налоговым органом признана дата, указанная в приходном ордере ООО ЖСК «Содружество».

2. Для определения величины налоговой базы по налогу на добавленную стоимость налоговым органом использовались суммы денежных средств, указанные в приходном ордере ЖСК «Содружество», предоставленном физическим лицом в ходе допроса.

3. Моментом определения налоговой базы для исчисления налога на прибыль налоговым органом признана дата, указанная в акте приема-передачи квартиры от ЖСК «Содружество» к физическому лицу.

4. Для определения величины налоговой базы по налогу на прибыль налоговым органом использовались суммы денежных средств, указанные в приходном ордере ЖСК «Содружество», предоставленном физическим лицом в ходе допроса.

5. Налоговым органом не учтен возврат денежных средств физическим лицам после подписания актов приема-передачи квартир. (Приложение к заявлению № 1).

По эпизоду занижения выручки по договорам на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию и дополнительным соглашениям на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию:

1. Денежные средства, полученные ООО ЖСК «Содружество» от физических лиц по договорам на проведение работ, необходимых для вода объекта в эксплуатацию и дополнительным соглашениям на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, являются оплатой ЖСК «Содружество» за ранее выполненные ООО ЖСК «Содружество» подрядные работы, учтенные при налогообложении.

Приложение № 1

ФИО

№ протокола

Дата протокола

Ответ

Вопрос: Возвращались ли деньги кем, когда и в какой сумме

Хорошаева С.Ю.

16-55

18.05.2011

Были возвращены деньги на с расчетного счета какой организации не помню (ЖСК или ООО ЖСК) в 2009 году около 100 000 рублей, за недополученные квадратные метры

Вопрос о деньгах не задавался:

Антин А.Р.

16-85

01.06.2011

Гасанова ТА.

16-60

14 05.2011

Иванникова В.Н

16-65

20 05 2011

Смирнова О.Л.

16-73

26.05 2011

Вопрос: Возвращались ли деньги (в случае невыполнения или частичного невыполнения работ) кем, когда и в какой сумме?

Рябцов В.В.

16-111

04.07.2011

Возвращались по решению суда 180 000 рублей. Выдана расписка о получении мною денег

Коробейщикова Е.Г.

16-67

21.05.2011

Возвращено 631035 рублей на основании решения суда дело №2-1377/10 от 30.08.10

Исаева Л.Н.

16-99

16 06 2011

Деньги возвращались за пересчет по площади путем взаиморасчета за работы в 2011 году, сумму назвать не могу

Брюханов С.Б.

16-92

09.06.2011

Деньги возвращались в 2011 году. Документов на возврат нет.

Юрков В.А.

16-66

25.05 2011

Возвращались деньги за лишние метры в 2009 году, сумму не

помню

Соколова М.А.

16-108

2506.2011

Деньги никакие не возвращались

Баймашева А.А.

16-107

21.06.2011

Деньги не возвращались

Батищева И.А.

16-97

15.06.2011

Никакие деньги от ООО ЖСК "Содружество" не возвращались

Будалова В.Б.

16-64

20.05.2011

Деньги никакие не возвращались

Домнина А.Г.

16-96

15.06.2011

Не возвращались

Иванников Ю.И.

16-102

17.06.2011

Не возвращались

Комарова И.В.

16-86

02.06.2011

Деньги не возвращались

Макарова Т.Б.

16-52

17.05.2011

Деньги не возвращались

Морыганов А.П.

16-59

19.05.2011

Деньги не возвращались

Пушкин А.А.

16-61

19.05.2011

Деньги не возвращались

Редченко В.В.

16-98

16.06.2011

Деньги не возвращались

Обществом представлено заявление по фактическим обстоятельствам дела от 20.12.2012г. (том 3 л.д. 29-31) о нижеследующем:

«1.) Соглашения к дополнительному соглашению к предварительному договору на проведение работ, не вошедших в сметную документацию

Комарова И.В. от 22.10.2012 г.

Макарова Т.Б. от 10.10.2012 г.

Баймашева С.Л. от 02.11.2012 г.

Будалова В.Б. от 28.09.2012 г.

Иванникова В.Н. от 12.10.2012 г.

Пушкин А.А., Пушкина Н.А. от 26.09.2012 г.

Антин А.Р. от 20.11.2012 г.

Гасанова Т.А. от 02.09.2012 г.

Подтверждают позицию ООО ЖСК «Содружество» об отсутствии незадекларированной выручки по дополнительным услугам, указанной налоговым органом и математически проверенной ООО ЖСК «Содружество» в соглашении №2 по фактическим обстоятельствам дела №А17-2997/2012 в Приложении №4 и №5, а также в таблице № 2, предоставленной налоговым органом в судебное заседание 5 декабря 2012 года.

2) Акты сверки расчетов по договору уступки прав (цессии):

Рябцов В.В. от 18.12.2012 г.

Пушкин А.А. и Пушнина Н.А. от 07.12.2012 г.

Исаева Л.Н. от 14.12.2012 г.

Гасанова Т.А. от 12.12.2012 г.

Подтверждают отсутствие сумм незадекларированной выручки по договорам цессии, указанной налоговым органом и математически проверенной ООО ЖСК «Содружество» в соглашении №2 по фактическим обстоятельствам дела №А17-2997/2012 в Приложении №3, а также в таблице № 3, предоставленной налоговым органом в судебное заседание 5 декабря 2012 года.

Сводные таблицы, предоставленные налоговым органом в судебное заседание 5 декабря 2012 года, считаем необоснованными».

Налоговым органом было представлено заявление о фактических обстоятельствах дела от 20.12.2012г. (том 3 л.д. 23-24), однако, впоследствии в судебном заседании от 04.02.2013г. (протокол судебного заседания том 3 л.д. 144) его представитель просил считать его недействительным.

Налоговым органом было представлено заявление о фактических обстоятельствах дела от 04.02.2013г. (том 3 л.д. 125-126) о нижеследующем:

«По эпизоду занижения выручки по договорам уступки прав (цессии) по договорам участия в долевом строительстве.

2. Моментом определения налоговой базы для исчисления налога на прибыль в соответствии со статьей 39, 271 Налогового Кодекса РФ является дата подписания договора цессии между ООО «ЖСК «Содружество» и физическими лицами.

Строительство жилого дома, расположенного по адресу: г. Иваново ул. 3-Межевой и 5-Первомайской, Б. Хмельницкого осуществлялось по договору строительного подряда № 1 от 05.07.2005г., где ЖСК «Содружество»» выступало Заказчиком, а ООО «ЖСК «Содружество»» - Подрядчиком.

В целях налогообложения прибыли генеральный подрядчик формирует доходы, исходя из общей суммы сданных заказчику результатов СМР, включая объемы, выполненные субподрядчиками. Соответственно, расходы отражаются с учетом затрат на привлечение субподрядных организаций.

В налоговую базу по НДС генеральный подрядчик включает стоимость работ, выполненных не только собственными силами, но и субподрядными строительными организациями. Кроме того, как и любой налогоплательщик, он должен начислить НДС в периоде получения от заказчика предоплаты, что и делало ООО ЖСК «Содружество»».

Работы, выполненные в рамках этого договора признаются объектом налогообложения по НДС и налогу на прибыль на основании пп. 1 п. 1 ст. 146 и пунктов 1,2 статьи 249 НК РФ и должны быть отражены ООО «ЖСК «Содружество»» в выручке для целей налогообложения.

Работы, выполненные в рамках договоров на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию либо дополнительных соглашений на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, также подлежат налогообложению по НДС и налогу на прибыль на основании пп. 1 п. 1 ст. 146, и пунктов 1,2 статьи 249 НК РФ.

Работы, выполненные ООО «ЖСК «Содружество»» в рамках договора строительного подряда №1 от 05.07.2005 и договоров (дополнительных соглашений) на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, имеют разные объекты налогообложения: в первом случае - строительно-монтажные работы для ЖСК «Содружество», во втором случае - работы для физических лиц.

В связи с представлением настоящего заявления, Инспекция просит считать представленное ранее в материалы дела заявление о фактических обстоятельствах по делу №А17-2997/2012 недействительным».

Представитель налогового органа представила в материалы дела Заявление о фактических обстоятельствах дела от 10.06.2013г. (том 4 л.д. 62-67) о нижеследующем:

«1. Заявителем были получены в кассу организации денежные средства от следующих физических лиц:

- Коробейщикова Е.Г. договор на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию от 22.12.2008г. с ООО «ЖСК Содружество» на сумму 631 035 руб.

Наименование материалов: Стяжка, штукатурка, остекление лоджий с отливами, оборудование системы отопления, газовый котел-колонка «Luna 3» Comfort + 4 счетчика, пожарно-охранная сигнализация, электрическая разводка по квартирная, кабель домофона.

Оплачено 631 035 руб.: квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК Содружество» №190 от 22.12.2008г. на сумму 631 035 руб. Назначение платежа - по договору на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию от 22.12.2008г.

- Смирнова О.Л. - договор с ООО «ЖСК Содружество» на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию без номера от 22.06.2009г. на сумму 204 077 руб.

Наименование материалов: Стяжка, штукатурка, остекление лоджий с отливами, оборудование системы отопления, газовый котел-колонка, 4 счетчика, пожарно-охранная сигнализация, электрическая разводка поквартирная, дверь на 2 квартиры, забор, кабель домофона.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру №56 ООО «ЖСК Содружество» от 23.06.2009г. на сумму 204 077 руб. Назначение платежа - по договору на проведение работ от 22.06.2009г.

- Шокурова В.А. - Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК Содружество» от 14.08.2009г. на сумму 9 015 руб. Назначение платежа - забор, квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК Содружество» от 17.08.2009г. сумму 43 120 руб. - назначение платежа - лоджия.

- Юрков В.А. - Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК Содружество» б/н от 18.03.2008г. на сумму 156 953 руб. Назначение платежа - дополнительное соглашение на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию. Работы выполнены не в полном объеме и некачественно.

- Домнин А.Г. Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру б/н ООО «ЖСК «Содружество» от 18.03.2008г. на сумму 100 000 руб., назначение платежа - на проведение работ, не вошедших в проек.сметную документ., квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество» № 75 от 25.04.2008г. на сумму 78 840 руб. 96 коп., назначение платежа -дополнительное соглашение. Работы выполнены в полном объеме, кроме работ по установке пожарно-охранной сигнализации.

- Макарова Т.Б. - договор на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию б/н/ и без даты с ООО «ЖСК «Содружество» на сумму 236 295 руб.

Наименование материалов: Стяжка, штукатурка, остекление лоджий с отливами, оборудование системы отопления, газовый котел-колонка «Бакси» + 4 счетчика, пожарно-охранная сигнализация, электрическая разводка поквартирная, кабель домофона. Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру б/н 000 «ЖСК Содружество» от 08.05.2008г. на сумму 236 295 руб., назначение платежа по доп.согл. кв. 45 Работы выполнены некачественно.

- Редченко В.В. - Оплачено ООО «ЖСК «Содружество» 230 771 руб. 55 коп. -квитанция к приходному кассовому ордеру № 53 от 03.04.2008г. на сумму 230 771 руб. 55 коп., назначение платежа доп.соглашение от 03.04.08г. кв.20. Работы выполнены не полностью и некачественно.

- Хорошаева С.Ю. договор от 17.04.2008г. б/н на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию с ООО «ЖСК «Содружество» на сумму 234 804 руб.

Оплачено: 125 889 руб. - квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество» № 69 от 18.04.2008г. на сумму 20 000 руб., назначение платежа -предварительный договор 1/27 от 01.04.2008г., квитанция к приходному кассовому ордеру б/н ООО «ЖСК «Содружество» от 31.03.2008г. на сумму 100 000 руб., назначение платежа доп.соглашение, кв.28, квитанция к приходному кассовому ордеру б/н ООО «ЖСК «Содружество» от 28.05.2008г. на сумму 5 889 руб., назначение платежа - доп. соглашение, кв.28.

- Исаева Л.Н. оплачено: ООО «ЖСК «Содружество» 195 797 руб. - квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество» №54 от 09.04.2008г. на сумму 195 797 руб., назначение платежа - доп.соглашение к договору №1/2 от 30.12.2007г.

- Рябцов В.В. - дополнительное соглашение на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию б/н от 07.04.2008г. с ООО «ЖСК «Содружество».

Оплачено 156 352 руб.: квитанция к приходному кассовому ордеру №53 ООО «ЖСК» от 07.04.2008г. на сумму 156 352 руб. 58 коп. Назначение платежа - доп. соглашение от 07.04.2008г.

- Морыганов А.П. дополнительное соглашение на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию с ООО «ЖСК «Содружество» на сумму 241 730 руб. Наименование материалов: Стяжка, штукатурка, остекление лоджий с отливами, оборудование системы отопления, газовый котел-колонка «Бакси» + 4 счетчика, пожарно-охранная сигнализация, электрическая разводка поквартирная, кабель домофона.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество» б/н от 06.05.2008г. на сумму 200 000 руб., назначение платежа - по доп. согл. кв.9, квитанция к приходному кассовому ордеру №80 от 16.05.2008г. на сумму 41 730 руб. 45 коп., назначение платежа доп. соглашение №9. Работы выполнены некачественно и не в полном объеме.

- Комарова И.В. - дополнительное соглашение на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию с ООО «ЖСК «Содружество» б/н от 15.05.2008г. на сумму 162 302 руб. 29 коп.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру №88 ООО «ЖСК Содружество» от 15.05.2008г. на сумму 162 302 руб., назначение платежа - по договору на проведение работ кв. 10. Работы выполнены.

- Гасанова Т.А. дополнительное соглашение на проведение работ, не вошедших в сметную документацию с ООО «ЖСК «Содружество» на сумму 230 998 руб.

Оплата в сумме 230 998 руб. за внутренние работы подтверждена гарантийным письмом ООО «ЖСК Содружество». Работы выполнены не полностью и некачественно.

- Пушкин А.А. - договор с 000 «ЖСК «Содружество» на проведение работ, не вошедших в сметную документацию 26.06.2008г. на сумму 179 000 руб.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК Содружество» б/н от 26.06.2008г. на сумму 179 000 руб., назначение платежа - договор на проведение работ, не вошедших в сметную документацию. Работы выполнены не в полном объеме и некачественно.

Антин А.Р. - договор с ООО «ЖСК «Содружество» б/н на проведение работ, не вошедших в сметную документацию на сумму 162 302 руб.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру б/н и без даты ООО «ЖСК Содружество» на сумму 100 000 руб., назначение платежа - договор на проведение работ кв.46, квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК Содружество» от 13.05.2008г. на сумму 62 302 руб. - назначение платежа - по договору на проведение работ. Работы выполнены.

- Будалова В.Б. 14.07.2008г. заключено дополнительное соглашение с ООО «ЖСК «Содружество» на сумму 156 955 руб.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру №108 ООО «ЖСК Содружество» от 14.07.2008г., назначение платежа - доп.соглашение от 14.07.2008г. Работы выполнены некачественно.

- Брюханов СБ. - договор от 16.07.2008г. с ООО «ЖСК «Содружество» на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию на сумму 219 547 руб.

Наименование материалов: Стяжка, штукатурка, остекление лоджий с отливами, оборудование системы отопления, газовый котел-колонка «Luna 3» Comfort+4 счетчика», пожарно-охранная сигнализация, электрическая разводка по квартирная, кабель домофона.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК Содружество» №106 от 07.07.2008г. на сумму 220 000 руб., назначение платежа - по договору на проведение работ. Услуги выполнены не в полном объеме и некачественно.

