Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
г. Нальчик Дело №А20-887/2014
11 июля 2014 года
Резолютивная часть решения объявлена 04» июля 2014 года
Полный текст решения изготовлен «11» июля 2014 года
Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики
в составе судьи Л.К. Добаговой,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Кодзоковой М.С.,
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Центр международной торговли», г. Нальчик
к Межрегиональному управлению Росфинмониторинга по Северо-Кавказскому федеральному округу, г. Есентуки
об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,
при участии представителей сторон:
от заявителя: ФИО1 – по доверенности от 17.01.2014; ФИО2 – по доверенности от 17.04.2014
от заинтересованного лица: ФИО3- по доверенности № 19-04-12/4344 от 08.10.2013
У С Т А Н О В И Л :
Общество с ограниченной ответственностью «Центр международной торговли» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с заявлением об оспаривании постановления Межрегионального управления Росфинмониторинга по Северо-Кавказскому федеральному округу (далее – Управление) от 17.02.2014 №19-04-22/713 о привлечении Общества к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначении наказания в виде штрафа в размере 50 000 руб.
Заявление мотивировано тем, что в действиях общества отсутствует состав вменяемого административного правонарушения.
В судебном заседании представители Общества поддержали заявление и просили его удовлетворить.
Представитель Управления представил административный материал, поддержал доводы, изложенные в отзыве на заявление, просил отказать в удовлетворении заявленных требований.
Рассмотрев представленные в материалы дела доказательства, выслушав доводы представителей сторон, суд пришел к выводу о том, что заявленное требование подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, на основании приказа МРУ Росфинмониторинга по СКФО от 31.10.2013 №68-н, была проведена выездная проверка деятельности ООО «Центр международной торговли» за период с 01.01.2007 по 30.10.2013 по вопросам соблюдения законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.
В ходе проведенной проверки установлено, что общество относится к организациям, оказывающим посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, а соответственно, обязано исполнять требования Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
В связи с этим Управление пришло к выводу о том, что обществом не были исполнены требования закона №115-ФЗ в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.27 Кодекса российской Федерации об административных правонарушениях.
По факту выявленных нарушений Управлением 17.01.2014 в присутствии законного представителя общества составлен протокол об административном правонарушении №19-04-26/145.
Рассмотрев материалы проведенной выездной проверки заместитель руководителя Межрегионального Управления Росфинмониторинга по СКФО 17.02.2014 вынес постановление (резолютивная часть объявлена 13.02.2014), которым Общество признано виновным в совершении вменяемого правонарушения по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 50 000 рублей.
Одновременно с вынесением постановления Управлением в адрес Общества вынесено представление об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения (исх.№19-04-22/735).
Общество посчитало данное постановление Управления от 17.02.2014 вынесенным с нарушением норм действующего законодательства и нарушающим права и законные интересы общества, в связи с чем, в порядке статей 207 - 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.
В силу статьи 23.62 Кодекса Российской Федерации дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 15.27 Кодекса, рассматривает федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 07.04.2004 №186 "Вопросы Федеральной службы по финансовому мониторингу" Федеральная служба по финансовому мониторингу является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и координирующим деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти.
Таким образом, Управление вправе привлекать к ответственности лиц, совершивших административные правонарушения на территории Северо-Кавказского федерального округа.
Также установлено, что при проведении проверки и вынесении оспариваемого постановления установленный законом порядок применения административного взыскания Управлением соблюден, права Общества, предоставленные частью 1 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения не нарушены.
При этом, нарушений порядка привлечения общества к административной ответственности, не установлено ввиду следующих обстоятельств и Обществом не заявлено.
В силу части 1 статьи 207 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях, о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.
Согласно части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к административной ответственности, соблюден ли срок давности привлечения к административной ответственности.
В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом установлена административная ответственность.
Частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2-4 настоящей статьи.
Отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, регулирует Федеральный закон от 07.08.2001 №115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее – закон №115-ФЗ).
В соответствии со статьей 5 Закона №115-ФЗ к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.
В соответствии со статьей 4 Закона №115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся в том числе обязательные процедуры внутреннего контроля.
Внутренний контроль - это деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма (статья 3 Закона №115-ФЗ).
В силу пункта 2 статьи 7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.
Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются руководителем организации.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 № 667 утверждены Требования к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций).
В правилах внутреннего контроля устанавливаются полномочия, а также обязанности, возлагаемые на специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля (далее - специальное должностное лицо).
В силу пункта 6 Требований, правила внутреннего контроля утверждаются руководителем организации.
Программа организации внутреннего контроля разрабатывается с учетом следующего условия: в организации в соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона назначается специальное должностное лицо (пункт 7а)
Согласно пункту 2 статьи 7 Федерального закона, а также Постановлением Правительства РФ от 05.12.2005 №715 "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" организация обязана назначить специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля.
Приказом от 03.08.2010 №203 утверждено Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (вступило в силу 05 октября 2010 года), (далее - Положение).
В ходе проверки установлено, что в нарушение пункта 2 статьи 7 Закона №115-ФЗ в обществе не назначено специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля. Данный факт общество не отрицает.
Между тем судом установлено, что согласно Уставу предметом и видами деятельности Общества являются: сдача в наем собственного нежилого недвижимого имущества; оказание услуг по организации торговли; обеспечение закупок товаров общепромышленного применения и народного потребления для республиканский нужд; оптовая и розничная торговля; коммерческо–торгово-посредническая и внешнеэкономическая деятельность; организация туризма, в том числе международного; организация общественного питания (кафе, рестораны); внешнеэкономическая деятельность; иные виды деятельности, не запрещенные действующим законодательством.
Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, представленной обществом на проверку и в материалы дела, основным видом деятельности ООО «Центр международной торговли» является розничная торговля товарами быт.химии, синтетическими моющими средствами, обоями (КОД ОКВЭД 52.48.31), а в качестве дополнительных видов деятельности указаны: сдача в наем собственного нежилого недвижимого имущества (код ОКВЭД 70.20.2); предоставление посреднических услуг при покупке и аренде жилого недвиж.имущ. (код ОКВЭД 70.31.11); предоставление посреднических услуг при покупке и аренде нежил.недвиж.имущ. (код ОКВЭД 70.31.12); исследование конъюнктуры рынка (код ОКВЭД 74.13.1); рекламная деятельность (код ОКВЭД 74.40); розничная торговля красками, лаками и эмалями (код ОКВЭД 52.46.2); розничная торговля санитарно-техническим оборудованием (код ОКВЭД 52.46.5).
В ходе проверки установлено, что Обществом, в Уставе которого значится такая деятельность, как предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде жилого недвижимого имущества (код ОКВЭД - 70.31.11) и предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде нежилого недвижимого имущества (код ОКВЭД - 70.31.12), в течение длительного времени не состояло на учете, не осуществляло организацию внутреннего контроля, осуществляло деятельность в отсутствие разработанных и согласованных в уполномоченном органе Правил внутреннего контроля, не представило сведения, касающиеся назначения должностных лиц, ответственных за их исполнение и обучение, чем нарушило требования пункта 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
Обращаясь в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным постановления о привлечении к ответственности и недействительным представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, Общество указало, что фактически не оказывало в проверяемый период посреднические услуги по купле-продаже недвижимости.
Статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.
Статьей 5 Закона №115-ФЗ установлено, что в целях настоящего Федерального закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.
В соответствии с пунктом 4 пункта 1 статьи 7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом.
Из анализа приведенных норм следует, что обязанности, установленные подпунктом 4 пункта 1 статьи 7 Закона №115-ФЗ, возникают только при условии фактического осуществления деятельности, указанной в статье 5 Закона №115-ФЗ.
В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.
В качестве доказательства осуществления обществом посреднических услуг представлены договоры аренды нежилых помещений от 01.07.2011 №Прф-1/442/11 и от 01.03.2013 №03,а также договор купли-продажи недвижимого имущества от 13.04.2012. между тем, из анализа вышеназванных договоров следует,что Общество выступало по ним не как посредник, а в качестве собственника и, соответственно, арендодателя и продавца указанных объектов недвижимости. Об этом Управлению было известно, поскольку на проверку были представлены соответствующие правоустанавливающие документы (свидетельства о государственной регистрации права на объекты недвижимого имущества) и данный факт не оспорен Управлением.
Таким образом суд установил, что в материалы дела не представлены доказательства того, что обществом в оспариваемый период были совершены сделки, которые можно отнести к посредническим услугам. Не содержат таких данных и материалы административного дела.
При этом, указание в Уставе и в Выписке из ЕГРЮЛ на то, что Общество осуществляет предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде жилого недвижимого имущества и предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде нежилого недвижимого имущества само по себе не является доказательством фактического осуществления Обществом такой деятельности.
Таким образом, судом установлено, что Управлением не представлено доказательств оказания Обществом в проверяемый период посреднических услуг при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества. Из отзыва Управления также не следует, что в ходе проверки были установлены какие-либо обстоятельства либо представлены доказательства ведения Обществом фактической деятельности.
Данный вывод соответствует сложившейся судебно-арбитражной практике (постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.01.2012 по делу №А56-9131/2011, оставленное без изменения Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.05.2012 №ВАС-2367/12, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.1.12012 по делу №А33-9608/201).
Доказательств, того, что ООО «Центр международной торговли» является какой-либо иной организацией, перечисленной в статье 5 Федерального закона №115-ФЗ, в материалы дела также не представлено, следовательно, у ООО «Центр международной торговли» отсутствует обязанность соблюдать требования, предусмотренные Законом №115-ФЗ (в том числе, по постановке на учет в уполномоченном органе, по назначению специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, по организации обучения работников; по предоставлению информации в уполномоченный орган об операциях, подлежащих обязательному контролю).
Таким образом, административным органом не доказано, что Общество является субъектом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, следовательно, не доказан состав вменяемого административного правонарушения.
В силу статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.
Следовательно, недоказанность административным органом состава вменяемого административного правонарушения свидетельствуют о неправомерности привлечения Общества к административной ответственности и незаконности вынесения постановления от 17.02.2014 о назначении административного наказания.
В соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.
Таким образом, оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности с применением статей 65, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает требования Общества доказанными, в связи с чем оспариваемое постановление следует признать незаконным и отменить.
Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
Р Е Ш И Л:
Признать незаконным и отменить полностью постановление Межрегионального управления Росфинмониторинга по Северо-Кавказскому Федеральному округу, г. Ессентуки от 17.02.2014 №19-04-22/713 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Центр международной торговли», г.Нальчик к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный суд апелляционной инстанции в течение 10 дней со дня его принятия через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики.
Судья Л.К.Добагова