Гражданский кодекс часть 1

Судья Арбитражного суда Республики Калмыкия Шевченко В.И. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хейчиевым Б.П., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению муниципального унитарного предприятия «Расчетно-кассовый центр» об отмене постановления о назначении административного наказания №23-16/19 от 13.04.2016 Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу в части назначения наказания,

при участии:

от заявителя – представителя ФИО1 (доверенность от 27.01.2016),

установил:

Муниципальное унитарное предприятие «Расчетно-кассовый центр» (далее – Заявитель, Предприятие) обратилось в арбитражный суд с заявлением об отмене постановления о назначении административного наказания №23-16/19 от 13.04.2016 Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу (далее-Ответчик, Управление) в части назначения наказания в виде административного штрафа в размере 50 000 рублей и назначении наказания в виде предупреждения.

В обоснование заявления Заявителем указано, что обжалуемое постановление вынесено без учета обстоятельств, смягчающих административную ответственность.

В судебном заседании представитель Заявителя поддержал заявленные требования, просил суд удовлетворить их, пояснив, что к административной ответственности Общество ранее не привлекалось, кроме того выявленные нарушения им устранены.

Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения заявления, в судебное заседание не явился. Просил суд рассмотреть дело в его отсутствие.

При таких обстоятельствах суд в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее-АПК РФ) находит возможным рассмотрение заявления без его участия.

Выслушав пояснения представителя Заявителя и исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела Ответчиком была проведена проверка деятельности Предприятия на предмет исполнения организацией требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма за период с 01.01.2014 по 08.02.2016 в срок с 08.02.2016 по 07.05.2016.

Результаты проверки зафиксированы в акте от 31.03.2016 №5.

По факту выявленного правонарушения Ответчиком в отношении Заявителя составлен протокол об административном правонарушении от 01.04.2016 по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Постановлением о назначении административного наказания от 13.04.2016 Заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 50 000 руб.

Не согласившись с названным постановлением в части назначения наказания в виде административного штрафа в размере 50 000 руб., Заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 статьи 210 АПК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 настоящей статьи, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Заявитель является оператором по приему платежей, в связи с чем в силу статьи 5 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ) относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, на которые в силу закона возложена обязанность принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. В числе прочих к таким мерам относятся организация и осуществление внутреннего контроля.

При этом в силу пункта 5 статьи 4 Федерального закона от 03.06.2009 N 103-ФЗ "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" оператор по приему платежей вправе осуществлять прием платежей только после его постановки на учет уполномоченным органом в порядке, установленном законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, и согласования правил внутреннего контроля в указанном порядке.

Согласно пункту 9 статьи 7 Федерального закона N 115-ФЗ контроль за исполнением физическими и юридическими лицами настоящего Федерального закона в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией и осуществлением внутреннего контроля осуществляется соответствующими надзорными органами в соответствии с их компетенцией и в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, а также уполномоченным органом в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

В силу пункта 2 статьи 7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных правил и реализации программ осуществления внутреннего контроля, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, представителей клиента (в том числе идентификации единоличного исполнительного органа как представителя клиента), выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, для кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг, страховых организаций (за исключением страховых медицинских организаций, осуществляющих деятельность исключительно в сфере обязательного медицинского страхования), страховых брокеров, управляющих компаний, инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, кредитных потребительских кооперативов, в том числе сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов, микрофинансовых организаций, обществ взаимного страхования, негосударственных пенсионных фондов, ломбардов Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом. Квалификационные требования к специальным должностным лицам не могут содержать ограничения по замещению данных должностей для лиц, привлекавшихся к административной ответственности за неисполнение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, не предусматривающей дисквалификации таких лиц. Требования к идентификации могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В соответствии с абзацем 5 пункта 2 статьи 7 Закона №115-ФЗ Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Однако, как установлено Ответчиком, Правила внутреннего контроля, разработанные Обществом в редакции от 01.09.2015, не были приведены в соответствие с п. 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 N 667 "Об утверждении требований к Правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций" (далее - Правила внутреннего контроля).

В п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.05.2014 N 492 "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" также устанавливаются требования к специальным должностным лицам организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, предъявляются следующие квалификационные требования.

Одно из таких требований - прохождение в соответствии с указанным Постановлением обучения в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Согласно п. 3 вышеуказанного Постановления требования к подготовке и обучению кадров, в том числе специальных должностных лиц, устанавливаются Росфинмониторингом.

Соответствующая Программа обучения в форме целевого инструктажа для работников организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждена Приказом Росфинмониторинга от 19.07.2011 N 250 (далее - Программа).

Росфинмониторинг в Информационном письме от 03.09.2012 N 20 "Вопросы, связанные с применением Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 N 667" указывает, что обязанности по организации внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ (противодействия отмыванию доходов/финансированию терроризма) возлагаются на руководителя организации.

Однако руководитель в зависимости от особенностей организации может возложить полномочия по принятию решения о действиях организации в отношении выявленной операции (сделки) на иное должностное лицо.

Согласно п. п. 2 и 3 Положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утв. Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 N 203) (далее-Положения N 203) руководитель организации утверждает перечень работников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации доходов, в который обязательно включается главный бухгалтер или иное лицо, ответственное за бухгалтерский учет, при отсутствии в штате главного бухгалтера.