- Соколов В.В. договор на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию на сумму 277 095 руб. с ООО «ЖСК «Содружество» без номера от 28.11.2008г.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру №178 ООО «ЖСК «Содружество» от 28.11.2008г. на сумму 277 095 руб., назначение платежа - по договору на проведение работ от 28.11.2008г. Услуги выполнены в полном объеме.

- Батищева И.А. договор от 17.12.2008г. с ООО «ЖСК «Содружество» на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию на сумму 79170 руб.

Наименование материалов: Стяжка, штукатурка, остекление лоджий с отливами, оборудование системы отопления, газовый котел-колонка «Luna 3» Comfort+4 счетчика, пожарно-охранная сигнализация, электрическая разводка поквартирная, кабель домофона. Работы выполнены.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК Содружество» №188 от 18.19.2008г. на сумму 79 170 руб., назначение платежа - по договору на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию от 18.12.2008г.

- Баймашева С.Л. - договор на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию без номера ООО «ЖСК «Содружество» от 06.02.2009г. на сумму 172 745 руб.

Наименование материалов: Стяжка, штукатурка, остекление лоджий с отливами, оборудование системы отопления, газовый котел-колонка, 4 счетчика, пожарно-охранная сигнализация, электрическая разводка по квартирная, кабель домофона.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК Содружество» №17 от 06.02.2009г. на сумму 172 745 руб., назначение платежа - по договору на внутренние работы. Работы выполнены в полном объеме.

- Иванников Ю.И. договор с ООО «ЖСК «Содружество» на проведение работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию без номера от 05.06.2009г. на сумму 96 460 руб.

Наименование материалов: Стяжка, штукатурка, остекление лоджий с отливами, оборудование системы отопления, газовый котел-колонка, 4 счетчика, электрическая разводка поквартирная, кабель домофона.

Оплачено: квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество» №53 от 15.06.2009г. на сумму 96 460 руб., назначение платежа - по договору на внутренние работы от 05.06.2009г., квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество» б/н от 19.06.2009г. на сумму 74 015 руб. назначение платежа - забор, лоджия, дверь, пожар.охр. сигнализация.

2. Указанные в пункте 1 настоящего заявления денежные средства не были оприходованы Заявителем.

3. Указанные в пункте 1 настоящего заявления денежные средства не были перечислены ЖСК «Содружество».

4. Заявителем были осуществлены следующие расчеты с ЖСК «Содружество» по договору долевого участия в строительстве.

По состоянию на 01.01.08г. (начало проверяемого периода) по балансовому счету 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами» согласно журнала-ордера по счету 76,5 имеется задолженность ЖСК «Содружество перед ООО ЖСК «Содружество» в сумме 19 415 792 руб. (по договору поставки № 1/2005-4 -1 291 669 руб., по основному договору б/н, б/д - 18 124 123 руб.)

В 1 квартале 2008 г. в бухгалтерском учете ООО ЖСК «Содружество» отражена задолженность ООО ЖСК «Содружество» перед ЖСК «Содружество» согласно договорам долевого участия в строительстве (Договор 1/1 от 23.10.08.,Договор 1/2 от 12.11.08, Договор 1/3 от 08.02.08., Договор 1/4 от 08.02.08., Договор 1/5 от 08.02.08., Договор 1/6 от 29.02.08., Договор 1/7 от 29.02.08., Договор 1/8 от 29.02.08., Договор 1/9 от 03.03.08.,Договор 1/10 от 03.03.08., Договор 1/11 от 03.03.08., Договор 1/12 от 03.03.08, Договор 1/13 от 03.03.08., Договор 1/14 от 03.03.08., Договор 1/15 от 03.03.08.) в сумме 167 818 530 руб., что подтверждается журналом-ордером по счету 76,5 за 2008 год и главной книгой за 2008 год.

Оплата по вышеуказанным договорам долевого участия в адрес ЖСК «Содружество» осуществлялась в 2008 году следующим образом:

1. Путем взаимозачета (задолженность ООО ЖСК «Содружество» перед ЖСК «Содружество» по договорам долевого участия в строительстве зачтена в счет задолженности ЖСК «Содружество» перед ООО ЖСК «Содружество» по договору строительного подряда б/н от 05.07.2005г.) в 3 квартале 2008 г. в сумме 47 356 325 руб. (Д 76/К62), что подтверждается журналом-ордером по счету 76,5 за 2008 год и главной книгой за 2008 год;

2. денежными средствами в сумме 9 050 224 руб., в т.ч. в 1 квартале 2008г. - 4 525 581 руб., во 2 квартале 2008г. - 709 498 руб., 3 кв. 2008г. - 2 767 766 руб.,

4 кв.2008г. -1 047 379 руб. (Д76/К51), что подтверждается журналом-ордером по счету 76,5 за 2008 год и главной книгой за 2008 год.

Кроме того, ООО ЖСК «Содружество» произвело возмещение затрат в адрес ЖСК «Содружество» в сумме 2 700 000 руб. в 4 кв. 2008г.( по основному договору б/н, б/д - затраты расселения дома под снос), что подтверждается журналом-ордером по счету 76,5 за 2008 год и главной книгой за 2008 год ( Д76/К76).

В результате задолженность по договорам долевого участия в строительстве ООО ЖСК «Содружество» перед ЖСК «Содружество» по состоянию на 31.12.2008г. составила 89 296 189 руб., что подтверждается журналом-ордером по счету 76,5 за 2008 год и главной книгой за 2008 год.

В 1,2,3 кварталах 2009 г. в бухгалтерском учете ООО ЖСК «Содружество» отражена задолженность ООО ЖСК «Содружество» перед ЖСК «Содружество» согласно договорам долевого участия в строительстве (Договор 1/1 от 23.10.08., Договор 1/3 от 29.12.08., Договор 1/4 от 29.12.08., Договор 1/5 от 29.12.08., Договор 1/6 от 10.02.09., Договор 1/7 от 10.02.09., Договор 1/8 от 10.02.09., Договор 1/9 от 10.02.09., Договор 1/10 от 10.02.09., Договор 1/11 от 10.02.09., Договор 15 от 10.02.09.) в сумме 82 228 890 руб., в том числе: в 1 кв. 2009г. -17 890 140 руб., во 2 кв. 2009г. – 40 708 950 руб., в 3 кв. 2009г. - 23 629 800 руб., что подтверждается журналом-ордером по счету 76,5 за 2009 год и главной книгой за 2009 год.

Оплата по вышеуказанным договорам долевого участия в адрес ЖСК «Содружество» осуществлялась в 2009 году следующим образом:

1. Путем взаимозачета (задолженность ООО ЖСК «Содружество» перед ЖСК «Содружество» по договорам долевого участия в строительстве зачтена в счет задолженности ЖСК «Содружество» перед ООО ЖСК «Содружество» по договору строительного подряда б/н от 05.07.2005г.) во 2 квартале 2009г. в сумме 87 596 354 руб. (Д 767К62), что подтверждается журналом-ордером по счету 76,5 за 2009 год и главной книгой за 2009 год;

2. Денежными средствами в сумме 10 034 719 руб., в т.ч. в 1 квартале 2009г.- 3 119 315 руб., в 4 кв.2009г. -6 915 404 руб. (Д76/К51), что подтверждается журналом-ордером по счету 76,5 за 2009 год и главной книгой за 2009 год.

В результате задолженность по договорам долевого участия в строительстве ООО ЖСК «Содружество» перед ЖСК «Содружество» по состоянию на 31.12.2009г. составила 73 894 007 руб., что подтверждается журналом-ордером по счету 76,5 за 2009 год и главной книгой за 2009 год.

5. Заявителем были осуществлены следующие расчеты с ЖСК «Содружество» по договору строительного подряда б/н от 05.07.2005г.

По состоянию на 01.01.2008г. (начало проверяемого периода) по балансовому счету 62 согласно журнала-ордера по счету 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» имеется задолженность ЖСК «Содружество перед ООО ЖСК «Содружество» в сумме 29 017 606 руб.

В бухгалтерском учете ООО ЖСК «Содружество» отражены работы, выполненные в адрес ЖСК «Содружество» по договору строительного подряда б/н от 05.07.2005г. (Д 62 К 90) на общую сумму 146 321 915 руб., в том числе:

- в 1 кв. 2008 г. - 8 428 841 руб.,

- во 2 кв. 2008г. - 5 630 740 руб.,

- в 3 кв. 2008г. - 4 729 138 руб.,

- в 4кв. 2008г.-7 810 496 руб.,

- в 1 кв. 2009г.- 12 967 262 руб.,

- во 2 кв. 2009г. - 100 742 055 руб.,

- в 3 кв. 2009г. - 6 463 383 руб., что подтверждается журналом-ордером по счету 62 за 2008-2009 годы и главной книгой за 2008-2009 годы.

Оплата по договору строительного подряда б/н от 05.07.2005г. осуществлялась в 2008-2009 годах следующим образом:

- путем взаимозачета (задолженность ООО ЖСК «Содружество» перед ЖСК «Содружество» по договорам долевого участия в строительстве зачтена в счет задолженности ЖСК «Содружество» перед ООО ЖСК «Содружество» по договору строительного подряда б/н от 05.07.2005г.) в 3 квартале 2008 г. - в сумме 47 356 325 руб. (Д 76/К62), во 2 квартале 2009г. в сумме 87 596 354 руб. (Д 76/К62), что подтверждается журналами-ордерами по счетам 62, 76 за 2008-2009 годы и главной книгой за 2008-2009 годы;

- путем взаимозачета в 4 кв. 2009г. (задолженность ЖСК «Содружество» перед ООО «ЖСК «Содружество»» по договору строительного подряда б/н от 05.07.2005г. засчитывалась в счет задолженности ООО «ЖСК «Содружество»» перед ЖСК «Содружество» по договору займа б/н от 3.0.11.2009г. в сумме 4 855 000 руб. (Д 66 К62), а также в счет оплаты ЖСК «Содружество» за ООО «ЖСК «Содружество»» в адрес ОАО «Железобетон» -126 397 руб., ООО «ИвоновоИнжсельстрой-1» - 50 000 руб., ООО «ТД Три Кита» - 8 775 руб., ЧОП «Стелец» - 94 000 руб., ИВКР- 20 500 руб. (Д 60 К62); итого на общую сумму 5 154 671 руб., что подтверждается журналами-ордерами по счетам 62, 76 за 2008-2009 годы и главной книгой за 2008-2009 годы.

В результате задолженность по договору строительного подряда б/н от 05.07.2005г. ЖСК «Содружество» перед ООО «ЖСК «Содружество»» по состоянию на 31.12.2009г. составила 35 232 170 руб.

6. Указанные в пункте 1 настоящего заявления денежные средства не были зачтены Заявителем в счет задолженности ЖСК «Содружество».

Представитель налогового органа представила в материалы дела Заявление о фактических обстоятельствах дела от 21.08.2013г. (том 4 л.д. 89-91) о нижеследующем:

«1. Заявителем были получены в кассу организации денежные средства от следующих физических лиц по договорам уступки прав (цессии) по договорам долевого участия в строительстве между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество»:

1. Морыганов А.П. - был заключен договор уступки прав (цессии) №3/9 от 16.04.2008г. с ООО «ЖСК «Содружество» на основании договора долевого участия в строительстве №1/11 от 03.03.2008г. между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество».

Морыгановым А.П. оплачено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 1 800 000 руб. (квитанции к приходным кассовым ордерам ООО «ЖСК «Содружество»» №80 от 26.05.2008г., №80 от 26.05.2008г.)

Также выдана квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество»» № 68 от 16.04.2008г. на сумму 1 282 569 руб.

Таким образом, Морыгановым А.П. фактически было внесено в кассу Заявителя 4 189 320 руб.

В бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»» отражена сумма по договору уступки прав (цессии) №3/9 от 16.04.2008г. в размере 3 282 569 руб.

2. Пушкин А.А., Пушкина Н.А. - Пушкиными оплачено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 3 032 540 руб., что подтверждается квитанциями к приходным кассовым ордерам ООО «ЖСК «Содружество»» б/н от 24.06.2008г. на сумму 30 000 руб. с назначением оплаты в квитанции - («договор уступки прав цессии 1/2»), б/н от 26.06.2008г. (2 шт.) на сумму 2 649 300 руб. с назначением оплаты в квитанции - («договор уступки прав цессии 1/2») и на сумму 353 240 руб. с назначением оплаты в квитанции - («за работы по ремонту квартиры 1/2).

В бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»» отражена сумма 2 546 860 руб. (журнал-ордер по счету 76:5., приходные кассовые ордера №103 от 27.06.2008г., №104 от 27.06.2008г.).

3. Соколов В.В. - Соколовым В.В. оплачено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 4 077 255 руб. (квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество»» №177 от 28.11.2008г. на сумму 4 077 255 руб. с назначением основания оплаты: - «по договору уступки прав (цессии) №3/48 по договору участия в долевом строительстве от 28.11.2008»)

Указанная сумма отражена в бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»».

Соколовым В.В. произведена доплата за квартиру в размере 103 500 руб. (квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество»» б/н от 24.04.2009г с назначением основания оплаты: - «доплата за кв. 48». Данная сумма в бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»» не отражена.

4. Баймашева С.Л. - Баймашевой С.Л. оплачено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 4 190 770 руб. (квитанции к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество»» №16 от 06.02.2009г. на сумму 4 077 255 руб. с назначением основания оплаты: - «по договору уступки прав (цессии) №3/56 по договору участия в долевом строительстве от 06.02.2009г." и № 31 от 30.04.09г. на сумму 113 515 руб. с назначением основания оплаты: - «доплата за кв. 56»)

В бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»» отражена сумма 4 077 255 руб.

Кроме того, заявителем по требованиям физических лиц были выданы гарантийные письма, подтверждающие уплату по договорам уступки прав (цессии).

5. Хорошаева С.Ю. - Хорошаева С.Ю. заключила с ЖСК «Содружество» предварительный договор долевого участия в строительстве жилого дома №28 от 12.02.2008г.

Хорошаевой С.Ю. оплачено согласно договору денежные средства в сумме 4 572 000 руб. (квитанции к приходным кассовым ордерам ЖСК «Содружество» б/н от 17.03.2008г., № 526 от 13.03.2008г., б/н от 04.03.2008г., №524 от 04.03.2008г., № 526 от 29.02.2008г., № 524 от 12.02.2008г.)

При истребовании кассовых книг у ЖСК «Содружество» установлено, что квитанции к приходным кассовым ордерам ЖСК «Содружество» б/н от 17.03.2008г., № 526 от 13.03.2008г., б/н от 04.03.2008г., №524 от 04.03.2008г., № 526 от 29.02.2008г., № 524 от 12.02.2008г. в бухгалтерском учете не были отражены.

Хорошаевой С.Ю. был заключен договор уступки прав (цессии) №3/28 от 02.04.2008г. с ООО «ЖСК «Содружество» на основании договора долевого участия в строительстве №1/9 от 03.03.2008г. между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество».

Согласно показаниям Хорошаевой С.Ю. (протокол допроса № 16-55 от 18.05.2011г.) для заключения договора уступки права, предварительный договор с ЖСК «Содружество» и квитанции на сумму 4 572 000 были изъяты, взамен была выдана квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество»» №69 от 16.04.2008г. на меньшую сумму 3 971 820 руб. (договор заключен 02.04.2008г., квитанция от 16.04.2008г.)

