Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации» (ИНН <***> ОГРН <***>), г. Нальчик

к обществу с ограниченной ответственностью "Сыродел" (ОГРН <***> ИНН <***>), с. Дыгулыбгей

с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа», г. Пятигорск

о взыскании 2 414 603 рублей 22 копеек,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: ФИО1 (доверенность от 09.01.2019),

от ответчика: ФИО2 (доверенность от 10.01.2019), директора ФИО3

от 3-го лица - ФИО4 (доверенность №17 от 01.01.2019),

УСТАНОВИЛ:

Кабардино-Балкарское акционерное общество энергетики и электрификации» обратилось в арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Сыродел" о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию в размере 2 414 603 рублей 22 копеек, рассчитанную согласно акту о безучётном потреблении электроэнергии № КБФ ю 001515бу от 21.02.2018.

Истцом заявлено ходатайство об отсрочке уплаты госпошлины до рассмотрения дела в суде, в связи с отсутствием денежных средств на расчетных счетах.

Исковые требования аргументированы ссылкой на нормы статей 8,11,307-310,330, 539,544 ГК РФ и неисполнением потребителем обязательств по оплате поставленной электроэнергии.

Определением арбитражного суда КБР от 27.07.2018 исковое заявление принято к производству, одновременно к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа» (ПАО «МРСК СК»).

Представитель истца в судебном заседании поддержал исковые требования в полном объеме.

Представитель ответчика против заявленных требований возражает по основаниям, изложенным в отзыве на иск от 16.10-.2019 (л.д.95 т.1), в письменных пояснениях ответчика (л.д.33, 115 т.2).

Представитель ПАО «МРСК СК» в отзыве на иск от 13.03.2019 (л.д.61-68 т.2) с приложенными к нему документами и в судебном заседании поддерживает позицию истца, просит его удовлетворить.

Рассмотрев представленные в материалы дела доказательства и оценив их в совокупности, проанализировав доводы искового заявления и приложенных к нему документов, выслушав доводы лиц, участвующих в судебном заседании, арбитражный суд первой инстанции установил следующие обстоятельства.

В целях обеспечения передачи электрической энергии потребителям, в том числе и ответчику, между ОАО «Каббалкэнего» (заказчик) и ОАО «МРСК СК» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии №166/2012 от 01.04.2012 (л.д.35 т.1), по условиям которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии путемосуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или иных установленных действующим законодательством основаниях, с учетом технических возможностей сетей исполнителя. Исполнитель оказывает слуги по передаче электрической энергии заказчику в согласованных объемах, но не более присоединенной мощности, а заказчик оплачивает услуги исполнителя в порядке и сроки, установленные договором (п.1.1.).

Во исполнение договорных обязательств, между АО «Каббалкэнерго» (гарантирующий поставщик) и ООО «Сыродел» (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 12.05.2007 №А-512 (л.д.55 т.1), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять в точках поставки продажу электрической энергии (мощности) на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также обеспечить передачу электрической энергии покупателю путем заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии и предоставлению иных неразрывно связанных с процессом снабжения электроэнергией услуг, а покупатель обязуется принимать и оплачивать гарантирующему поставщику приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (п.1.1., 2.3.1.).

В соответствии с пунктами 2.2.3, 2.3.7. договора гарантирующий поставщик и (или) сетевая организация имеют право беспрепятственного допуска к приборам учета для проверки условий их эксплуатации и сохранности (в том числе установленных на них пломб), снятия контрольных показаний, проверки соблюдения абонентом условий договора, определяющих порядок учета электрической энергии.

В пункте 5.2. договора сторонами согласовано, что для учета электрической энергии используются приборы учета, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений.

Фактический объем потребления электроэнергии в расчетном месяце определяется исходя из показаний расчетных приборов учета электроэнергии, а также расчетным способом в случаях, предусмотренных договором (пункт 6.1. и 6.2. договора).