В соответствии с п. 10 Положения N 203 обучение в форме целевого инструктажа однократно до начала осуществления своих функций должны пройти, в том числе руководитель организации (филиала), главный бухгалтер (бухгалтер) организации (филиала) (при наличии должности в штате организации) либо работник, осуществляющий в организации функции по ведению бухгалтерского учета.

Таким образом, обучение руководителя (директора) организации и ее главного бухгалтера в форме целевого инструктажа, представляющего собой согласно п. 6 Положения N 203 получение работниками организаций базовых знаний, необходимых для соблюдения ими законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также формирования и совершенствования системы внутреннего контроля организаций, программ ее осуществления и иных организационно-распорядительных документов, принятых в этих целях, является обязательным.

Согласно разд. IV Положения N 203 учет прохождения инструктажа по противодействию отмыванию доходов/финансированию терроризма ведется обязательно, а его форму и порядок ведения утверждает руководитель организации. Обязательным требованием является подпись работника, подтверждающая прохождение им инструктажа.

Соответственно, обязанность организации вести перечень должностных лиц, подлежащих обучению по противодействию отмыванию доходов/финансированию терроризма предусматривает Программа, обязанность организации вести учет инструктажей (необязательно в форме журнала) - Положение N 203.

Из материалов дела следует, что Заявителем не был разработан перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение, дополнительные и вводные инструктажи, обучение в форме целевого инструктажа директором и юрисконсультом не были пройдены.

В соответствии с п. 20 Правил определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.08.2015 N 804) (далее - Правила определения перечня) информация о включении в перечень или об исключении из перечня организаций и (или) физических лиц, а также о внесении корректировок в содержащиеся в перечне сведения об организациях и (или) о физических лицах вместе с актуальной информацией об организациях и о физических лицах, включенных в перечень, в течение одного рабочего дня, следующего за днем принятия решения, предусмотренного абзацем первым пункта 15 и пунктами 16 и 17 настоящих Правил, размещается на официальном сайте.

Доведение информации, предусмотренной пунктом 20 настоящих Правил, до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей осуществляется путем обеспечения доступа этих организаций и индивидуальных предпринимателей к такой информации через их личные кабинеты на официальном сайте.

Через личные кабинеты на официальном сайте информация, предусмотренная пунктом 20 настоящих Правил, доводится также до адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг.

Юридическим и физическим лицам, не указанным в абзацах первом и втором настоящего пункта, обеспечивается ограниченный доступ к информации об организациях и о физических лицах, включенных в перечень, посредством размещения такой информации в соответствующем разделе официального сайта (пункт 21 Правил определения перечня).

Как следует из материалов дела Заявителем в нарушение вышеуказанных требований не осуществлялась идентификация клиентов, находящихся на обслуживании, на предмет их причастности.

Из вышеизложенного следует, что административным органом установлено событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

Одним из обязательных конструктивных элементов состава административного правонарушения является вина лица, привлекаемого к административной ответственности.

Согласно статье 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Материалами дела полностью подтверждаются: событие административного правонарушения, факт его совершения именно Ответчиком, его виновность в совершении административного правонарушения.

Нарушения процедуры привлечения к административной ответственности судом не установлены.

Вместе с тем, согласно части 1 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с названным Кодексом.

В части 1 статьи 4.2 КоАП РФ перечислены обстоятельства, смягчающие административную ответственность.

Частью 2 статьи 4.2 КоАП РФ предусмотрено, что судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства, не указанные в названном Кодексе или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу пункта 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности судам необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в частях 2 и 3 статьи 4.1 Кодекса.

Суд, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности и руководствуясь частью 2 статьи 211 АПК РФ, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания. В данном случае в резолютивной части решения указывается мера ответственности, назначенная судом с учетом названных обстоятельств.

Санкция части 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусматривает административное наказание в виде предупреждения или наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Согласно статье 3.4 КоАП РФ предупреждение – это мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме. Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

В оспариваемом постановлении об административном правонарушении Ответчик в качестве смягчающего обстоятельства указал привлечение к административной ответственности впервые. Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, Ответчиком не установлено. При этом размер избранной Ответчиком санкции в виде штрафа в размере 50 000 руб. при наличии возможности ограничиться предупреждением никак не мотивирован.

Учитывая особенности впервые совершенного Заявителем правонарушения, отсутствие причинения вреда охраняемым общественным отношениям, отсутствие отягчающих его вину обстоятельств, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для применения меры наказания в виде штрафа и, руководствуясь частью 2 статьи 211 АПК РФ, принимает решение о признании постановления о назначении административного наказания №23-16/19 от 13.04.2016 не законным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Заявленные требования муниципального унитарного предприятия «Расчетно-кассовый центр» – удовлетворить.

Постановление Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу о назначении административного наказания №23-16/19 от 13.04.2016 изменить в части назначения наказания, назначить наказание в виде предупреждения.

Настоящее решение может быть обжаловано сторонами в течение десяти дней со дня его принятия в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Калмыкия.

Судья Шевченко В.И.