Указанная сумма и была отражена в бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»».

По требованию Хорошаевой С.Ю. ей ООО «ЖСК «Содружество»» было выдано гарантийное письмо от 02.04.2008г. согласно которому ООО «ЖСК «Содружество» подтверждает оплату по квартире №28 в размере 4 572 000 руб.

6. Исаева Л.Н. - Исаевой Л.Н. был заключен договор уступки прав (цессии) № 3/12 с ООО «ЖСК «Содружество» от 05.05.2008г., на основании договора долевого участия в строительстве № 1/10 от 03.03.2008г. между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество».

Исаевой Л.Н. оплачено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 4 416 000 руб., что подтверждается гарантийным письмом ООО «ЖСК «Содружество» от 30.07.2008г., согласно которому ООО «ЖСК «Содружество»» подтверждает полную оплату по квартире №12 в размере 4 416 000 руб.

Исаевой Л.Н. была выдана квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество» №81 от 05.05.2008г. на сумму 4 077 255 руб., с назначением оплаты: - «по договору цессии №3/12 от 05.05.2008г.» которая и отражена в бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»».

7. Гасанова Т.А. - Гасановой Т.А. с ООО «ЖСК «Содружество» был заключен договор уступки прав (цессии) №3/8 от 16.04.2008г., на основании договора долевого участия в строительстве №1/11 от 03.03.2008г. между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество».

Гасановой Т.А. было оплачено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 4 571 820 руб., что подтверждается гарантийным письмом ООО «ЖСК «Содружество»» от 16.04.2008г, согласно которому ООО «ЖСК «Содружество» подтверждает оплату по квартире № 8. в указанной сумме. Квитанция к приходному кассовому ордеру была выдана ООО «ЖСК «Содружество»» №67 от 16.04.2008г. на сумму 3 744 000 руб., с назначением оплаты: - «по договору цессии 3/8 от 16.04.2008г». Указанная сумма была отражена в бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»».

Заявителем было представлено заявление от 24.08.2013г. о наличии обстоятельств, не требующих дальнейшего доказывания. (том 4 л.д. 117-123)о нижеследующем:

«I) По эпизоду, связанному с неотражением части выручки при уступке прав (цессии) по договорам долевого участия в строительстве многоквартирного дома:

В ходе проверки было установлено, что между ООО «ЖСК «Содружество» и рядом физических лиц были заключены договоры уступки прав (цессии) по договорам, заключенным с ЖСК «Содружество» на основании договоров долевого участия в строительстве жилого дома.

При подписании договоров уступки (цессии) стороны - ООО «ЖСК «Содружество» и физические лица согласовали цену уступки. Эта цена была оплачена физическими лицами в соответствии с условиями заключенного договора. Данное обстоятельство подтверждается соответствующими квитанциями ООО «ЖСК «Содружество» к приходно-кассовым ордерам. Договоры уступки (цессии), содержащие условия о согласованной цене, были зарегистрированы в установленном порядке.

При изменении первоначально согласованной цены уступки стороны должны были подписать соответствующее дополнительное соглашение, которое подлежало обязательной государственной регистрации.

Какие-либо дополнительные соглашения, направленные на увеличение первоначально согласованной цены договоров уступки прав (цессии), между ООО «ЖСК «Содружество» и физическими лицами (указанными в материалах выездной налоговой проверки) подписаны и, соответственно, зарегистрированы не были. В ходе выездной проверки налоговым органом данные факты также не установлены.

Следовательно, даже если признать, что в ряде случаев имели место факты получения ООО «ЖСК «Содружество» денежных средств в суммах, превышающих суммы, согласованные в договорах уступки прав (цессии), то в любом случае эти денежные средства не могут быть признаны в силу вышеизложенного денежными средствами, уплаченными физическими лицами по договорам уступки прав (цессии).

После заключения договора цессии первоначальный кредитор (в рассматриваемом деле - ООО «ЖСК «Содружество») выбывает из обязательства и дальнейшие отношения складываются по поводу долевого участия в строительстве жилого дома уже между Застройщиком (ЖСК «Содружество») и новым дольщиком - физическим лицом.

Решение вопросов оплаты по договору в связи с изменением площади квартиры, установленной по результатам строительства жилого дома, возможно только между Застройщиком и новым дольщиком - физическим лицом.

Также необходимо отметить, что по взаимоотношениям с конкретными физическими лицами налоговый орган не учитывает следующие обстоятельства:

1. Хорошаева С.Ю.

В ходе проверки установлено, что первоначально был заключен с ЖСК «Содружество» (Застройщиком) предварительный договор долевого участия в строительстве. В рамках данного договора Хорошаевой С.Ю. было уплачено ЖСК «Содружество» 4 572 000 руб. (квитанции к приходно-кассовым ордерам: № 524 от 04.03.08 на сумму 100 000 руб., № 526 от 29.02.08 на сумму 1 355 000 руб., № 524 от 12.02.08 на сумму 30 000 руб., № б/н от 17.03.08 на сумму 897 000 руб., № 526 от 13.03.08 на сумму 1 340 000 руб., № б/н от 04.03.08 на сумму 850 000 руб.).

Затем данный договор был расторгнут и вместо него с ООО «ЖСК «Содружество» был подписан договор № 3/28 от 02.04.2008 г. уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество». Согласованная сторонами цена договора - 3 971 820 руб. В оплату по данному договору Хорошаевой С.Ю. было внесено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 3 971 820 руб. (квитанция к приходно-кассовому ордеру № 69 от 16.04.08).

Какие-либо иные платежные документы от Хорошаевой С.Ю., подтверждающие оплату за уступаемое право, а также доказательства перечисления (передачи) денежных средств от ЖСК «Содружество» ООО «ЖСК «Содружество» за Хорошаеву СЮ. в сумме 600 180 руб. в материалах проверки отсутствуют.

В ходе допроса Хорошаева СЮ. подтвердила факт первоначальной уплаты денежных средств в кассу ЖСК «Содружество», а также возврат в 2009 г. денежных средств в сумме около 100 тыс. руб., при этом указала, что не помнит, какая из организаций возвращала деньги.

Действительно, в материалах проверки имеется гарантийное письмо ООО «ЖСК «Содружество» от 02.04.08, выданное на сумму 4 572 000 руб. Данное гарантийное письмо не является платежным документом. При этом из текста письма однозначно не следует, что денежные средства в указанной сумме фактически были уплачены ООО «ЖСК «Содружество». Кроме того, в тексте письма указано, что «ООО ЖСК «Содружество» в лице председателя Красавиной Е.Л....», тогда занимаемая Красавиной Е.Л. в ООО «ЖСК «Содружество» должность называется «генеральный директор»; должность председателя Красавина Е.Л. занимает в Жилищно-строительном кооперативе «Содружество» (ЖСК «Содружество), т.е. в предприятии - Застройщике, первоначально получившем денежные средства в указанном размере.

2. Исаева Л.Н.

Между Исаевой Л.Н. и ООО «ЖСК «Содружество» был заключен договор № 3/12 от 05.05.2008 г. уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество». Согласованная сторонами цена договора - 4 077 255 руб.

В оплату по данному договору Исаевой Л.Н. было внесено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 4 077 255 руб. (квитанция к приходно-кассовому ордеру № 81 от 05.05.08).

Действительно, в материалах проверки имеется гарантийное письмо ООО «ЖСК «Содружество» от 30.07.08, выданное на сумму 4 416 000 руб. Данное гарантийное письмо не является платежным документом. При этом из текста письма однозначно не следует, что денежные средства в указанной сумме фактически были уплачены ООО «ЖСК «Содружество». Письмо не содержит информации о том, каким образом производилась оплата и выдано спустя более чем два месяца после заключения договора уступки прав (цессии) от 05.05.2008 г.

Более того, из протокола допроса Исаевой Л.Н. следует, что излишне уплаченные денежные средства возвращены.

3. Морыганов А.П.

Как следует из оспариваемого решения, первоначально Морыганов А.П. уплатил денежные средства по предварительному договору ЖСК «Содружество» в сумме 2 389 320 руб. Затем, заключив с ООО «ЖСК «Содружество» договор цессии, он уплатил последнему 1 800 000 руб. Таким образом, общая сумма, уплаченная Морыгановым А.П., составила 4 189 320 руб. При этом взамен ранее выданных ЖСК «Содружество» квитанций была выдана квитанция ООО «ЖСК «Содружество» на сумму 1 282 569 руб. Каких-либо гарантийных писем, подтверждающих получение денежных средств от Морыганова А.П. ООО «ЖСК «Содружество», не выдавалось. При этом далее налоговый орган указывает, что в бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество» отражена сумма 3 282 569 руб., а в бухгалтерском учете ЖСК «Содружество» денежные средства, полученные от Морыганова А.П., не отражены вообще. Исходя из этого, налоговый орган делает вывод, что ООО «ЖСК «Содружество» не учтена разница в сумме 1 106 751 руб., а соответственно, занижена налогооблагаемая база по налогу на прибыль и НДС.

Фактически между Морыгановым А.П. и ООО «ЖСК «Содружество» заключен договор № 3/9 от 16.04.2008 г. уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество».

Согласованная сторонами цена договора - 3 282 569 руб.

Однако ни из указанных документов, ни из протокола допроса Морыганова А.П. № 16-59 от 19.05.2011 г. не следует, что денежные средства в сумме 1 106 751 руб. были получены ООО «ЖСК «Содружество». Более того, из протокола допроса явно следует, что оплата в сумме 2 389 320 руб. производилась ЖСК «Содружество». Квитанция ООО «ЖСК «Содружество» к приходно-кассовому ордеру № 68 от 16.04.08 на сумму 1 282 569 руб. не содержит указания на то, что она выдана «взамен» ранее выданных ЖСК «Содружество» квитанций.

Соответственно, в отсутствие подтвержденного факта оплаты указанных денежных средств ООО «ЖСК «Содружество» доначисление Обществу налогов, исходя из общей суммы уплаченных обеим организациям денежных средств, является необоснованным.

4. Рябцов В.В.

В ходе проверки установлено, что первоначально был заключен с ЖСК «Содружество» (Застройщиком) предварительный договор долевого участия в строительстве. В рамках данного договора Рябцовой Т.Н. было уплачено ЖСК «Содружество» 2 359 600 руб. (квитанции к приходно-кассовым ордерам: № б/н от 28.07.07 на сумму 1 359 600 руб., № б/н от 22.06.07 на сумму 1 000 000 руб.).

Затем данный договор был расторгнут и вместо него с ООО «ЖСК «Содружество» был подписан договор № 3/39 от 05.05.2008 г. уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество». Согласованная сторонами цена договора - 2 127 156 руб.

В оплату по данному договору Рябцовой Т.Н. было внесено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 2 127 156 руб. (квитанция к приходно-кассовому ордеру № 80 от 05.05.08).

Какие-либо иные платежные документы от Рябцова В.В. (Рябцовой Т.Н.), подтверждающие оплату за уступаемое право, а также доказательства перечисления (передачи) денежных средств от ЖСК «Содружество» ООО «ЖСК «Содружество» за Рябцова В.В. (Рябцову Т.Н.) в сумме 232 444 руб. в материалах проверки отсутствуют.

В ходе допроса Рябцов В.В. подтвердил факт первоначальной уплаты денежных средств в кассу ЖСК «Содружество», а также возврат излишне уплаченных денежных средств.

5. Гасанова Т.А.

Между Гасановой Т.А. и ООО «ЖСК «Содружество» был заключен договор № 3/8 от 16.04.2008 г. уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество». Согласованная сторонами цена договора - 3 744 000 руб.

В оплату по данному договору Гасановой Т.А. было внесено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 3 744 000 руб. (квитанция к приходно-кассовому ордеру № 67 от 16.04.08).

Действительно, в материалах проверки имеется гарантийное письмо ООО «ЖСК «Содружество» от 16.04.08, выданное на сумму 4 571 820 руб. Данное гарантийное письмо не является платежным документом. Из текста письма однозначно не следует, что денежные средства в указанной сумме фактически были уплачены ООО «ЖСК «Содружество». Письмо не содержит информации о том, каким образом производилась оплата. Кроме того, в тексте письма указано, что «ООО ЖСК «Содружество» в лице председателя Красавиной Е.Л....», тогда занимаемая Красавиной Е.Л. в ООО «ЖСК «Содружество» должность называется генеральный директор; должность председателя Красавина Е.Л. занимает в Жилищно-строительном кооперативе «Содружество» (ЖСК «Содружество), т.е. в предприятии - Застройщике.

6. Пушкин А.А. и Пушкина Н.А.

Между Пушкиным А.А., Пушкиной Н.А. и ООО «ЖСК «Содружество» были заключены договора №№ 3/2, 5/26 от 27.06.2008 года, 23.07.2009 года (соответственно) уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество».

Пушкиными было внесено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 2 649 300 руб. (квитанция к платежно-кассовому ордеру № б/н от 26.06.08), 30 000 руб. (квитанция к платежно-кассовому ордеру № б/н от 24.06.08).

Кроме того, в материалах проверки имеется квитанция к платежно-кассовому ордеру № б/н от 26.06.08 на сумму 353 240 руб. с назначением платежа - за работы по ремонту квартиры.

Из протокола допроса Пушкина А.А. следует, что было заключено 3 договора уступки прав (цессии): № 3/26 от 05.03.08 г., № 4/26 от 13.02.09 г., № 5/26 от 23.07.2009 г. При этом было уплачено 3 032 540 руб.

В результате налоговый орган произвольно эти денежные средства в сумме 485 680 руб. относит к средствам, уплаченным по указанным в оспариваемом решении договорам цессии.

7. Соколов В.В.

Между Соколовым В.В. и ООО «ЖСК «Содружество» был заключен договор № 3/48 от 28.11.2008 г. уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество».

Согласованная сторонами цена договора - 4 077 255 руб.

В оплату по данному договору Соколовым В.В. было внесено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 4 077 255 руб. (квитанция к приходно-кассовому ордеру № 177 от 28.11.08).

В материалах проверки имеется квитанция к приходно-кассовому ордеру № б/н от 24.04.09 на сумму 103 500 руб. с назначением платежа «доплата за кв. 48». Т.е. квитанция выдана спустя почти пять месяцев после заключения договора уступки прав (цессии) при отсутствии какого-либо дополнительного соглашения к этому договору на увеличение цены.

8. Баймашева С.Л.

Между Баймашевой С.Л. и ООО «ЖСК «Содружество» был заключен договор № 3/56 от 06.02.2009 г. уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество».

Согласованная сторонами цена договора - 4 077 255 руб.

В оплату по данному договору Баймашевой С.Л. было внесено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 4 077 255 руб. (квитанция к приходно-кассовому ордеру № 16 от 06.02.09).

В материалах проверки имеется квитанция к приходно-кассовому ордеру № 31 от 30.04.09 на сумму 113 515 руб. с назначением платежа «доплата за кв. 56». Т.е. квитанция выдана спустя почти три месяцев после заключения договора уступки прав (цессии) при отсутствии какого-либо дополнительного соглашения к этому договору на увеличение цены.

Следует отметить, что, согласно имеющимся в материалах дела актам сверки расчетов по договору уступки прав (цессии) денежные средства, излишне уплаченные дольщиками Исаевой Л.Н., Гасановой Т.А., Пушкиным А.А., Пушкиной Н.А., Рябцовым В.В. были возвращены последним после подписания актов приемки-передачи квартир.