Пунктом 8.2. договора предусмотрено, что окончательный расчет за истекший месяц производится не позднее 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Приложением к договору является акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон от 13.05.2010 (л.д.3 т.2) согласно которому зафиксировано, что потребителю установлен ТП-19 400 КВА.

Кроме того, в материалы дела представлены сведения (приложение №5 к договору (л.д.4 т.2), которым согласован режим работы потребителя из расчета 24 часа в сутки в связи с установкой специального оборудования – холодильника.

26.12.2016 (л.д. 169 т.1, л.д. 31 т.2) составлен акт на замену, согласно которому потребителю установлен электросчетчик типа ЦЭ303ВМ № 094336894, 2015 года выпуска (л.д.31 т.1).

22.06.2017 (л.д. л.д. 30 т.2) составлен акт технического осмотра узла учета, согласно которому схема учета соответствует ППЭ и ППТ, замечаний нет.

22.07.2017 (л.д.111 т.1) составлен акт на установку пломбы контролером-монтером в связи с отсутствием фазы.

23.07.2017 (л.д.112 т.2) составлен акт на установку пломбы контролером-монтером в связи с отключением.

27.11.2017 (л.д.109, 110 т.1) на счетчике потребителя установлена пломба-наклейка с индикатором магнитного поля.

01.12.2017 (л.д.61 т.1) сетевая компания в соответствии с нормами пункта 177, 178 Правил №4442, направила в адрес ООО «Сыродел» письмо №613, которым уведомила о проведении 08.12.2017 в 9час.00мин. проверки прибора учета электрической энергии типа СЕ 303 № ПУ 094336894.

08.12.2017 (л.д.170 т.1; л.д.62 т.1) представителями сетевой компании проведена проверка правильности потребления электрической энергии принадлежащим ответчику энергопринимающими устройствами, по результатам которого оставлен акт на замену, подписанный ответчиком. В акте зафиксировано, что снят счетчик типа ЦЭ303ВМ № 094336894 в присутствии директора общества ФИО3, счетчик упакован в коробку и опломбирован пломбами 00576028, 00576034, 00576035, 00576037, 0576029 для отправки в ЦСМ и установлен новый прибор учета тип Меркурий 234 №32994966.

01.02.2018 (л.д.108 т.1; л.д.71 т.2) представителями сетевой компании составлен акт технического осмотра узла учета №11004872, согласно которому замеры нагрузки на трансформаторной подстанции составили - 33кВт, подключенную мощность определить не удалось по причине устарения и ржавости, указано, что на территории установлена ТП-400кВт.

12.02.2018 (л.д.6, 72 т.2) составлен акт технического осмотра, которым установлено, что сечение кабеля составляет 75 кв.мм.

В судебном заседании представитель сетевой организации пояснил, что старый прибор учета был демонтирован и установлен новый прибор, поскольку старый прибор вызвал сомнения у проверяющих сотрудников на предмет вмешательства в работу счетчика.

Далее, как установлено в судебном заседании, экспертиза в ЦСМ не проводилась. Снятый у потребителя прибор учета (1 шт) был отправлен на проверку в экспертное учреждение «ООО «Энерго-Эксперт».

В заключении досудебной экспертизы №1008-923 от 12.01.2018 (л.д.7 т.2) с учетом пояснений эксперта в письме от 12.03.2019 (л.д.67 т.2) указано, что исследование счетчика проводилось фактически 12.12.2017г., а само экспертное заключение составлено 12 января 2018 в 10 часов 00минут (п.1.1.). Основанием для производства экспертизы служит рамочный договор №505/17-ДПО от 29.11.2017, заключенный между ПАО «МРСК Северного Кавказа» (заказчик) и ООО «Энерго-Эксперт» (исполнитель) (п.1.2.). В пункте 1.3 заключения эксперта указано, что экспертным учреждением является ООО «Энерго-Эксперт», судебным экспертом, проводившим экспертизу является ФИО5, образование высшее техническое, по специальности радиоинженер, ведущий эксперт ООО «Энерго-Эксперт», сертификат компетентности № РОСС.РУ.0001.27779.00388 (п.1.3.), предупрежден в подписке от 12.01.2018 об ответственности за дачу заведомо ложного заключения (п.1.4.), при проведении исследований присутствовали: ФИО6 (от потребителя) и электромонтер по замене приборов учета филиала ПАО «МРСК «Северного Кавказа» «Каббалкэнерго» ФИО7 (п.1.5.).

