Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ФОРТИЗА Лтд. (оригинальное наименование FORTIZA Ltd) к открытому акционерному обществу «Ивэнергосбыт» о признании недействительным решение Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт» о выкупе обществом размещенных ценных бумаг, при участии от ответчика ФИО1 по дов. от 12.05.2012, ФИО2 по дов. от 12.05.2012

установил:

ФОРТИЗА Лтд. обратилось в суд с иском к ОАО «Ивэнергосбыт» о признании недействительным решение Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт» от 30.06.2012 о выкупе обществом размещенных ценных бумаг.

Определением суда от 20.02.2013 к участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен акционер ОАО «Ивэнергосбыт» ФИО3 по его письменному ходатайству.

Исковые требования обоснованы тем, что ФОРТИЗА Лтд. является акционером ОАО «Ивэнергосбыт», владеющим 78 299 007 обыкновенными бездокументарными именными акциями ОАО «Ивэнергосбыт» - номер государственной регистрации 1-01-65081-D, что составляет 7,135% от общего количества обыкновенных бездокументарных акций ОАО «Ивэнергосбыт».

22.11.2012 на сайте ОАО «Ивэнергосбыт» в разделе «Раскрытие информации акционерным обществом/Сообщения о существенных фактах» была размещена информация о принятом Советом директоров решении о приобретении эмитентом размещенных им ценных бумаг.

Указанное решение Совета директоров истец считает принятым с грубым нарушением действующего законодательства, так как годовое общее собрание в установленные п.1 ст. 47 ФЗ «Об акционерных обществах» сроки проведено не было, новый состав Совета директоров не избран, в связи с чем в силу положений ст. 66 ФЗ «Об акционерных обществах» полномочия Совета директоров общества прекратились с 01.07.2012 и он не мог принимать никаких решений кроме решений по вопросам связанным с подготовкой и созывом годового общего собрания акционеров. По этому решение Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт» от 30.06.2012 о выкупе обществом размещенных ценных бумаг принято с нарушением компетенции, чем нарушены права акционеров общества.

Истец, извещенный о времени и месте рассмотрения дела, дважды не явился в судебные заседания 30.01.2013 и 20.02.2013 (25.02.2013 и 27.02.2013 перерывы в судебном заседании), в связи с чем в соответствие со ст. 156 АПК РФ судебные заседания проведены в его отсутствие.

В судебном заседании 30.01.2013 представитель ОАО «Ивэнергосбыт» возражал в удовлетворении заявленного требования и, ссылаясь на доводы письменного отзыва от 10.01.2013, указал, что Совет директоров ОАО «Ивэнергосбыт» принял оспариваемое решение 30.06.2012 в соответствие с требованиями действующего законодательства и Устава ОАО «Ивэнергосбыт». Сообщение о существенном факте - о проведении Совета директоров 30.06.2012 и его повестке дня было размещено на веб-сайте ОАО «Ивэнергосбыт» в сети Интернет и в Ленте новостей, в подтверждение чего была представлена выписка из протокола заседания Совета директоров № 135 от 30.06.2012 и распечатки с сайта ОАО «Ивэнергосбыт» в сети Интернет.

Представитель истца, наделенный соответствующими полномочиями по доверенности от 12.05.2012, в судебном заседании 20.02.2013 настаивал на рассмотрении дела по существу и заявил о признании ОАО «Ивэнергосбыт» исковых требований, указав, что Совет директоров не подтвердил включение в повестку дня заседания, проводимого 30.06.2012 вопроса о приобретении эмитентом размещенных им ценных бумаг и его рассмотрения. ОАО «Ивэнергосбыт» соглашается с доводами истца о том, что оспариваемое решение принималось Советом директоров ОАО «Ивэнергосбыт» после истечения его полномочий – после 01.07.2012, то есть с нарушением ст. 66 ФЗ «Об акционерных обществах».

Представитель ответчика после перерыва, объявленного 25.02.2013, не явился в судебное заседание 27.02.2013.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, ФИО3, с учетом его заявления от 18.02.2013 и размещения на сайте Арбитражного суда Ивановской области в сети Интернет информации о дате и времени судебных заседаний и об объявленных перерывах, считающийся извещенным о времени и месте рассмотрения дела, в суд не явился, в связи с чем в соответствие со ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в его отсутствие.

Исследовав материалы дела, суд считает иск подлежащим удовлетворению.

В силу положений п.2 ст. 72 ФЗ «Об акционерных общества» общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.

Согласно п.5.8 и п.п.6 п.12.1 Устава ОАО «Ивэнергосбыт» общество вправе приобретать размещенные им акции по решению Совета директоров общества (в соответствие с п.2 ст. 72 ФЗ «Об акционерных общества»). К компетенции Совета директоров относятся вопросы приобретения размещенных акций общества в случаях, предусмотренных ФЗ «Об акционерных обществах».

22.11.2012 на сайте ОАО «Ивэнергосбыт» в разделе «Раскрытие информации акционерным обществом/Сообщения о существенных фактах» была дважды размещена информация о принятом Советом директоров решении о приобретении эмитентом размещенных им ценных бумаг в срок с 24.12.2012 по 01.02.2013, без указания даты принятия Советом директоров такого решения.