Вышеизложенное свидетельствует о том, что выводы о занижении налогооблагаемой базы по налогу на прибыли и НДС основаны налоговым органом на противоречивых свидетельских показаниях и предоставленных (в отсутствие оригиналов) физическими лицами копиях предварительных договоров и квитанциях к приходно-кассовым ордерам, выданным ЖСК «Содружество».

В связи с изложенным, ООО «ЖСК «Содружество» полагает, что у инспекции отсутствовали законные основания для привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности и доначислении соответствующих сумм налогов и пени.

II) По эпизоду, связанному с доначислением налога на прибыль и НДС, в связи с не отражением выручки от реализации работ по договорам (дополнительным соглашениям) на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документации:

ООО «ЖСК «Содружество», рассмотрев заявление ИФНС России по г. Иваново о фактических обстоятельствах дела от 10.06.2013г., считает необходимым сообщить следующее.

В п. 1 отражены денежные средства дольщиков, полученные в кассу ООО «ЖСК «Содружество».

ООО «ЖСК «Содружество» получены денежные средства от физических лиц по дополнительным соглашениям (договорам) на проведение дополнительных работ.

не отрицало и не отрицает факт получения денежных средств по дополнительным соглашениям (договорам) на проведение дополнительных работ.

В соответствии с п. 2 дополнительного соглашения от 13.06.2008 г. к договору строительного подряда № 1 от 05.07.2005 г. в связи с проведением взаимных платежей между Заказчиком и Подрядчиком оплата дополнительно выполненных Подрядчиком работ осуществляется непосредственно Подрядчику третьими лицами - лицами, приобретающими право на квартиру, входящую в состав объекта строительства, на основании дополнительных соглашений, исходя из стоимости выполненных работ.

Таким образом, дополнительным соглашением установлена оплата дополнительных работ по факту их выполнения третьими лицами - дольщиками.

Согласно договору строительного подряда № 1 от 05.07.2005 г. авансирование подрядных работ также не предусмотрено.

Следовательно, до момента выполнения дополнительных работ и их сдачи ЖСК «Содружество» принятые от дольщиков ООО «ЖСК «Содружество» денежные средства принадлежали ЖСК «Содружество», а не ООО «ЖСК «Содружество». ООО «ЖСК «Содружество» фактически только аккумулировало данные денежные средства до момента взаимозачета с ЖСК «Содружество».

Указанный объем работ, выполненных ООО «ЖСК «Содружество», был отражен в двухсторонних актах о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справках о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), подписанных с ЖСК «Содружество» в рамках договора строительного подряда № 1 от 05.07.2005 г., в т.ч.:

- № 7/04 от 08.04.09 - отделка внутренняя (штукатурка стен)

- 13/04 от 08.04.09 - остекление лоджий

- 2/03 от 31.03.09 - оборудование системы отопления

- 2/04 от 08.04.09 - котел

- 3/04 от 08.04.09 - электрическая разводка поквартирная

- 16/04 от 08.04.09 - стяжка полов.

В п. 2 заявления указаны суммы «неоприходованной» выручки.

ООО «ЖСК «Содружество» не согласно с указанной позицией. Понятие «оприходование» действующим законодательством не установлено. Вместе с тем, в экономической литературе данному термину дается следующее определение: оприходование - первичный учет, первоначальная стадия учетного процесса, в ходе которой производится измерение данных хозяйственных операций и регистрация их в документах (Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. «Современный экономический словарь» (ИНФРА-М, 2006)).

Таким образом, принимая во внимание, что ООО «ЖСК «Содружество» были оформлены приходно-кассовые ордера, являющиеся первичным документом бухгалтерского учета, и квитанции к ним выданы физическим лицам - дольщикам, ООО «ЖСК «Содружество» оприходование денежных средств, полученных от дольщиков, было произведено.

В п. 3 заявления указано, что денежные средства не были перечислены ЖСК «Содружество».

В п. 4 и п. 5 заявления указаны данные взаиморасчетов между ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество» за период 2008-2009 годы.

В итоге в п. 6 заявления ИФНС России по г. Иваново приходит к выводу, что денежные средства, указанные в п. 1, не были зачтены Заявителем в счет задолженности ЖСК «Содружество».

Отраженные в п. 4 и п. 5 заявления

В силу п. 2 дополнительного соглашения ООО «ЖСК «Содружество» не обязано было передавать полученные от дольщиков денежные средства ЖСК «Содружество». В дальнейшем, после ввода многоквартирного дома в эксплуатацию в апреле 2010 года сторонами были проведены сверки расчетов и взаимозачеты, в т.ч. и зачет денежных средств, полученных от дольщиков за дополнительные работы, в счет оплаты ЖСК «Содружество» по договору строительного подряда № 1.

Договорами долевого участия в строительстве, заключенными между ЖСК «Содружество» и ООО «ЖСК «Содружество», было определено следующее техническое состояние объектов долевого строительства:

- Планировка внутреннего пространства квартир согласно проекту;

- Выполнено остекление лоджий ПВХ;

- Выполнено остекление окон стеклопакетами ПВХ;

- Водопровод и канализация выведены стояками в квартиры;

- Установлены входные двери по проекту;

- Стены оштукатурены;

- Выполнена стяжка полов;

- Выполнены межкомнатные перегородки;

- Выполнен ввод в квартиры электроэнергии с разводкой по квартирам;

- Малярные работы и сантехника отсутствуют;

- Выполнена заделка рустов;

- Установлен котел-колонка и смонтировано отопление;

- Выполнен ввод в квартиры телефонных точек;

- Установлена охранная сигнализация и домофон.

В то же время договорами на проведение работ, не вошедших в сметную документацию (дополнительными соглашениями на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию) был определен объем дополнительных работ, отличный (уточненный) от ранее согласованного в договорах долевого участия в строительстве. А именно:

- Стяжка и штукатурка стен высококачественная;

- Остекление лоджий с отливами;

- Оборудование систем отопления (радиаторы, трубы полипропилен);

- Газовый котел-колонка «Бакси» + 4 счетчика (газ, 2 - вода, электроэнергия);

- Пожарно-охранная сигнализация;

- Электрическая разводка поквартирная (411. 23 *кв.м);

- Кабель домофона.

Исходя из правовой природы сложившихся между сторонами отношений по поводу строительства квартир, а именно:

ЖСК «Содружество» и ООО «ЖСК «Содружество» - долевое участие в строительстве и подряд;

ООО «ЖСК «Содружество» и физические лица - уступка права требования (цессия) по договорам долевого участия в строительстве;

ЖСК «Содружество» и физические лица - долевое участие в строительстве;

в дальнейшем был заключен ряд соглашений к дополнительным соглашениям к предварительным договорам (договорам) на проведение работ, не вошедших в сметную документацию, которыми дополнительные соглашения (договоры) были приведены в соответствие с действительными отношениями сторон.

Также необходимо отметить, что полученные от физических лиц по дополнительным соглашениям (договорам) на выполнение дополнительных работ суммы не влияют на налогооблагаемую базу ООО «ЖСК «Содружество», т.к. НДС в проверяемом периоде Общество исчисляло по отгрузке, а налог на прибыль - по методу начисления».

Представители инспекции на данное заявление о фактических обстоятельствах представили свои возражения от 11.11.2013г. (том 4 л.д. 134-138):

«1. по эпизоду, связанному с не отражением части выручки при уступке прав (цессии) по договорам долевого участия в строительстве многоквартирного дома:

По данному эпизоду позиция Инспекции была изложена в отзыве на исковое заявление Общества, в представленных пояснениях по рассматриваемому делу.

Действительно дополнительные соглашения к договорам уступки прав (цессии) между ООО «ЖСК Содружество» и физическими лицами не были оформлены и соответственно не были зарегистрированы в установленном порядке. Однако данные обстоятельства не свидетельствуют об отсутствии между сторонами фактического соглашения об увеличении цены уступки.

В соответствии со ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В соответствии с п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" совершение конклюдентных действий может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме.

Таким образом, в качестве соглашения сторон о цене рассматриваются при определенных условиях и фактические (конклюдентные) действия по перечислению и принятию платежей в конкретной сумме.

Факт получения от физических лиц денежных средств в суммах, превышающих, размер оплаты за уступаемое право требования, указанный в договорах уступки прав «цессии» заявителем не отрицается (стр. 5 искового заявления налогоплательщика).

Факт того, что полученные денежные средства от физических лиц были связаны с передачей имущественных прав на квартиры, заявителем не отрицается (стр. 5 искового заявления налогоплательщика).

В Постановлении ФАС Уральского округа от 25.07.2012 N Ф09-5432/12 по делу N А07-8183/2010 суд указал, «что в соответствии со ст. 420, 421, 454 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны вправе определить условия договора самостоятельно. Договор может быть изменен по соглашению сторон (ст. 452 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Учитывая представленные письменные документы (квитанции к приходному кассовому ордеру), суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу об изменении условий договора в отношении цены продаваемого по оспариваемому договору имущества».

Таким образом, отношения сторон (Заявителя и физических лиц) свидетельствуют о фактическом изменении цены договора уступки права (цессии), поскольку дополнительная оплата уплачивалась и принималась по взаимному согласию сторон.

Относительно отсутствия государственной регистрации соглашения об изменении условий договора, то согласно позиции Президиума ВАС РФ по делу №А71 -13368/2008 в Постановлении от 12.03.2013г.:

Статья 17 Закона N 214-ФЗ предусматривает, что договор об участии в долевом строительстве и (или) уступка прав требований по такому договору подлежат государственной регистрации. Как в целом названный Закон, так и требование о регистрации направлены на защиту участников долевого строительства (особенно граждан), поэтому позиция судов, посчитавших, что при отсутствии регистрации спорного договора и уступки прав по нему гражданин не может требовать от застройщика выполнения договора путем передачи оплаченного жилого помещения (в том числе при его банкротстве), не учитывает отмеченных целей Закона N 214-ФЗ.

Также в рассматриваемой ситуации необходимо учитывать, что целью указания в договоре уступки права требования заниженной цены было уменьшение объекта налогообложения по НДС и налогу на прибыль. Такие действия, по мнению Инспекции, необходимо расценивать как злоупотребление правом (ч. 2 ст. 10 ГК РФ).

Разница в суммах, по утверждению Заявителя, связана с изменением стоимости квартиры и была возвращена физическим лицам, однако документов, подтверждающих факт возврата денежных средств (расписки, расходные кассовые ордера и т.п.) Заявителем не представлено до настоящего времени. Кроме того, на момент заключения договоров уступки права требования, обязательства по оплате со стороны Дольщика (ООО «ЖСК Содружество») были выполнены (п. 1.4).

В бухгалтерских документах ООО «ЖСК Содружество» как поступление денежных средств, полученных в полном объеме от физических лиц, так и возврат денежных средств физическим лицам не отражены.

Заявителем приводится ссылка на ст. 384 ГК РФ, согласно которой определяется объем прав кредитора, переходящих к другому лицу.

Между ООО «ЖСК Содружество» и физическими лицами были заключены договора уступки требования, согласно которым и в соответствии со ст. 384 ГК РФ к физическим лицам перешли все права кредитора ООО «ЖСК Содружество» по договору между ООО «ЖСК Содружество» и ЖСК «Содружество».

- Хорошаева С.Ю. договор уступки прав (цессии) № 3/28 от 02.04.2008г. Хорошаевой С.Ю. ООО «ЖСК «Содружество»» было выдано гарантийное письмо от 02.04.2008г. (т. 1 л.д. 152), согласно которому ООО «ЖСК «Содружество» подтверждает оплату по квартире № 28 в размере 4 572 000 руб.

- Исаева Л.Н. договор уступки прав (цессии) № 3/12 от 05.05.2008г.

Фактически Исаевой Л.Н. оплачено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 4 416 000 руб., что подтверждается гарантийным письмом ООО «ЖСК «Содружество» от 30.07.2008г. (т. 1 л.д. 151), согласно которому ООО «ЖСК «Содружество»» подтверждает полную оплату по квартире № 12 в размере 4 416 000 руб.

В рассматриваемом заявлении налогоплательщик указывает на выдачу гарантийного письма спустя более чем 2 месяца после заключения договора уступки прав. Однако, что это обстоятельство подтверждает, заявитель не указывает. Необходимо отметить, что в материалы дела заявителем представлены акты сверки расчетов по договору уступки прав, в том числе и с Исаевой Л.Н. Согласно акту сверки до заключения договора уступки Исаевой Л.Н. уплачены денежные средства в сумме 4 416 000 руб.

В учете ООО «ЖСК «Содружество» не отражено как поступление денежных средств от Исаевой Л.Н. в сумме 338 745 руб., так и возврат денежных средств Исаевой Л.Н. в какой-либо сумме.

- Морыганов А.П. договор уступки прав (цессии) № 3/9 от 16.04.2008г. Морыганов А. П. в протоколе допроса №16-59 от 19.05.2011г. подтвердил, что им было оплачено за квартиру 4 189 320 руб., при этом ООО «ЖСК «Содружество» в кассу 1 800 000 руб., в кассу ЖСК «Содружество» 2 389 320 руб. Возврата денежных средств не было.

Заявитель указывает, что оплата в сумме 2 389 320 руб. производилась ЖСК «Содружество». Если принимать данное утверждение за достоверное, встает вопрос на основании чего в учете ООО «ЖСК Содружество» отражено поступление денежных средств от Морыганова А.П.в сумме 3 282 569 руб.

Также необходимо учитывать следующее:

Организации ООО «ЖСК Содружество» и ЖСК «Содружество» являются взаимосвязанными. Учредителями в проверяемом периоде ООО «ЖСК «Содружество» являлись Красавина Елена Львовна и Иванов Сергей Валерьевич. Председателем Жилищно-строительного кооператива «Содружество» с 06.06.2007г. является Красавина Елена Львовна. В проверяемом периоде руководителем ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество» являлась Красавина Елена Львовна. Главным бухгалтером (по совместительству) ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество» в проверяемом периоде являлась Вакурова Альбина Васильевна. В проверяемом периоде Иванов Сергей Валерьевич работал в ООО «ЖСК «Содружество» техническим директором, в «ЖСК «Содружество» - заместителем председателя.

Действия ООО «ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество» были согласованы и направлены на уклонение от уплаты налогов в бюджет от осуществляемой деятельности, направленной на получение дохода. Целью указания в договоре уступки права требования заниженной цены было уменьшение объекта налогообложения по НДС и налогу на прибыль.

- Рябцов В.В.- договор уступки прав (цессии) № 3/39 от 05.05.2008г.

В материалы дела заявителем представлены акты сверки расчетов по договору уступки прав, в том числе и с Рябцовым В.В. Согласно акту сверки, до заключения договора уступки Рябцовым В.В. уплачены денежные средства в сумме 2 359 600 руб.

Согласно показаниям Рябцова В.В. (протокол допроса №16-111 от 04.07.2011г.) взамен квитанций по предварительной оплате ему была выдана квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество»» №80 от 05.05.2008г. (т.1 л.д. 131)

Квитанция была выдана на сумму в размере 2 127 156 руб., которая и отражена в бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»».

Исходя из показаний Рябцова В.В., ему были возвращены деньги в сумме 180 000 руб. по решению суда.