В разъяснении эксперта (л.д.67 т.2) указано, что запись в журнале отключения напряжения фаз счетчика электроэнергии ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 приведены 2000 год и 2015 год по причине наличия начальных заводских установок даты и времени при производстве на заводе изготовителя.

Как указано в заключении экспертизы, задача, поставленная перед судебным экспертом - произвести экспертизу счетчика электрической энергии типа ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 и дать заключение о возможном вмешательстве в его работу и конструкцию.

По результатам экспертизы, экспертом сделаны следующие выводы:

- счетчик электроэнергии ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 не соответствуют требованиям нормативной документации, так как пломбы, которыми опломбирован данный счетчик, имеют повреждения;

-все энергетические параметры счетчика являются недостоверными;

-счетчик электроэнергии ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 не соответствуют требованиям нормативной документации, так как производилось многократное снятие рабочего напряжения с конструкции данного счетчика электрической энергии и многократное вскрытие электронной пломбы, что является фактором вмешательства в работу и конструкцию данного счетчика электроэнергии.

-вмешательство в работу и конструкцию счетчика ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 установлено. Данное вмешательство выражается в том, что: производилось многократное снятие рабочего напряжения с конструкции данного счетчика электрической энергии. Вмешательство в работу и конструкцию счетчиков могло привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. Производилось многократное вскрытие электронной пломбы.

На основании выводов указанных в заключении досудебной экспертизы, в присутствии двух незаинтересованных лиц и в присутствии потребителя в лице директора ФИО8, который отказался от подписания акта, составлен акт о безучетном потреблении №КБФ ю 001515 бу от 21.02.2018 (л.д.72 т.1), которым зафиксировано:

- в графе «заключение» указано, что выявлен факт безучетного потребления электроэнергии, выразившийся в многократном снятии рабочего напряжения с конструкции данного электросчетчика. Вмешательство в работу и конструкцию электросчетчика привело к искажению данных в объеме потребления электроэнергии. Производилось многократное вскрытие электронной пломбы;

-в графе «дополнительная техническая информация» указано, что «согласно считанной с электросчетчика информации о потребляемой мощности по данной расчетной точке зафиксировано превышение договорной мощности, в связи с чем, расчет произвести по сечению вводного кабеля.

На основании указанного акта, 21.02.2018 произведен расчет (л.д.74 т.1) объема безучетно потребленной электроэнергии, в соответствии с приложением № 3 Основных Положений №195, в соответствии с которым объем безучетного потребления электроэнергии определен с даты предыдущей проверки с 22.06.2017 (л.д.75 т.1) по 08.12.2018 день проверки и снятия счетчика для отправки в ЦСМ (169 дней) в количестве 463308 кВт/ч. согласно расчету:

W2= (3 шт.фаз * 167А *0,38 кВ* 0,9 cos* 24ч. * 169 дн.)/1,5= 463308 кВт.ч

При этом истцом использована, согласно пункту 195 Основных положений №442втораяформула, рассчитанная для трехфазного ввода, поскольку, по мнению истца, на момент проверки было выявлено, что потребитель использует мощность, величина которой превышает величину максимальной мощности указанной в договоре энергоснабжения.

На основании произведенных расчетов истцом выставлен для оплаты счет от 08 мая 2018 на сумму 2 414 603,22руб. (л.д.76 т.1).