Указывая, что такое решение было принято Советом директоров ОАО «Ивэнергосбыт» после 01.07.2012 – после прекращения его полномочий, то есть в отсутствие компетенции для принятия такого решения, копания ФОРТИЗА Лтд. обратилась в суд с настоящим иском.

В соответствие со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу положений ч. 2 и ч. 3 ст. 41 АПК РФ, лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами, в том числе раскрыть доказательства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом (ч.3 ст. 65 АПК РФ), а также вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно (ч.4 ст. 65 АПК РФ). Злоупотребление процессуальными правами либо неисполнение процессуальных обязанностей лицами, участвующими в деле, влечет для этих лиц предусмотренные Кодексом неблагоприятные последствия.

Согласно положениям, предусмотренным ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга и обязаны раскрыть доказательства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, заблаговременно, до начала судебного разбирательства, учитывая при этом, что они несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими соответствующих процессуальных действий.

С целью предоставления ответчиком доказательств в подтверждение своих доводов и возражений по иску, определениям и суда от 10.12.2012, 20.02.2013 и 25.02.2013 предлагалось представить в суд все документы, связанные с созывом и проведением заседания Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт» 30.06.2012, в том числе опросные листы голосования на заседании Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт» от 30.06.2012, решение Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт» о выкупе размещенных ценных бумаг обществом.

В подтверждение созыва Совета директоров 30.06.2012 с повесткой дня о приобретении эмитентом размещенных им ценных бумаг и принятия Советом директоров ОАО «Ивэнергосбыт» 30.06.2012 такого решения ответчик ОАО «Ивэнергосбыт» представил:

Сообщение генерального директора ОАО «Ивэнергосбыт» от 29.06.2012 о существенном факте – о принятии 29.06.2012 решения о проведении 30.06.2012 заседания Совета директоров с повесткой дня:

1. О рассмотрении вопросов, связанных с подготовкой и проведением общего собрания акционеров общества.

2. Об определении приоритетных направлений деятельности общества;

Сообщение генерального директора ОАО «Ивэнергосбыт» от 29.06.2012 о существенном факте – включении в повестку дня заседания Совета директоров, назначенного на 30.06.2012 дополнительного вопроса Об утверждении Положения о Высших менеджерах общества;

Уведомление председателем Совета директоров членов Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт» по электронным адресам о том, что 30.06.2012 состоится заседание Совета директоров с повесткой дня:

1. О рассмотрении вопросов, связанных с подготовкой и проведением общего собрания акционеров общества.

2. Об определении приоритетных направлений деятельности общества.

3. Об утверждении Положения о Высших менеджерах общества.

Заседание проводится в форме заочного голосования путем заполнения членами Совета директоров опросных листов и направления их в адрес общества.

Выписку за подписью секретаря Совета директоров из Протокола заседания Совета директоров № 135 от 30.06.2012, проведенного в заочной форме (опросным путем) в г. Москва с подведением итогов голосования 30.06.2012 в 18 часов, по п.2 вопроса № 2 «Об определении приоритетных направлений деятельности общества» по которому принято решение определить приоритетным направлением деятельности общества приобретение размещенных обществом акций и условия такого приобретения в срок с 24.12.2012 по 01.02.2013.

Вместе с тем, в соответствие с п.1. п.4 ст. 68 ФЗ «Об акционерных обществах» заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества, исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом общества. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или внутренним документом общества. Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, отсутствующего на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества, по вопросам повестки дня, а также возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества заочным голосованием.

На заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества ведется протокол.

Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества составляется не позднее трех дней после его проведения.

В протоколе заседания указываются:

место и время его проведения;

лица, присутствующие на заседании;

повестка дня заседания;

вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним;

принятые решения.

Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.

Согласно п.15.5 и п. 15.12 Устава ОАО «Ивэнергосбыт» решение Совета директоров может быть принято заочным голосованием (опросным путем). При заочном голосовании всем членам Совета директоров направляются материалы по вопросам повестки дня и опросный лист для голосования с указанием срока к которому заполненный и подписанный членом Совета директоров опросный лист должен быть передан в Совеет директоров. На заседании Совета директоров ведется протокол. Протокол заседания Совета директоров составляется и подписывается не позднее 3 (трех) дней после его проведения председательствующим на заседании и секретарем Совета директоров, которые несут ответственность за правильность его составления. К протоколу прилагаются все утвержденные Советом директоров документы.

При принятии Советом директоров решений заочным голосованием к протоколу прикладываются подписанные членами Совета директоров опросные листы для голосования.

Аналогичные нормы закреплены в Положении о порядке созыва и проведения заседаний Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт», утвержденного решением общего собрания акционеров ОАО «Ивэнергосбыт» (протокол от 15.06.2011 № 1/16).