При этом документов, подтверждающих возврат денежных средств, не представлено ни в ходе выездной налоговой проверки, ни в материалы дела. Также необходимо отметить, что в учете ООО «ЖСК «Содружество» не отражено как поступление денежных средств от Рябцова В.В. в сумме 232 444 руб., так и возврат денежных средств Рябцову в какой-либо сумме.

- Гасанова Т.А. договору уступки прав (цессии) № 3/8 от 16.04.2008г.

Гасановой Т.А. ООО «ЖСК «Содружество»» было выдано гарантийное письмо от 16.04.2008г., согласно которому ООО «ЖСК «Содружество» подтверждает оплату по квартире № 8 в размере 4 571 820 руб. Таким образом, заявитель не отрицает получение от Гасановой Т.А. оплату в указанной сумме по договору уступки прав № 3/8 от 16.04.2008г.

В материалы дела заявителем представлены акты сверки расчетов по договору уступки прав, в том числе и с Гасановой Т.А. Согласно акту сверки, до заключения договора уступки Гасановой Т.А. уплачены денежные средства в сумме 4 340 822 руб.

Документов, подтверждающих возврат денежных средств, не представлено ни в ходе выездной налоговой проверки, ни в материалы дела. Также необходимо отметить, что в учете ООО «ЖСК «Содружество» не отражено как поступление денежных средств от Гасановой Т.А. в сумме 596 822 руб., так и возврат денежных средств Гасановой в какой-либо сумме.

- Пушкин А.А. и Пушкина Н.А. договора уступки прав (цессии) № 3/2 от 27.06.2008г., №5/26 от 23.07.2009г. Согласно протокола допроса Пушкина А.А. №16-61 от 19.05.2011г. фактически за квартиру было заплачено 3 032 540 руб., что подтверждается квитанциями к приходным кассовым ордерам ООО «ЖСК «Содружество»» б/н от 24.06.2008г., б/н от 26.06.2008г. (2 шт.). В бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»» отражена сумма 2 546 860 руб. (журнал-ордер по счету 76.5., приходные кассовые ордера №103 от 27.06.2008г., №104 от 27.06.2008г.).

Согласно акту сверки, до заключения договора уступки Пушкиными уплачены денежные средства в сумме 3 032 540 руб.

Утверждение заявителя о произвольности отнесения налоговым органом денежных средств в сумме 485 680 руб. к средствам, уплаченным по договорам цессии противоречит представленным заявителем документам.

Согласно акту сверки, излишне уплаченные денежные средства по договору уступки составили 485 680 руб.

Документов, подтверждающих возврат денежных средств, не представлено ни в ходе выездной налоговой проверки, ни в материалы дела.

- Соколов В.В. договор уступки прав (цессии) №3/48 от 28.11.2008г. Соколовым В.В. была произведена доплата за квартиру в размере 103 500 руб.

(квитанция к приходному кассовому ордеру ООО «ЖСК «Содружество»» б/н от 24.04.2009г. (т. 1 л.д. 137) Данная сумма в бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»» не отражена. Заявитель факт получения денежных средств от Соколова В.В. с назначением платежа «доплата за квартиру» не опровергает.

- Баймашева С.Л. договор уступки прав (цессии) №3/56 от 06.02.2009г.

В бухгалтерском учете ООО «ЖСК «Содружество»» отражена только сумма 4077255 руб. Заявитель в заявлении факт получения денежных средств в размере 113 515 руб. от Баймашевой С.Л. с назначением платежа «доплата за квартиру №56» не опровергает, на иное назначение платежа в заявлении не указывает. Доказательств возврата денежных средств не представлено.

Таким образом, доводы налогоплательщика об отсутствии у налогового органа законных оснований доначисления налогов в оспариваемых суммах безосновательны.

2. по эпизоду, связанному с доначислением налогов в связи с не отражением выручки от реализации работ по договорам на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию:

В соответствии с п. 22 Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации все поступления и выдачи наличных денег предприятия учитывают в кассовой книге.

ООО «ЖСК «Содружество» не отразило в кассовой книге и, как следствие, в сводных учетных документах, принятые от физических лиц денежные средства.

Под понятием "оприходование в кассу денежной наличности" понимается ряд последовательных действий, которые необходимо совершить в день ее поступления (в том числе оформить приходные кассовые ордера о поступивших наличных денежных средствах в кассу организации и внести в тот же день в кассовую книгу организации записи о поступивших денежных средствах).

Вследствие чего нельзя согласиться с утверждением Заявителя об оприходовании поступивших денежных средств от физических лиц.

Внесенные физическими лицами спорные денежные средства ООО «ЖСК «Содружество» не отразило в сводных учетных документах, в кассовой книге следовательно, не был отражен и возврат денежных средств, вследствие чего не мог быть произведен какой-либо взаимозачет на эти суммы с ЖСК «Содружество».

Относительно дополнительного соглашения от 13.06.2008г. позиция налогового органа изложена в пояснениях по делу, представленных в судебное заседание 16.10.2013г.

Кроме приведенных в указанных пояснениях доводах необходимо отметить следующее:

ООО «ЖСК Содружество» в рассматриваемом заявлении приводит виды работ по договору подряда № 1 от 05.07.2005г., отличные от видов работ, определенных дополнительными соглашениями между ООО «ЖСК Содружество» и физическими лицами, тем самым подтверждая, что дополнительные работы были проведены по соглашениям Заявителя с физическими лицами.

Техническое описание состояния квартиры, подлежащей передаче физическому лицу (подписано физическим лицом и ООО «ЖСК Содружество»), также указывает на то, что определенные работы оплачиваются по дополнительному соглашению.

Также заявитель подтверждает, что оплата физическими лицами дополнительных работ производилась по факту их выполнения.

Исходя из изложенного, оснований для утверждения, что дополнительные работы осуществлялись ООО «ЖСК Содружество» во исполнение договора строительного подряда № 1 от 05.07.2005г. не имеется».

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся материалы дела, арбитражный суд установил:

В 2008-2009 годах Общество осуществляло строительство объектов недвижимости, долевое участие в строительстве, обладала лицензией № ГС-1-37-02-27-0-3702061465-001612-1 от 16.05.2005г. на осуществление строительства зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности, выданную Федеральным агентством по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, сроком действия до 16.05.2010г.

В 2008-2009 годах ООО находилось на общепринятой системе налогообложения, специальные налоговые режимы не применяло, заявления по статье 145 НК РФ не подавало.

В соответствии с разделом 1 Приказов № 85 от 31.12.2007г. и № 130 от 31.12.2008г. о продлении действия Приказа № 25 от 31.12.2006 г. «Об утверждении учетной политики ООО ЖСК «Содружество» для бухгалтерского и налогового учета на 2007 год» на 2008 год, на 2009 год, в качестве момента определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость установлена согласно пункту 1 статьи 167 НК РФ наиболее ранняя из дат: день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг, имущественных прав), день оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих облагаемых НДС поставок товаров (работ, услуг, имущественных прав). В целях начисления налога на прибыль - метод начисления.

При заключении договоров долевого участия в строительстве отражается контрагент «Заказчик» на счете 76.5 (прочие расчеты с разными дебиторами и кредиторами), полученные имущественные права на счете 58.5 (приобретенные права). При заключении договоров уступки права требования «цессии» к договорам долевого участия в строительстве отражается контрагент «Цессионарий» на счете 76.5 (прочие расчеты с разными дебиторами и кредиторами) в корреспонденции со счетом 91.1 (прочие доходы), выбытие имущественных прав отражается в корреспонденции счетов 58.5 (приобретение права) и 91.2 (прочие расходы).

Согласно договору строительного подряда №1 от 05.07.2005г. (том 2 стр. 90-95) подрядчик (ООО ЖСК «Содружество») обязуется выполнить собственными силами и средствами работы по строительству комплекса многоквартирных жилых домов со встроенными офисными помещениями на земельном участке, ограниченном улицами 2-я Межевая,3-я Межевая, 4-я Первомайская и Б. Хмельницкого г. Иваново, для заказчика (ЖСК «Содружество»).

Налоговых деклараций заявителя по НнаПр содержат следующие показатели:

Налоговый период

2008 год

и дата представления

3 месяца 16.05.08.

6 месяцев

10.10.08.

9 месяцев 06.11.08.

Год

03.06.09.

Доходы от реализации

12 811 253

26 297 351

35 487 143

53 938 794

Внереализационные доходы

8615

Расходы, уменьшающие сумму доходов

10 698 710

21 224 705

27 936 479

43 658 167

Внереализационные расходы

1 122 310

2 541 365

3 929 340

5 367 848

Прибыль

990 233

2 531 281

3 621 324

4 921 394

Налоговая база для исчисления налога

990 233

2 531 281

3 621 324

4 921 394

Ставка налога

Налог

237 656

607 507

869 118

1 181 135

Налоговый период

2009 год

и дата представления

3 месяца 04.06.09.

6 месяцев 06.08.09.

9 месяцев 05.11.09.

Год

30.04.10.

Доходы от реализации

21 221 181

138 596 970

176 042 661

202 742 856

Внереализационные доходы

56 964

65 755

Расходы, уменьшающие сумму доходов

18 268 219

132 157 336

167 020 409

191 854 937

Внереализационные расходы

1 554 283

3 084 609

4 219 340

5 974 776

Прибыль

1 398 679

3 355 025

4 859 876

4 978 898

Налоговая база для исчисления налога

1 398 679

3 355 025

4 859 876

4 978 898

Ставка налога

Налог

279 736

671 005

971 976

995 780

При этом на расходы 2008 года (для исчисления авансовых платежей отчетный период - полугодие 2008г.) отнесены документально неподтвержденные затраты в размере 40 757 руб. (счет-фактура № 10140 от 27.06.2008г. ООО «Частник» выписана в адрес другой организации - ЖСК «Содружество» ИНН 3702042663, договор и акт выполненных работ отсутствуют).

Налоговых деклараций заявителя по НДС содержат следующие показатели:

Наименование показателей

2008 год

1 кв.

14.05.08.

2 кв. 04.08.08.

3 кв. 29.10.08.

4 кв.

30.01.09.

Налоговая база по ставке НДС 18%,

12 810 983

13 486 098

9 189 792

18 476 651

Сумма НДС

2 305 977

2 427 498

1 654 163

3 325 797

Налоговая база по суммам оплаты, частичной

оплаты по ставке НДС 18/118

3 438 268

3 000 000

9 500 000

515 000

Сумма НДС

524 482

457 327

1 449 153

78 559

Налоговая база для исчисления налога

16 249 251

16 486 098

18 689 792

18 991 651

Общая сумма НДС

2 830 459

2 885 125

3 103 316

3 404 356

Налоговые вычеты

2 668 308

2 683 337

2 892 740

3 183 542

Сумма НДС к уплате (уменьшению)

162 151

201 788

210 576

220 814

2009 год

Наименование показателей

1 кв.

04.05.09.

2 кв.

06.08.09.

3 кв.

05.11.09.

4 кв.

01.12.11.

Налоговая база по ставке НДС 18%

11 561 062

93 571 806

9 203 118

6 409 306

Сумма НДС

2 080 991

16 842 925

1 656 561

1 153 675

Налоговая база по суммам оплаты, частичной

оплаты по ставке НДС 18/118

5 928 677

342 658

47 120 523

Сумма НДС

904 374

52 270

7 187 876

Налоговая база для исчисления налога

17 489 739

933 571 806

9 545 776

53 529 829

Общая сумма НДС

2 985 365

16 842 925

1 708 831

8 341 551

Налоговые вычеты

2 657 914

16 533 782

882 471

8 523 299

Сумма НДС к уплате (уменьшению)

327 451

309 143

826 360

-181 748

Стороны признали, что ООО неправомерно включен в налоговые вычеты 2 квартал 2008г. НДС в размере 7 336 руб. по счету-фактуре № 10140 от 27.06.2008г. ООО «Частник», выписанному в адрес другой организации - ЖСК «Содружество» , а также занизило налоговую базу по реализации товаров (работ, услуг) за 4 квартал 2009г. на 1 914 184 руб., не включив в книгу продаж и в налоговую декларацию счета-фактуры № 110 от 01.10.09г., № 115 от 01.10.09г., выставленные ЗАО «Тандер» за выполненные работы по строительству по актам выполненных работ № 1/08 от 31.08.09г., № 1/09 от 30.09.09г. Неполная уплата НДС за 4 квартал 2009г. в результате занижения налоговой базы по продажам, облагаемым по ставке 18 процентов, составила 344 553 руб. Данные суммы заявителем не оспариваются.

В результате выездной налоговой проверки (акт проверки № 16-65 от 28.10.2011г.) (том 1 л.д. 45-73), проведенной по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2008г. по 31.12.2009г., установлено занижение налоговой базы по НнаПр за 2008г. в сумме 2 806 962 руб., за 2009г. в сумме 3 250 572 руб., в том числе, в связи с тем, что ООО в проверяемый период не в полном объеме отразило в бухгалтерском учете и в декларациях выручку от реализации имущественных прав физическим лицам по договорам долевого участия в строительстве, а также выполненных строительно-монтажных работ для физических лиц, что повлекло неполную уплату НнаПр за 2008г. в сумме 673 671 руб., за 2009г. в сумме 650 114 руб., установлена неполная уплата НДС за 2008- 2009 годы в общей сумме 1 618 102 руб. в результате занижения налоговой базы, в том числе, в связи с тем, что ООО в проверяемый период не в полном объеме отразило в бухгалтерском учете и в декларациях выручку от реализации имущественных прав физическим лицам по договорам долевого участия в строительстве, а также выполненных строительно-монтажных работ для физических лиц, авансы по прочим работам в отношении физических лиц, а также установлены иные нарушения налогового законодательства.

ООО представляло в адрес ИФНС возражения на акт проверки от 14.10.2011г.

Решением заместителя начальника ИФНС от 30.12.2011г. № 16-82 (том 1 л.д. 74-93), вынесенным по результатам рассмотрения акта проверки № 16-65 от 28.10.2011г., представленных возражений, иных материалов проверки с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля, подтверждены выводы, изложенные в акте выездной проверки, частично учтены представленные возражения, ООО привлечено к налоговой ответственности, в том числе по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату НнаПр за 2008г. в результате занижения налоговой базы в виде штрафа в сумме 36 490 руб. 60 коп., зачисляемого в федеральный бюджет, в виде штрафа в сумме 98 243 руб. 60 коп., зачисляемого в бюджет субъекта РФ, за неуплату НнаПр за 2009г. в виде штрафа в сумме 11 905 руб. 80 коп., зачисляемого в федеральный бюджет, в виде штрафа в сумме 107 153 руб., зачисляемого в бюджет субъекта РФ; по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату НДС в результате занижения налоговой базы в виде штрафа за 4 квартал 2008г. в сумме 34 029 руб., за 1 квартал 2009г. в сумме 8 733 руб. 40 коп., за 2 квартал 2009г. в сумме 16 597 руб. 60 коп., за 3 квартал 2009г. в сумме 1 590 руб. 60 коп., за 4 квартал 2009г. в сумме 68 910 руб. 60 коп.