08.05.2018 потребитель направил в адрес ответчика досудебную претензию №617-орэ (л.д.77 т.1) о погашении указанной задолженности, отправление которой подтверждается реестром отправки (л.д.79 т.1) Однако, претензия оставлена без удовлетворения.

Неоплата ответчиком стоимости неучтенно потребленной электроэнергии послужила основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

При рассмотрении данного дела суд руководствуется следующим.

Договор, заключенный между истцом и ответчиком, является договором энергоснабжения, к которому применяются правила, содержащиеся в § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу части 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» утверждены «Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии» (далее - Основные положения № 442).

В соответствии с абзацем восьмым пункта 2 Основных положений, безучетное потребление – это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и постановлением порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся вовмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Основных положений N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

При таких обстоятельствах отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

Пунктами 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 180 Основных положений N 442 лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии).

Согласно пункту 167 Правил N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 172 Основных положений N 442 проверка расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией. Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Основными положениями урегулированы порядок и последствия выявления безучетного потребления электрической энергии и предусматривают несколько обязательных условий, которые необходимо соблюдать при выявлении безучётного электропотребления.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления, передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в частности, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

В силу пункта 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

В силу пункта 193 Основных положений №442, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (п. 2.11.4 Правил). Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Согласно п. 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки. Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, он несет риск последствий их неисправности.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Согласно пункта 177 Правил № 442 в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

Во исполнение указанного положения сетевой компанией направлено потребителю письмо №613 от 01.12.2017 (л.д.61 т.1), которым уведомила о проведении 08.12.2017 в 9час.00мин. проверки прибора учета электрической энергии ООО «Сыродел» типа СЕ 303 № ПУ 094336894.

Как видно, из акта проверки от 08.12.2017 (л.д.170 т.1; л.д.62 т.1), он подписан потребителем без разногласий, следовательно, доступ был обеспечен. При проведении вышеуказанной проверки, как указано в акте, электросчётчик типа ЦЭ303ВМ № 094336894 в присутствии потребителя- директора общества ФИО3 был снят, упакован в коробку и опломбирован пломбами 00576028, 00576034, 00576035, 00576037, 0576029 для отправки в ЦСМ в целях проведения проверки.

Снятый у потребителя прибор учета (1 шт) был отправлен на проверку в экспертное учреждение «ООО «Энерго-Эксперт». Задача, поставленная перед судебным экспертом - произвести экспертизу счетчика электрической энергии типа ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 и дать заключение о возможном вмешательстве в его работу и конструкцию.

В заключении эксперта №1008-923 от 12 января 2018 (л.д.7 т.2) сделаны следующие выводы:

-все энергетические параметры счетчика являются недостоверными;

Кроме того, с учетом возражений ответчика, третье лицо представило пояснения эксперта в письме от 12.03.2019 (л.д.67 т.2) в котором указано, запись в журнале отключения напряжения фаз счетчика электроэнергии ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 приведены 2000 год и 2015 год по причине наличия начальных заводских установок даты и времени при производстве на заводе изготовителя.

Пунктом 13 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 определено, что заключение эксперта по результатам проведения судебной экспертизы, назначенной при рассмотрении иного судебного дела, а равно заключение эксперта, полученное по результатам проведения внесудебной экспертизы, не могут признаваться экспертными заключениями по рассматриваемому делу. Такое заключение может быть признано судом иным документом (ст. 64 АПК РФ), допускаемым в качестве доказательства.

Из представленной в материалы дела досудебной экспертизы №1008-923 от 12 января 2018 (л.д.7 т.2), судом установлено, что судебному эксперту нормативной экспертизы в области защиты прав потребителей и производителей при оказании услуг, производстве, обороте, эксплуатации и исследовании измерительной техники и электротехнической продукции ФИО5 известны права и обязанности, предусмотренные статьей 57 УПК РФ. А также эксперту известно об уголовной ответственности по статье 307 УК РФ за дачу ложного заключения (т.д.1, л.д. 107).