Согласно ст. 89 ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано хранить следующие документы: протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, бюллетени для голосования, иные документы, предусмотренные настоящим Федеральным законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Общество хранит документы, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, по месту нахождения его исполнительного органа в порядке и в течение сроков, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

При добросовестном пользовании всеми процессуальными правами и добросовестном исполнения процессуальных обязанностей у ОАО «Ивэнергосбыт» было достаточно времени для представления в суд истребуемых документов в подтверждение созыва и проведения 30.06.2012 заседания Совета директоров по вопросу о выкупе обществом своих акций и принятия такого решения, в том числе решение председателя Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт» о созыве 30.06.2012 заседания Совета директоров с повесткой дня о выкупе обществом размещенных акций; протокол (в полном объеме) заседания Совета директоров от 30.06.2012, содержащий сведения о принятии решения о выкупе обществом размещенных акций, с приложением подписанных членами Совета директоров опросных листов по вопросу о выкупе обществом размещенных акций, позволяющих дату и время их поступления в Совет директоров и определить итоги голосования.

ОАО «Ивэнергосбыт» указанные документы не представило, сообщив об отсутствии таких документов в распоряжении общества.

Довод о том, что вопрос о выкупе обществом акций рассматривался в рамках вопроса об определении приоритетных направлений деятельности общества суд считает неосновательным.

В соответствие с п.1 ст. 65 ФЗ «Об акционерных обществах» к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы:

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

8) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Аналогичные положения о не идентичности вопросов об определении приоритетных направлений деятельности общества и о приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, содержаться в п.12.1 Устава ОАО «Ивэнергосбыт».

При этом, согласно п.1 ст. 47 ФЗ «Об акционерных обществах» годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

В соответствие с п.1 ст. 66 ФЗ «Об акционерных обществах» члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 настоящего Федерального закона, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

В соответствие с ч.2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 07 декабря 2012 года по делу № А17-7017/2012 ФОРТИЗА Лтд. (FORTIZA Ltd), ООО «СТРОЙ ЭКСПЕРТ» к ОАО «Ивэнергосбыт» о понуждении ОАО «Ивэнергосбыт» созвать внеочередное общее собрание акционеров установлено, что в соответствие с положениями п.1 ст. 47 и п.1 ст. 66 ФЗ «Об акционерных общества» полномочия Совета директоров ОАО «Ивэнергосбыт» прекращены с 01.07.2012, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Таким образом, Совет директоров ОАО «Ивэнергосбыт» после 30.06.2012 до избрания нового состава Совета директоров не вправе принимать решения о выкупе обществом размещенных акций.

При указанных обстоятельствах в их совокупности, оценив представленные ОАО «Ивэнергосбыт» доказательства по правилам ст. ст. 64, 66. 68, 71 АПК РФ, принимая во внимание заявление уполномоченного представителя ОАО «Ивэнергосбыт» о признании иска, а также наличие в ОАО «Ивэнергосбыт» корпоративного конфликта между акционерами и менеджментом общества, что установлено решением Арбитражного суда Ивановской области от 07.12.2012 по делу № А17-7017/2012, суд считает, что в деле отсутствуют допустимые и достоверные доказательства принятия Советом директоров ОАО «Ивэнергосбыт» 30.06.2012 решения о приобретения обществом размещенных акций общества, а представленные ответчиком документы не подтверждают принятия такого решения 30.06.2012.

В соответствие с п.6 ст. 66 ФЗ «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Заявление акционера об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный настоящим пунктом срок обжалования решения совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

Согласно п.8 ст. 66 ФЗ «Об акционерных обществах» решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятые с нарушением компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, при отсутствии кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, если наличие кворума в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным условием проведения такого заседания, или без необходимого для принятия решения большинства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

На основании изложенного суд считает иск подлежащим удовлетворению.

В соответствие со ст. 110 АПК РФ с ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по оплате государственной пошлины.

ФОРТИЗА Лтд. обратилось в суд с иском в электронном виде.

В соответствие с п.2 ч.1 ст. 126 АПК РФ документ, подтверждающий уплату государственной пошлины должен быть представлен в суд в подлиннике.

Платежный документ, поданный в арбитражный суд в электронном виде, не является надлежащим доказательством уплаты государственной пошлины. В целях своевременного распределения судебных расходов арбитражный суд определением от 10.12.2012 при принятии искового заявления предложил истцу представить оригинал платежного документа.

При неисполнении истцом данного предложения суда арбитражный суд при принятии судебного акта делает вывод о неуплате истцом государственной пошлины в доход бюджета.

При указанных обстоятельствах государственная пошлина подлежит взысканию с ответчика в доход федерального бюджета. А истец не лишен возможности обратиться в суд с заявление о возврате государственной пошлины в случае предоставления в суд подлинного платежного поручения.

Руководствуясь ст.ст. 167-170 АПК РФ, суд

решил:

Признать недействительным решение Совета директоров открытого акционерного общества «Ивэнергосбыт» от 30 июня 2013 года о выкупе обществом размещенных ценных бумаг.

Взыскать с открытого акционерного общества «Ивэнергосбыт» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 4 000 рублей.

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд (г.Киров) в течение одного месяца со дня изготовления решения суда в полном объеме.

Судья А.Н.Бадин