Данным решением ИФНС Предприниматель привлечен к иным видам налоговой ответственности, ему доначислены пени по НнаПр в федеральный бюджет в сумме 88 018 руб. 59 коп., пени по НнаПр в бюджет субъекта РФ в сумме 331 876 руб. 72 коп., пени по НДС в сумме 475 428 руб. 12 коп., доначислены пени по иным налогам, и предложено уплатить недоимку по НнаПр в федеральный бюджет за 2008г. в сумме 182 453 руб. по НнаПр за 2008г. в бюджет субъекта РФ в сумме 491 218 руб., по НнаПр за 2009г. в федеральный бюджет в сумме 59 529 руб., по НнаПр за 2009г. в бюджет субъекта РФ в сумме 535 765 руб., недоимку по НДС за 1 квартал 2008г. в сумме 39 196 руб., по НДС за 2 квартал 2008г. в сумме 822 760 руб., по НДС за 3 квартал 2008г. в сумме 57 502 руб., по НДС за 4 квартал 2008г. в сумме 170 145 руб., по НДС за 1 квартал 2009г. в сумме 43 667 руб., по НДС за 2 квартал 2009г. в сумме 82 988 руб., по НДС за 3 квартал 2009г. в сумме 7 953 руб., по НДС за 4 квартал 2009г. в сумме 344 553 руб., предложено уплатить иные налоги. При вынесении решения ИФНС обстоятельств, смягчающих ответственность, не установило.

ООО подало апелляционную жалобу (том 5 л.д. 28-33), в которой указаны доводы, аналогичные указанным в заявлении, поданном в суд.

Решением УФНС России по Ивановской области от 27.02.2012г. № 12-16/02053 (том 1 л.д. 94-97), вынесенным по жалобе ООО, оспариваемое решение ИФНС оставлено без изменения, жалоба оставлена без удовлетворения, Управление обстоятельств, смягчающих ответственность, не установило.

По оспариваемому решению Общество уплатило НДС в сумме 1 568 764 руб., пени по НДС в сумме 475 428 руб. 12 коп., штраф по НДС в сумме 129 861 руб. 20 коп., НнаПр в федеральный бюджет в сумме 241 982 руб., в бюджет субъекта РФ в сумме 1 026 983 руб., пени по НнаПр в федеральный бюджет в сумме 88 018 руб. 59 коп., в бюджет субъекта РФ в сумме 331 876 руб. 72 коп., штраф по НнаПр в федеральный бюджет 48 396 руб. 40 коп., в бюджет субъекта РФ в сумме 205 396 руб. 60 коп.

Первоначально физическими лицами были заключены предварительные договоры долевого участия в строительстве жилых домов с ЖСК «Содружество», по которым ими была оплачена стоимость долевого участия в строительстве многоквартирного жилого дома с целью последующего приобретения права собственности на квартиру. Данные договоры были расторгнуты.

Впоследствии, между заявителем и ЖСК «Содружество» были заключены договоры долевого участия в строительстве, а между ООО и рядом физических лиц были заключены договоры уступки прав (цессии) по договорам, заключенным ООО с ЖСК «Содружество» о долевом участии в строительстве жилого дома.

При подписании договоров уступки (цессии) стороны - Общество и физические лица согласовали цену уступки. Эти договоры были зарегистрированы в установленном порядке.

Какие-либо письменные дополнительные соглашения, направленные на увеличение первоначально согласованной цены договоров уступки прав (цессии), между ООО и физическими лицами (указанными в материалах выездной налоговой проверки) подписаны и, соответственно, зарегистрированы не были.

В рамках предварительного договора долевого участия в строительстве между ЖСК «Содружество» и Хорошаевой С.Ю. последней было уплачено ЖСК «Содружество» 4 572 000 руб. (квитанции к приходно-кассовым ордерам: № 524 от 04.03.08 на сумму 100 000 руб., № 526 от 29.02.08 на сумму 1 355 000 руб., № 524 от 12.02.08 на сумму 30 000 руб., № б/н от 17.03.08 на сумму 897 000 руб., № 526 от 13.03.08 на сумму 1 340 000 руб., № б/н от 04.03.08 на сумму 850 000 руб.).

Затем данный договор был расторгнут и вместо него с ООО был подписан договор № 3/28 от 02.04.2008 г. уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО и ЖСК «Содружество». Согласованная сторонами цена договора - 3 971 820 руб. В оплату по данному договору Хорошаевой С.Ю. было внесено в кассу ООО «ЖСК «Содружество» 3 971 820 руб. (квитанция к приходно-кассовому ордеру № 69 от 16.04.08).

Иные платежные документы от имени Хорошаевой С.Ю., подтверждающие оплату за уступаемое право в большей сумме, чем указано в договоре уступки прав (цессии), а также доказательства перечисления (передачи) денежных средств от ЖСК «Содружество» Обществу за Хорошаеву С.Ю. в сумме 600 180 руб. в материалах дела не предоставлены.

ООО было выдано гарантийное письмо от 02.04.2008г. (т. 1 л.д. 152), согласно которому Общество подтверждает оплату Хорошаевой С.Ю. по квартире № 28 денежные средства в размере 4 572 000 руб., при этом указано, что окончательный расчет будет проведен после составления технического паспорта квартиры. Данное письмо не подтверждает факт принятия Обществом этих средств от Хорошаевой С.Ю.

В ходе допроса Хорошаева С.Ю. подтвердила факт первоначальной уплаты денежных средств в кассу ЖСК «Содружество», а также возврат в 2009 г. денежных средств в сумме около 100 тыс. руб., при этом указала, что не помнит, какая из организаций возвращала деньги.

Морыганов А.П. уплатил денежные средства по предварительному договору ЖСК «Содружество» в сумме 2 389 320 руб.

Затем данный договор был расторгнут и вместо него с ООО был подписан договор № 3/9 от 16.04.2008 г. уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО и ЖСК «Содружество». Согласованная сторонами цена договора - 3 282 569 руб.

В оплату по данному договору Морыганов А.П. уплатил Обществу 1 800 000 руб. и 1 282 569 руб.

Иные платежные документы от имени Морыганова А.П., подтверждающие оплату за уступаемое право в большей сумме, чем указано в договоре уступки прав (цессии), а также доказательства перечисления (передачи) денежных средств от ЖСК «Содружество» Обществу за Морыганова А.П. в сумме 906 751 руб. в материалах дела не предоставлены.

Согласно Актам сверки расчетов по договору уступки прав (цессии), заключенному между ЖСК «Содружество, ООО и:

- Пушкиным А.А. и Пушкиной Н.А. от 07 декабря (том 3 л.д. 135) стороны установили, что в соответствии с договором уступки прав (цессии) № 3/2 от 27.06.2008г., № 5/26 от 23.07.2009г. ООО передало право требования Пушкину А.А. и Пушкиной Н.А по договору участия в долевом строительстве № 1/5 от 08.02.2008г. и № 1/12 от 03.03.2008г. По акту приема-передачи от 27.07.2009г. ЖСК «Содружество» передало квартиру Пушкину А.А. и Пушкиной Н.А, а те, в свою очередь, уплатили денежные средства в размере 3 032 540 руб. Определенная договором стоимость передаваемого права требования составила 2 546 860 руб. Излишне уплаченные денежные средства в сумме 485 680 руб. были возвращены Пушкину А.А. и Пушкиной Н.А. после подписания акта приема-передачи квартиры от 27.07.2009г. Задолженность у ЖСК «Содружество» и ООО перед Пушкиным А.А. и Пушкиной Н.А. отсутствует;

- Гасановой Т.А. от 12.12.2012г. (том 3 л.д. 136) стороны установили, что в соответствии с договором уступки прав (цессии) № 3/8 от 16.04.2008г. ООО передало Гасановой Т.А. право требования по договору долевого участия в строительстве № 1/11 от 03.03.2008г. По акту приема-передачи от 17.04.2009г. ЖСК «Содружество» передало Гасановой Т.А. квартиру. До заключения договора уступки прав Гасановой Т.А. были уплачены денежные средства в размере 4 340 822 руб. Стоимость передаваемого права требования составила 3 744 000 руб. Излишне уплаченные средства составили 596 822 руб., которые были возвращены Гасановой Т.А. после подписания акта приема-передачи квартиры от 17.04.2009г. Задолженность у ЖСК «Содружество» и ООО перед Гасановой Т.А. отсутствует;

- Исаевой Л.Н. от 14.12.2012г. (том 3 л.д. 137) стороны установили, что в соответствии с договором уступки прав (цессии) № 3/12 от 05.05.2008г. ООО передало Исаевой Л.Н. право требования по договору долевого участия в строительстве № 1/10 от 03.03.2008г. По акту приема-передачи от 17.04.2009г. ЖСК «Содружество» передало Исаевой Л.Н. квартиру. До заключения договора уступки прав Исаевой Л.Н. были уплачены денежные средства в размере 4 416 000 руб. Стоимость передаваемого права требования составила 4 077 255 руб. Излишне уплаченные средства составили 338 745 руб., которые были возвращены Исаевой Л.Н. после подписания акта приема-передачи квартиры от 17.04.2009г. Задолженность у ЖСК «Содружество» и ООО перед Исаевой Л.Н. отсутствует;

- Рябцовым В.В. от 18.12.2012г. (том 3 л.д. 138) стороны установили, что в соответствии с договором уступки прав (цессии) № 3/39 от 05.05.2008г. ООО передало Рябцову В.В. право требования по договору долевого участия в строительстве № 1/10 от 03.03.2008г. По акту приема-передачи от 17.04.2009г. ЖСК «Содружество» передало Рябцову В.В. квартиру. До заключения договора уступки прав Рябцовым В.В. были уплачены денежные средства в размере 2 359 600 руб. Стоимость передаваемого права требования составила 2 127 156 руб. Излишне уплаченные средства составили 232 444 руб., которые были возвращены Рябцову В.В. Задолженность у ЖСК «Содружество» и ООО перед Рябцовым В.В. отсутствует.

Согласно протоколу допроса № 16/60 от 19.05.2011г. (том 3 л.д. 54-58), свидетель Гасанова Т.А. пояснила, что ею был заключен договор уступки прав (цессии) № 3/8 от 16.04.2008г. на основании договора долевого участия в строительстве № 1/11 от 03.03.2008г. между ЖСК «Содружество» и ООО ЖСК «Содружество». Был ли дополнительный договор, свидетель не помнит. Фактически ею было оплачено 4 571 820 руб. (гарантийное письмо от 16.04.2008г. от ООО). Квитанция к приходно-кассовому ордеру № 67 от 16.04.2008г. выдана ООО на меньшую сумму в размере 3 744 000 руб. Акт приема-передачи квартиры от 17.04.2009г. получен от ЖСК «Содружество». Также было заключено дополнительное соглашение с ООО к предварительному договору на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 230 998 руб., документов на оплату не выдавалось, акт на выполнение дополнительных работ не выдавался, работы были выполнены неполно и некачественно, в 2010г. возвращены деньги около 70 000 руб. К протоколу приложены копии документов.

В протоколе допроса № 16/65 от 20.05.2011г. (том 3 л.д. 59-64) свидетель Иванникова В.Н. пояснила, что ею был заключен договор уступки прав (цессии) № 3/44 от 01.07.2008г. на основании договора долевого участия в строительстве № 1/14 от 03.03.2008г. между ЖСК «Содружество» и ООО ЖСК «Содружество», дополнительное соглашение к нему от 18.07.2008г. Фактически ею было оплачено ООО 4 077 255 руб. Квитанция к приходно-кассовому ордеру № 105 от 01.07.2008г. выдана ООО. Акт приема-передачи квартиры от 17.04.2009г. получен от ЖСК «Содружество». Также был заключен договор с ООО на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 235 523 руб., имеется квитанция № 80 от 29.05.2008г. к приходно-кассовому ордеру от 27.05.2008г., акт на выполнение дополнительных работ не выдавался, работы были выполнены. Деньги не возвращались. К протоколу приложены копии документов.

Согласно протоколу допроса № 16/64 от 20.05.2011г. (том 3 л.д. 65-69), свидетель Будалова В.Б. пояснила, что первоначально ею был заключён предварительный договор с ЖСК «Содружество», который был изъят, затем ею был заключён договор уступки прав (цессии) № 3/11 от 01.07.2008г. на основании договора долевого участия в строительстве № 1/5 от 08.02.2008г. между ЖСК «Содружество» и ООО ЖСК «Содружество», дополнительное соглашение к нему от 04.03.2008г. Сумма 1 515 760 руб. была заплачена ЖСК «Содружество», затем квитанция изъята и выдана квитанция к приходно-кассовому ордеру № 106 от 01.07.2008г. на эту же сумму от ООО. Акт приема-передачи квартиры от 17.04.2009г. получен от ЖСК «Содружество». Также было заключено дополнительное соглашение (утеряно) с ООО на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 156 955 руб., имеется квитанция к приходно-кассовому ордеру № 108 от 14.07.2008г., акт на выполнение дополнительных работ не выдавался, работы были выполнены некачественно. Деньги не возвращались. К протоколу приложены копии документов.

В протоколе допроса № 16/107 от 21.06.2011г. (том 3 л.д. 70-76) представитель Баймашев А.А. за свидетеля Баймашеву С.Л. дал показания о том, что был заключен договор уступки прав (цессии) № 3/56 от 06.02.2009г. на основании договора долевого участия в строительстве № 1/13 от 03.03.2008г. между ООО и ЖСК «Содружество». Денежные средства уплатили в сумме 4 190 770 руб. (квитанция к приходному ордеру № 16 на сумму 4 077 255 руб., № 31 от 30.04.2009г. на сумму 113 515 руб.). Акт приема-передачи квартиры от 17.04.2009г. получен от ЖСК «Содружество». Был заключен договор с ООО от 06.02.2009г. на проведение работ, необходимых для ввода в эксплуатацию, на сумму 172 745 руб. По квитанции к приходному ордеру № 17 от 06.02.2009г. сумма была уплачена. Акт выполненных работ не выдавался, работы выполнены в полном объеме. Никакие деньги от ООО не возвращались. К протоколу приложены копии документов.

Согласно протоколу допроса № 16/86 от 02.06.2011г. (том 3 л.д. 77-81), свидетель Комарова И.В. пояснила, что был заключен договор уступки прав (цессии) с ООО № 03/10 от 16.04.2008г. на основании договоров долевого участия № 1/11 от 03.03.2008г. в строительстве между ООО и ЖСК «Содружество». Ею было заплачено ООО в офисе 2 546 860 руб. (квитанция к приходному ордеру от 16.04.2008г.). Акт приема-передачи был получен от ЖСК «Содружество». Был заключен договор на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 162 302 руб. от 15.05.2008г. Дополнительные работы были оплачены в кассу ООО по квитанции к приходному ордеру № 88 от 15.05.2008г. Акт выполненных работ не выдавался, работы были выполнены. Денежные средства ей не возвращались. К протоколу приложены копии документов.

В протоколе допроса № 16/85 от 01.06.2011г. свидетель Антин А.Р. (том 3 л.д. 103-117) дал показания о том, что им был заключен договор уступки прав (цессии) № 3/46 от 16.04.2008г. на основании договоров долевого участия в строительстве № 1/15 от 03.03.2008г. между ООО и ЖСК «Содружество». По договору им было уплачено 2 273 980 руб. по квитанции к приходному ордеру от 16.04.2008г. Акт приема-передачи от 17.04.2009г. был получен от ЖСК «Содружество». Было заключено дополнительное соглашение с ООО на выполнение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 162 302 руб. Данные работы оплачены в офисе ООО по квитанции к приходному ордеру без числа на сумму 100 000 руб. и от 13.05.2008г. на сумму 62 302 руб. Акт выполненных работ не выдавался, работы были выполнены. Денежные средства ему не возвращались. К протоколу приложены копии документов.