В досудебной экспертизе №1008-923 от 12 января 2018 указано, что исследование счетчика проводилось 12.12.2017г., а само экспертное заключение составлено 12 января 2018 в 10 часов 00минут (п.1.1.). Основанием для производства экспертизы служит рамочный договор №505/17-ДПО от 29.11.2017, заключенный между ПАО «МРСК Северного Кавказа» (заказчик) и ООО «Энерго-Эксперт» (исполнитель) (п.1.2.), при проведении исследований присутствовали: ФИО6 (от потребителя) и электромонтер по замене приборов учета филиала ПАО «МРСК «Северного Кавказа» «Каббалкэнерго» ФИО7 (п.1.5.).

В экспертном заключении указано, что счетчик электроэнергии ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 не соответствуют требованиям нормативной документации, так как пломбы, которыми опломбирован данный счетчик, имеют повреждения; все энергетические параметры счетчика являются недостоверными; счетчик электроэнергии ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 не соответствуют требованиям нормативной документации, так как производилось многократное снятие рабочего напряжения с конструкции данного счетчика электрической энергии и многократное вскрытие электронной пломбы, что является фактором вмешательства в работу и конструкцию данного счетчика электроэнергии, вмешательство в работу и конструкцию счетчика ЦЭ 303ВМ № 009217 094336894 установлено. Данное вмешательство выражается в том, что: производилось многократное снятие рабочего напряжения с конструкции данного счетчика электрической энергии. Вмешательство в работу и конструкцию счетчиков могло привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. Производилось многократное вскрытие электронной пломбы.

При составлении акта от 08.12.2017 произведена замена прибора учета, который направлен на проверку в связи с тем, что прибор учета вызвал подозрение у сетевой компании. Однако данные подозрения не могли быть внесены в акт в связи с тем, что сотрудники, проводящие проверку, не обладают экспертными знаниями и не полномочны отражать свои сомнения в акте.

Однако, несмотря на то, что нарушения целостности пломбы явно не визуализировались в момент составления акта на замену от 08.12.2017, нарушение их целостности было установлено в ходе проведения досудебной экспертизы с применением микроскопа-МПБ-3N0137. Указанные исследования отражены в акте о безучетном потреблении.

Судом исследован спорный акт о безучетном потреблении в судебном заседании и установлено, что при его составлении представитель потребителя присутствовал, но отказался от его подписания, но факт отказа его от подписи подтвержден с участием двух незаинтересованных лиц, которые принимали участие при составлении акта, что не оспаривается сторонами.Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Кроме того, неподписание акта со стороны потребителя не относится к числу обстоятельств, позволяющих опорочить акт о безучетном потреблении газа, при наличии иных достоверных доказательств выявленных нарушений.

Таким образом, факт безучетного потребления электрической энергии подтверждается актом о неучтенном потреблении электроэнергии №КБФ ю 001515 бу от 21.02.2018 (л.д.72 т.1) составленным и подписанным представителем сетевой кампании и двумя незаинтересованными лицами, все необходимые сведения в нем указаны, следовательно, акт соответствует требованиям законодательства.

Проведенная досудебная экспертиза подтвердила факт неисправности ПУ и, как следствие, обоснованность составления спорного Акта.

Заключение досудебной экспертизы потребителем какими-либо относимыми и допустимыми доказательствами не опровергнуто (ст. 9, 65 АПК РФ).

Допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля ФИО7 , непосредственно составлявший спорный акт о неучтенном потреблении электроэнергии, предупрежденный об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний подтвердил, что работает в сетевой компании электромонтером, в конце декабря 2016 года, точно не помнит, устанавливал счетчик на ООО «Сыродел». В момент проверки и замене счетчика визуально пломбы не были нарушены, оторванных проводов не видел. Новый счетчик для замены ему выдали на складе. Пояснил, что в ООО «Сыродел» часто выходил из строя рубильник.

Представитель третьего лица, в доказательство того, что ФИО7 был выдан и потребителю установлен новый счетчик, представил в суд требование-накладную на закупку спорных счетчиков (л.д.68 т.2).

Далее, истец просит взыскать стоимость безучетного потребления в размере 2 414 603,22руб., согласно расчету, которым объем безучетно потребленной ответчиком электроэнергии определен согласно расчету:

W2= (3 шт.фаз * 167А *0,38 кВ* 0,9 cos* 24ч. * 169 дн.)/1,5= 463308 кВт.ч на сумму 2 414 603,22руб.

При рассмотрении данного требования суд руководствуется следующим.

Согласно пункту 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения 3 к названному документу.

В силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В материалы дела представлен акт предыдущей проверки узла учета потребителя от 22.06.2017 (л.д.30 т.2).

Таким образом, суд считает, что истцом правомерно произведен расчет объема и стоимости безучетно потребленной электроэнергии за период с 22.06.2017 по 08.12.2017 (169дней).

Между тем, суд считает, что истцом произведен расчет безучетно потребленной электроэнергии без учета согласованного сторонами режима работы электрооборудования потребителя.

В пункте 9.4. договора согласовано, что величина установленной мощности электрооборудования покупателя, присоединенного к электрическим сетям составляет -250 кВт/кВа, а максимальной рабочей (разрешенной эксплуатации) мощность энергопринимающих устройств-60 кВт.

Из абзаца 11 пункта 84 Основных положений № 442 следует, что стоимость объем безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с названным документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

В абзаце седьмом подпункта "а" пункта 1 приложения 3 Основных положений N 442 определено, что если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, отсутствуют данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств или если при выявлении безучетного потребления было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, объем потребления рассчитывается по точке поставки по формулам, предусматривающим расчет стоимости безучетного потребления для однофазного и для трехфазного вводов.

Истцом была использована вторая формула согласно пункту 195 Основных положений №442, которая используется при отсутствии данных о максимальной мощности в точке поставки в договоре (безучетное потребление).

Между тем, как следует из договора, расчет объема безучетного потребления электроэнергии произведен истцом без учета согласованного сторонами величины максимальной мощности энергопотребления за расчетный период. Доказательств обратного в материалы дела не представлено

В доказательство превышение договорной мощности, представитель сетевой компании в судебном заседании пояснил, что потребление электроэнергии производилось через трансформатор мощностью 400 КВА, в то время как данный трансформатор с поставщиком не был согласован, поэтому в спорном акте было установлено превышение договорной мощности, в связи с чем, расчет составлен по второй формуле в связи с превышением договорного объема.

Между тем, в материалы дела представлен акт разграничения балансовой принадлежности электросетей от 13.05.2010г. (л.д.3 т.2) согласно которому, как третьему лицу, так и истцу было известно о потреблении потребителем электроэнергии через понижающий трансформатор мощностью 400 КВА с 2010 года (ТП-19) и данная схема энергопотребления была согласована с Ростехнадзором. С указанной даты и до наступления спорных событий, несмотря на неоднократные проверки, превышение договорной мощности никогда не фиксировалось.

Кроме этого, наличие трансформатора мощностью в 400 КВА само себе не означает, что потребляется электроэнергия более чем установленная договором и равная в 60 кВт. Более того, актом проверки от 01.02.2018г., путем инструментального замера, произведенного работниками третьего лица, было установлено, что при включении всего оборудования присоединенного к электрической сети, потребление электроэнергии составляет всего 33 кВт.

Иных доказательств свидетельствующих о превышении потребителем согласованного договорного объема потребления электроэнергии в материалы дела не предоставлено.

Вышеизложенные обстоятельства опровергают доводы третьего лица о необходимости применения, при определении объема без учётного потребления, формулы расчета как для потребителей у которого в договоре отсутствует данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

Таким образом, расчет должен был производиться по первой формуле:

W=P макс х т, где: Рмакс = 60 кВт установленной в п.9.4. договора поставки электроэнергии;

Т = 169 дней * 24 часа, период с 22.06.2017г. (с последней технической проверки счетчика) по 08.12.2017г. когда счетчик был снят.