Согласно протоколу допроса № 16/61 от 19.05.2011г. (том 3 л.д. 118-124), свидетель Пушкин А.А. дал показания о том, что им был заключен договор уступки прав (цессии) № 3/26 от 05.03.2008г., № 4/26 от 13.02.2009г., № 5/26 от 23.07.2009г. на основании договора долевого участия в строительстве № 1/5 от 08.02.2008г. между ООО и ЖСК «Содружество». Денежные средств в размере 3 032 540 руб. по квитанциям к приходному ордеру от 24.06.2008г, 26.06.2008г. заплачены ООО. Акт приема-передачи от 27.07.2009г. был получен от ЖСК «Содружество». Также был заключен договор от 26.06.2008г. на выполнение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 179 000 руб. По квитанции к приходному ордеру от 26.06.2008г. была заплачена данная сумма, кроме того, заплачено 49 135 руб. за забор, двери и еще что не помнит по квитанции от 18.05.2009г. № 34. Акт выполненных работ не выдавался, работы были выполнены не в полном объеме и некачественно. Деньги не возвращались. К протоколу приложены копии документов.

В материалах дела имеются Соглашение к договору на проведение работ, не вошедших в сметную документацию, от 22.10.2012г. между Комаровой И.В., ООО и ЖСК «Содружество» (том 3 л.д. 127) о внесении в Договор на проведение работ изменений в сведения о Стороне-2, им указано: ЖСК «Содружество». Аналогичные Соглашения были заключены от 10.10.2012г. с Макаровой Т.Б., от 02.11.2012г. с Баймашевой С.Л., от 28.09.2012г. с Будаловой В.Б., от 12.10.2012г. с Иванниковой В.Н., от 02.11.2012г. с Гасановой Т.А., от 20.11.2012г. с Антиным А.Р., от 26.09.2012г. с Пушкиным А.А. и Пушкиной Н.А. (том 3 л.д. 128-134), от 19.10.2012г. с Исаевой Л.Н., от 29.05.2014г. с Соколовым В.В., от 15.07.2014г. с Рябцевым В.В.

Между ООО и ЖСК «Содружество» был заключен договор строительного подряда № 1 от 05.07.2005г. на строительство многоквартирных домов (том 2 л.д. 90-95). В материалы дела приложены акты о приемке выполненных работ по этому договору (том 4 л.д. 64-89).

13.08.2013г. ООО направило запрос в ЖСК «Содружество» (том 4 л.д. 83) о предоставлении информации об основаниях для выполнения Обществом в рамках договора строительного подряда № 1 от 05.07.2005г. дополнительного объема подрядных работ: по штукатурке стен, стяжке полов в квартирах, остеклению лоджий, отоплению, электроснабжению, охранно-пожарной сигнализации, установке газовых котлов, домофона и учитывались ли денежные средства за выполнение указанных работ, уплаченные дольщиками.

На данный запрос ЖСК «Содружество» дало ответ (том 4 л.д. 84) о том, что основанием к выполнению дополнительных работ послужило дополнительное соглашение от 13.06.2008г., необходимость вызвана изменением требований к вводимым в эксплуатацию многоквартирным домам. Денежные средства за дополнительные работы подлежали оплате дольщиками непосредственно подрядчику – ООО. Основанием к получению данных средств ООО являлось дополнительное соглашение от 13.06.2008г. и данные денежные средства фактически принадлежали ЖСК «Содружество», которое вело учет уплаченных указанными в запросе лицами денежных средств на основании предоставляемой информации до момента их зачета в счет исполнения обязательств по договору строительного подряда № 1. К ответу приложены копии документов: копия дополнительного соглашения от 13.06.2008 г. к договору строительного подряда №1 от 05.07.2005г. (том 4 л.д. 85); протокол технического совещания с заказчиками-застройщиками по вопросу ввода многоквартирных жилых домов в IV квартале 2007 года (том 4 л.д. 86); копия запроса ЖСК «Содружество» в Управление по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Ивановской области от 19.05.2008 г. №24/05 (том 4 л.д. 87); копия письма Управления по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Ивановской области от 04.06.2008 № 05-19/2864 (том 4 л.д. 88).

В материалы дела заявителем представлен акт сверки взаимных расчетов между ЖСК «Содружество» и ООО по состоянию на 31.12.2010г. по договору строительного подряда от 05.07.2005г. (том 5 л.д. 23), а также итоговый акт об исполнении договора строительного подряда № 1 от 05.07.2005г. датированный 26.05.2014г., в котором стороны подтверждают факт оплаты работ Обществу третьими лицами в рамках дополнительных соглашений на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию.

Письмом от 03.02.2014г. ООО подтверждает, что указанная в Акте сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2010 между Обществом с ограниченной ответственностью ЖСК «Содружество» и ЖСК «Содружество» по договору строительного подряда б/н от 05.07.2005 г. сумма 4 973 346 рублей является суммой, на которую сторонами договора 10.04.2010 года был произведен зачет взаимных требований. В данной сумме были учтены денежные средства, уплаченные физическими лицами - дольщиками: Юрковым В.А., Домниным А.Г., Макаровой Т.Б., Редченко В.В., Хорошаевой С.Ю., Исаевой Л.Н., Рябцовым В.В., Морыгановым А.П., Комаровой И.В., Гасановой Т.А., Пушкиным А.А. и Пушкиной Н.А., Антиным А.Р., Будаловой В.Б., Брюхановым СБ., Иванниковым В.Н., Соколовым В.В., Батищевой И.А., Баймашевой С.Л., по договорам (дополнительным соглашениям) на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию (том 5 л.д. 27).

Согласно представленного заявителем бухгалтерского баланса и отчета о прибылях и убытке на 31.12.2013г. чистый убыток составил 7 806 тыс. руб.

ООО осуществляло строительство жилья.

Заявитель, считая, что оспариваемое решение не отвечает требованиям закона и нарушает его права, обратился с вышеуказанным уточненным заявлением в арбитражный суд.

Оценив представленные по делу доказательства, арбитражный суд пришел к заключению об обоснованности заявленных ООО требований и о необходимости их удовлетворения в оспариваемой части.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии с пунктом 6 статьи 108 НК РФ обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Часть 2 статьи 70 АПК РФ устанавливает, что признанные сторонами в результате достигнутого между ними соглашения обстоятельства принимаются арбитражным судом в качестве фактов, не требующих дальнейшего доказывания.

Обстоятельства, признанные и удостоверенные сторонами в порядке, установленном настоящей статьей, в случае их принятия арбитражным судом, не проверяются им в ходе дальнейшего производства по делу (часть 5 статьи 70 АПК РФ).

Обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований (часть 3.1 статьи 70 АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу с пункта 4 статьи 200 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Пунктами 2 и 3 статьи 201 АПК РФ установлено, что арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. В случае если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Налоговые органы действуют в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 3 статьи 30 НК РФ). Налоговые органы осуществляют свои функции и взаимодействуют с федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления и государственными внебюджетными фондами посредством реализации полномочий, предусмотренных НК РФ и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (пункт 3 статьи 30 НК РФ).

Пункт 1 статьи 82 НК РФ устанавливает, что налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном НК РФ.

Таким образом, налоговый контроль, осуществляемый налоговыми органами, является одной составной частью системы контроля за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) в бюджетную систему Российской Федерации налогов и сборов, которую образуют налоговые органы Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 32 НК РФ налоговые органы обязаны:

1) соблюдать законодательство о налогах и сборах;

2) осуществлять контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах, а также принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов.

Следовательно, осуществляя налоговый контроль, налоговые органы не освобождаются от обязанности одновременно с ним проводить контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) в бюджетную систему Российской Федерации налогов и сборов.

При наличии таких обязанностей результаты налогового контроля не должны приводить к нарушению законодательства о налогах и сборах, а также влиять на правильность исчисления, полноту и своевременность уплаты (перечисления) в бюджетную систему Российской Федерации налогов и сборов.

При этом НК РФ не предусматривает под несоблюдением законодательства о налогах и сборах исключительно правонарушения, в связи с чем, с учетом метода правового регулирования налоговых правовых отношений – метода властных предписаний, несоблюдением законодательства о налогах и сборах будет любое нарушение нормы предписания.

При осуществлении налогового контроля не допускаются сбор, хранение, использование и распространение информации о налогоплательщике (плательщике сбора, налоговом агенте), полученной в нарушение положений Конституции Российской Федерации, НК РФ, федеральных законов, а также в нарушение принципа сохранности информации, составляющей профессиональную тайну иных лиц, в частности адвокатскую тайну, аудиторскую тайну (пункт 4 статьи 82 НК РФ).

В силу пункта 3 статьи 65 АПК РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Согласно частям 1, 2, 4, 5 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Судом признаются ненадлежащим доказательством по делу протокол допроса № 16/107 от 21.06.2011г. (том 3 л.д. 70-76), согласно которому представитель Баймашев А.А. дал показания за свидетеля Баймашеву С.Л., так как возможность такого допроса статьей 90 НК РФ не предусмотрена.

Согласно пункту 1 статьи 3, пункту 1 статьи 23 НК РФ, статьи 57 Конституции Российской Федерации каждое лицо должно уплачивать законно установленные налоги сборы.

ООО в соответствии со статьёй 246 НК РФ является налогоплательщиком НнаПр.

В силу статьи 247 НК РФ объектом налогообложения по НнаПр признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибыль- это полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

Пункт 1 статьи 248 НК РФ относит к доходам в целях 25 НК РФ: доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (далее - доходы от реализации) и внереализационные доходы. При определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные в соответствии с НК РФ налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав). Доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета.

Доходы от реализации определяются в порядке, установленном статьей 249 настоящего НК РФ, а внереализационные доходы в порядке, установленном статьей 250 НК РФ с учетом положений 25 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. В зависимости от выбранного налогоплательщиком метода признания доходов и расходов поступления, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, признаются для целей настоящей главы в соответствии со статьей 271 или статьей 273 НК РФ (пункт 2 статьи 249 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 271 НК РФ при методе начисления доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления).

На основании статьи 143 НК РФ ООО является плательщиком НДС.

В силу пункта 1 статьи 247 НК РФ объектом налогообложения НДС, среди прочих, признаются операции по реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

При получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога. В налоговую базу не включается оплата, частичная оплата, полученная налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг):

длительность производственного цикла изготовления которых составляет свыше шести месяцев, при определении налогоплательщиком налоговой базы по мере отгрузки (передачи) таких товаров (выполнения работ, оказания услуг) в соответствии с положениями пункта 13 статьи 167 НК РФ;

которые облагаются по налоговой ставке 0 процентов в соответствии с пунктом 1 статьи 164 НК РФ;

которые не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).

Особенности определения налоговой базы при передаче имущественных прав определяются статьей 155 НК РФ.

В силу пункта 1 этой статьи при уступке денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (не освобождаются от налогообложения в соответствии со статьей 149 НК РФ), или при переходе указанного требования к другому лицу на основании закона налоговая база по операциям реализации указанных товаров (работ, услуг) определяется в порядке, предусмотренном статьей 154 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящим пунктом. Налоговая база при уступке первоначальным кредитором денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), или при переходе указанного требования к другому лицу на основании закона определяется как сумма превышения суммы дохода, полученного первоначальным кредитором при уступке права требования, над размером денежного требования, права по которому уступлены.

При передаче имущественных прав налогоплательщиками, в том числе участниками долевого строительства, на жилые дома или жилые помещения, доли в жилых домах или жилых помещениях, гаражи или машино-места налоговая база определяется как разница между стоимостью, по которой передаются имущественные права, с учетом налога и расходами на приобретение указанных прав (пункт 3 статьи 154 НК РФ).

Согласно пункту 1 статья 167 НК РФ в целях главы 21 НК РФ моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7 - 11, 13 - 15 статьи 167 НК РФ, является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

При этом налоговое законодательство исходит из презумпции добросовестности налогоплательщика и иных участников правоотношений в сфере экономики, в силу которой предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, в частности, налоговых вычетов при исчислении налога на добавленную стоимость, уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль организаций, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в представленных им документах, - достоверны.

Суд признает обоснованными доводы заявителя о том, что налоговым органом необоснованно доначислены НнаПр и НДС, пени и штрафы по факту неотражения выручки от реализации работ по договорам уступки прав по договорам долевого участия в строительстве многоквартирного дома в отношении сумм, вмененных по сделкам с Хорошаевой С.Ю., Морыгановым А.П., Пушкиным А.А., Пушкиной Н.А., Гасановой Т.А., Исаевой Л.Н., Рябцовым В.В., а также необоснованными доводы ИФНС об обратном.

Морыганов А.П. уплатил денежные средства по предварительному договору ЖСК «Содружество» в сумме 2 389 320 руб.

В оплату по данному договору Морыганов А.П. уплатил Обществу 1 800 000 руб. и 1 282 569 руб.

Иные платежные документы от имени Морыганова А.П., подтверждающие оплату за уступаемое право в большей сумме, чем указано в договоре уступки прав (цессии), а также доказательства перечисления (передачи) денежных средств от ЖСК «Содружество» Обществу за Морыганова А.П. в сумме 906 751 руб., в материалах дела не предоставлены.

Таким образом, по сделкам, заключенным ООО с Хорошаевой С.Ю. и Морыгановым А.П., ИФНС не предоставлено доказательств, свидетельствующих о том, что сторонами были заключены договоры уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве, заключенному между ООО и ЖСК «Содружество», на суммы, вмененные налоговым органом заявителю.

ИФНС также не предоставлены надлежащие доказательства, подтверждающие факт перечисления (передачи) денежных средств от ЖСК «Содружество» Обществу в рамках вмененных сумм, и как следствие налоговым органом не доказано, что сделки уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве фактически состоялись в пределах сумм, вмененных заявителю.

При этом суд признает необоснованными доводы ИФНС о том, что гарантийное письмо от 02.04.2008г. подтверждает факт получения именно заявителем по договору уступки прав (цессии) денежных средств в сумме 4 572 000 руб., так как последнее не следует из текста данного документа.

Согласно Актам сверки расчетов по договору уступки прав (цессии), заключенному между ЖСК «Содружество, ООО и:

В связи с изложенным выше, суд признает необоснованными доводы ИФНС о том, что заявитель получил выручку по договорам уступки прав по договорам долевого участия в строительстве многоквартирного дома, заключенным между ООО и Пушкиным А.А., Пушкиной Н.А., Гасановой Т.А., Исаевой Л.Н., Рябцовым В.В., в суммах, вмененных налоговым органом, т.к. заключенные сделки свидетельствуют об иных суммах, а акты сверки подтверждают факт возврата физическим лицам сумм, ранее ими излишне уплаченных, что исключает возможность того, что спорные сделки уступки прав (цессии) по договору долевого участия в строительстве фактически состоялись в пределах сумм, вмененных заявителю.

Суд признает также необоснованными доводы налогового органа о том, что Обществом занижена выручка от реализации работ по договорам и дополнительным соглашениям на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, в отношении сумм, полученных от Комаровой И.В., Макаровой Т.Б., Баймашевой С.Л., Будаловой В.Б., Иванниковой В.Н., Гасановой Т.А., Антина А.Р., Пушкина А.А. и Пушкиной Н.А., Исаевой Л.Н., Соколова В.В., Рябцова В.В. по следующим основаниям.

Согласно протоколу допроса № 16/60 от 19.05.2011г. (том 3 л.д. 54-58) свидетель Гасанова Т.А. пояснила, что ею было заключено дополнительное соглашение с ООО к предварительному договору на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 230 998 руб., документов на оплату не выдавалось, акт на выполнение дополнительных работ не выдавался, работы были выполнены неполно и некачественно.

В протоколе допроса № 16/65 от 20.05.2011г. (том 3 л.д. 59-64) свидетель Иванникова В.Н. пояснила, что ею был заключен договор с ООО на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 235 523 руб., имеется квитанция № 80 от 29.05.2008г. к приходно-кассовому ордеру от 27.05.2008г., акт на выполнение дополнительных работ не выдавался, работы были выполнены.

Согласно протоколу допроса № 16/64 от 20.05.2011г. (том 3 л.д. 65-69) свидетель Будалова В.Б. пояснила, что было заключено дополнительное соглашение (утеряно) с ООО на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 156 955 руб., имеется квитанция к приходно-кассовому ордеру № 108 от 14.07.2008г., акт на выполнение дополнительных работ не выдавался, работы были выполнены некачественно.

В протоколе допроса № 16/86 от 02.06.2011г. (том 3 л.д. 77-81) свидетель Комарова И.В. пояснила, что был заключен договор на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 162 302 руб. от 15.05.2008г. Дополнительные работы были оплачены в кассу ООО по квитанции к приходному ордеру № 88 от 15.05.2008г. Акт выполненных работ не выдавался, работы были выполнены.

Согласно протоколу допроса № 16/61 от 19.05.2011г. (том 3 л.д. 118-124) свидетель Пушкин А.А. дал показания о том, что им был заключен договор от 26.06.2008г. на выполнение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, на сумму 179 000 руб. По квитанции к приходному ордеру от 26.06.2008г. была уплачена данная сумма, кроме того, уплачено 49 135 руб. за забор, двери и еще что не помнит по квитанции от 18.05.2009г. № 34. Акт выполненных работ не выдавался, работы были выполнены не в полном объеме и некачественно.

Баймашевой С.Л. был заключен договор с ООО от 06.02.2009г. на проведение работ, необходимых для ввода в эксплуатацию, на сумму 172 745 руб. По квитанции к приходному ордеру № 17 от 06.02.2009г. сумма была уплачена. Акт выполненных работ не выдавался, работы выполнены в полном объеме.

С учетом изложенного выше, суд приходит к выводу о том, что ИФНС не доказало, что денежные средства, полученные от Комаровой И.В., Макаровой Т.Б., Баймашевой С.Л., Будаловой В.Б., Иванниковой В.Н., Гасановой Т.А., Антина А.Р., Пушкина А.А. и Пушкиной Н.А., Исаевой Л.Н., Соколова В.В., Рябцова В.В. в счет оплаты по заключенным ими с Обществом договорам на проведение работ, не вошедших в проектно-сметную документацию, являются выручкой по строительно-монтажным работам, оказанным заявителям этим лицам, а сами строительные работы были выполнены Обществом для конкретных физических лиц и ими принимались.

Налоговым органом также в установленном законом порядке не опровергнуты доказательства заявителя, представленные в подтверждение того, что данные денежные средства были учтены ООО и ЖСК «Содружество» в счет взаимных платежей по договору строительного подряда № 1 от 05.07.2005г., а соответствующие строительно-монтажные работы были выполнены ООО для ЖСК «Содружество» в рамках договора строительного подряда № 1 от 05.07.2005г.

Судом признаются необоснованными доводы ИФНС о том, что денежные средства, полученные от Юркова В.А., Макаровой Т.Б., Редченко В.В., Морыганова А.П., Гасановой Т.А., Пушкина А.А., Иванникова Ю.А., Шокурова В.А., Соколова В.В. в общей сумме 269 353 руб. (приложение № 6 «Прочие доплаты» к Соглашению № 2 по фактическим обстоятельствам дела, не требующим дальнейшего доказывания, от 06.11.2012г.), являются авансами в счет выполнения строительно-монтажных работ в будущем.

Как поясняли представители ИФНС в ходе рассмотрения дела, к данному выводу налоговый орган пришел исходя из назначения платежа в приходных кассовых ордерах и протоколов допроса свидетелей, при этом инспекцией не были получены доказательства заключения соответствующих договоров между данными физическими лицами, либо исполнения этих работ заявителем и принятия их данными физическими лицами.

Представителями заявителя факт заключения таких соглашений и факт исполнения таких работ опровергается.

В связи с данными обстоятельствами квалификация налоговым органом данных сумм в качестве авансовых платежей судом признается необоснованной.

В любом случае доказательств, безусловно свидетельствующих об обратном, ИФНС не предоставлено.

С учетом изложенного суд признает незаконными начисления НнаПр и НДС, пени по этим налогам по описанным выше эпизодам в пределах заявленных сумм.

Расчет НнаПр и НДС, пени по этим налогам составлен заявителем (вариант № 7), ИФНС подтвердило математическую правильность расчета, судом расчет проверен.

В соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налогов в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействий) налогоплательщик несет ответственность в виде взыскания 20% штрафа от сумм неуплаченных налогов.

С учетом выводов суда штраф по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации должен был быть исчислен исходя из выявленного судом размера недоимки.

На основании пункта 1 статьи 114 НК РФ налоговая санкция является мерой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Налоговые санкции устанавливаются и применяются в виде денежных взысканий (штрафов) в размерах, предусмотренных статьями глав 16 и 18 НК РФ (пункт 2 статьи 114 НК РФ).

При наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей НК РФ (пункт 3 статьи 114 НК РФ).

Таким образом, законодателем установлен минимальный размер, на который может быть уменьшен размер штрафа (не менее чем в два раза) при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства, но не установлен максимальный размер, до которого может быть уменьшен размер штрафа.

Статья 112 НК РФ содержит открытый перечень обстоятельств, смягчающих ответственность. Ими признаются:

1) совершение правонарушения вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств;

2) совершение правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;

3) иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность.

Обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций (пункт 4 статьи 112 Налогового кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.06.1999 года № 41/9 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации», если при рассмотрении дела о взыскании санкции за налоговое правонарушение будет установлено, хотя бы одно из смягчающих ответственность обстоятельств, перечисленных в пункте 1 статьи 112 Налогового кодекса Российской Федерации, суд при определении размера подлежащего взысканию штрафа обязан в соответствии с пунктом 3 статьи 114 Налогового кодекса Российской Федерации уменьшить его размер не менее чем в два раза по сравнению с предусмотренным соответствующей нормой главы 16 Кодекса.

Суд по своему усмотрению может признать таковым любое обстоятельство, установленное им в ходе судебного разбирательства, так как исчерпывающего перечня обстоятельств, смягчающих ответственность налогоплательщика, НК РФ не содержит и суд в соответствии со статьей 71 АПК РФ определяет меру ответственности за конкретное налоговое правонарушение на основании объективного исследования имеющихся в деле доказательств, которые оценивает по своему внутреннему убеждению.

В соответствии с положениями статей 32, 33, 82, 88 НК РФ осуществление налогового контроля должно осуществляться налоговыми органами в строгом соответствии с требованиями действующего законодательства.

В частности, в пункте 5 статьи 101 НК РФ предусмотрено, что в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа:

1) устанавливает, совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт налоговой проверки, нарушение законодательства о налогах и сборах;

2) устанавливает, образуют ли выявленные нарушения состав налогового правонарушения;

3) устанавливает, имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;

4) выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

Согласно пункту 8 статьи 101 НК РФ в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом налогового правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей НК РФ, предусматривающих данные правонарушения, и применяемые меры ответственности. В решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения указываются размер выявленной недоимки и соответствующих пеней, а также подлежащий уплате штраф.

Пункт 14 статьи 101 НК РФ устанавливает, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных НК РФ, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения. Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

Таким образом, на основании приведенных норм права следует вывод, что в обязанности арбитражного суда и налогового органа, рассматривающих дело, входит установление и оценка, в том числе и обстоятельств, смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения, в связи с тем, что указанными обстоятельствами, кроме указанных в статье 112 НК РФ, могут быть признаны и иные обстоятельства.

Принцип соразмерности, выражающий требования справедливости, предполагает установление публично-правовой ответственности лишь за виновное деяние и ее дифференциацию в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, компенсационного характера применяемых санкций, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обуславливающих индивидуализацию при применении взыскания.

Суд считает требования заявителя обоснованными о неправомерном не применении смягчающих обстоятельств, так как ИФНС, устанавливая размер налоговой санкции, фактически не были учтены в порядке статей 112, 114 НК РФ имеющиеся смягчающие ответственность обстоятельства, тем самым, нарушен принцип соразмерности, а также, вытекающие из Конституции Российской Федерации, принципы справедливости наказания, его индивидуализации и дифференцированности.

Решением ИФНС от 30.12.2011г. № 16-82 и решением УФНС России по Ивановской области от 27.02.2012г. № 12-16/02053 обстоятельств, смягчающих ответственность, не установлено.

ООО осуществляло строительство жилья.

Обстоятельства, указанные заявителем в качестве смягчающих ответственность обстоятельств: основная деятельность имеет выраженную социальную направленность (деятельность в сфере строительства жилья), сложное финансовое положение общества - признаются судом таковыми.

В любом случае, ИФНС в нарушение статьи 65 АПК РФ не предоставило суду доказательств, безусловно опровергающих их наличие.

При вынесении оспариваемого решения обстоятельства, смягчающие либо отягчающие налоговую ответственность, ИФНС не были установлены.

Так как при вынесении решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в отношении заявителя, представители налогового органа при установление размера налоговой санкции не учли принцип соразмерности, а также, вытекающие из Конституции Российской Федерации, принципы справедливости наказания, его индивидуализации и дифференцированности, суд приходит к выводу о том, что имело место нарушение процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, приведшие к принятию руководителем налогового органа неправомерного решения, в связи с чем суд считает необходимым удовлетворить заявление ООО и признать решение ИФНС незаконным в части размера штрафа.

В связи с изложенным, суд считает возможным в порядке статей 112, 114 НК РФ уменьшить размер штрафа в 4 раза, в связи с тем, что основная деятельность ООО имеет выраженную социальную направленность, наличием сложного финансового положения Общества.

При этом суд не вправе выходить за пределы заявленных Обществом требований.

С учетом данных обстоятельств в части налоговых санкции заявленные требования подлежат удовлетворению частично, а спорное решение подлежит признанию незаконным в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации:

- по НДС: в виде штрафа за 1 и 3 кварталы 2009г., в виде штрафа за 4 квартал 2008г. в сумме, превышающей 541 руб. 68 коп., в виде штрафа за 2 квартал 2008г. в сумме, превышающей 2 292 руб. 25 коп.,:

- по НнаПр: за 2008г. в виде штрафа в федеральный бюджет сумме 35 960 руб. 76 коп., в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 96 817 руб. 10 коп.; за 2009г. в виде штрафа в федеральный бюджет в сумме 10 398 руб. 81 коп., в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 93 543 руб. 20 коп.

Государственная пошлина по делу в соответствии со статьей 333.21 НК РФ составляет 2 000 руб., она была уплачена заявителем при подаче иска по чеку-ордеру ПТК *8639 0002 1* от 28.05.2012г. № 1881234722 в сумме 2 000 руб., расходы на ее уплату являются судебными расходами и согласно статье 110 АПК РФ, подлежат отнесению на налоговый орган и взысканию в пользу заявителя с налогового органа.

Руководствуясь статьями 65, 110, 167 – 170, 176, 198, 201, 257, 273, 292 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 112, 114 Налогового кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

1. Уточненные требования Общества с ограниченной ответственностью «ЖСК «Содружество» удовлетворить частично. Признать незаконным, противоречащим Налоговому кодексу Российской Федерации решение ИФНС России по г. Иваново о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 30.12.2011г. № 16-82 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:

доначисления:

- налога на прибыль: за 2008г. в федеральный бюджет в сумме 178 205 руб. 26 коп., в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 479 781 руб. 79 коп.; за 2009г. в федеральный бюджет в сумме 29 389 руб. 20 коп., в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 264 506 руб. 80 коп.

- налога на добавленную стоимость: за 2 кв. 2008г. в сумме 712 117 руб., за 3 кв. 2008г. в сумме 23 943 руб., за 4 кв. 2008 г. в сумме 61 809 руб., за 1 кв. 2009г. в сумме 43 667 руб., за 2 кв. 2009г. в сумме 37 143 руб., за 3 кв. 2009г. в сумме 7 953 руб.;

начисления пени: по налогу на добавленную стоимость в сумме 249 023 руб. 42 коп., по налогу на прибыль в федеральный бюджет в сумме 79 006 руб. 31 коп., в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 260 364 руб. 22 коп.;

привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации:

- по налогу на добавленную стоимость: в виде штрафа за 1 и 3 кварталы 2009г., в виде штрафа за 4 квартал 2008г. в сумме, превышающей 541 руб. 68 коп., в виде штрафа за 2 квартал 2008г. в сумме, превышающей 2 292 руб. 25 коп.,:

- по налогу на прибыль: за 2008г. в виде штрафа в федеральный бюджет сумме 35 960 руб. 76 коп., в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 96 817 руб. 10 коп.; за 2009г. в виде штрафа в федеральный бюджет в сумме 10 398 руб. 81 коп., в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 93 543 руб. 20 коп. В оставшейся части заявленных требований заявителю отказать.

2. Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Иваново возвратить Обществу с ограниченной ответственностью «ЖСК «Содружество» уплаченные по оспариваемому решению:

налог на прибыль: за 2008г. в федеральный бюджет в сумме 178 205 руб. 26 коп., в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 479 781 руб. 79 коп.; за 2009г. в федеральный бюджет в сумме 29 389 руб. 20 коп., в бюджет субъекта Российской Федерации в сумме 264 506 руб. 80 коп.

налог на добавленную стоимость: за 2 кв. 2008г. в сумме 712 117 руб., за 3 кв. 2008г. в сумме 23 943 руб., за 4 кв. 2008 г. в сумме 61 809 руб., за 1 кв. 2009г. в сумме 43 667 руб., за 2 кв. 2009г. в сумме 37 143 руб., за 3 кв. 2009г. в сумме 7 953 руб.;

пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 249 023 руб. 42 коп.;

пени по налогу на прибыль в федеральный бюджет в сумме 79 006 руб. 31 коп., в бюджет субъектов Российской Федерации в сумме 260 364 руб. 22 коп.;

штраф по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г. в сумме 33 487 руб. 32 коп., за 1 квартал 2008г. в сумме 8 733 руб. 40 коп., за 2 квартал 2008г. в сумме 14 305 руб. 25 коп., и 3 квартал 2008г. в сумме 1 590 руб. 60 коп.;

3. Судебные расходы в сумме 2 000 руб. отнести на Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Иваново.

4. Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Иваново (адрес: 153000, Ивановская область, г. Иваново, пер. Семеновского, д. 10; зарегистрирована в качестве юридического лица 31.12.2004г., ИНН: 3728012590) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «ЖСК «Содружество» 2 000 руб. судебных расходов по делу.

5. На решение суда первой инстанции в течение месяца со дня принятия может быть подана апелляционная жалоба в суд апелляционной инстанции (статья 259 АПК РФ). На вступившее в законную силу решение суда, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы, может быть подана кассационная жалоба в суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу решения (статья 276 АПК РФ). В срок, не превышающий трех месяцев со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по данному делу, может быть подано заявление в порядке действующего законодательства Российской Федерации.

Судья Ю.В. Новиков