Из расчета по данной формуле объем без учётного потребления электроэнергии должен был быть рассчитан как, W= 60 * (169 * 24) = 243360кВт.

Таким образом, объем без учётного потребления электроэнергии должен составлять 243360 кВт.

Из представленного самим истцом расчета (т.1 л.д.83) видно, что стоимость 1 кВт электроэнергии в феврале 2018г. составляла 4,41666рублей без НДС и с учетом НДС составляла 5,21166 рублей.

Таким образом, стоимость безучтено потребленной электроэнергии должен составлять 1 268 309,57 рублей из расчета: 243360 кВт * 5,21166 рублей.

Кроме этого, истцом расчет объема безучетного потребления электроэнергии произведен без учета фактически оплаченной потребителем электроэнергии за расчетный период с 22.06.2017г.(дата последней проверки) по 08.12.2017г.(дата снятия счетчика).

Истцом произведена оплата стоимости электроэнергии на основании выставленных истцом счетов с июля 2017 по ноябрь 2017 в размере 1 187 443,29руб., в том числе:

-245 844,69рублей по платежным поручениям № 270 от 14.07.2017 и №312 от 30.07.2017 соответственно на суммы 210844,69руб. и 35000рублей (по счету от 14.07.2017 за июль 2017 года) (л.д.115, 116-117 т.1);

-317000руб. по платежному поручению № 349 от 30.08.2017 (по счету от 29.08.2017 за август 2017 года) (л.д.118,119 т.1);

-247000руб. по платежному поручению №344 от 27.09.2017 по счету от 30.09.2017 за сентябрь 2017 года согласно письму №29 от 27.09.2017 (л.д.121, 124 т.2) л.д.132 т.1) ;

-188200 руб. по платежному поручению №44 от 31.10.2017 (по счету от 28.10.2017 за октябрь 2017 года) (л.д.120, 121 т.1);

-189398,60руб. по платежным поручениям №76 озжт 15.11.2017 и №95 от 29.11.2017 соответственно на суммы 73058,60руб. и 116340 руб. (за ноябрь 2017 года) (л.д.122-125 т.1).

Таким образом, стоимость безучетного потребления электроэнергии по спорному акту составляет 80 866руб. 28коп., из расчета 1268 309,57руб. - 1187443,29руб.(оплата).

Принимая во внимание изложенное, с ответчика в пользу истца надлежит взыскать 80 866руб. 28коп. стоимости за безучетное потребление электроэнергии. В остальной части требования надлежит отказать.

Доводы ответчика, изложенные в возражениях судом отклоняются, поскольку не представлены доказательства, опровергающие позицию истца и третьего лица.

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Истцу при подаче иска в судпредоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины до рассмотрения дела по существу. Размер госпошлины с исковой суммы составляет 35073рублей.

При изложенных обстоятельствах, подлежащая уплате государственная пошлина подлежит распределению пропорционально удовлетворенным исковым требованиям следующим образом:

-с ответчика подлежит взысканию в доход федерального бюджета госпошлина в размере 1 175руб. (3,35%);

-с истца подлежит взысканию в доход федерального бюджета госпошлина в размере 33 898руб (96,65%).

В соответствии с частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дата изготовления решения в полном объеме считается датой принятия решения.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

1. Исковые требования удовлетворить частично.

2. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Сыродел" (ОГРН <***> ИНН <***>) в пользу Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации (ОГРН <***>, ИНН <***>) задолженность за потребленную электроэнергию, рассчитанную согласно акту о безучётном потреблении электроэнергии № КБФ ю 001515бу от 21.02.2018 в размере 80 866руб. 28коп.

В остальной части в удовлетворении иска отказать.

3.Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Сыродел" (ОГРН <***> ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1175рублей.

4.Взыскать с Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 33898рублей.

5.Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики.

Судья Ф.М. Тишкова