Гражданский кодекс часть 1

Судья Арбитражного суда Республики Калмыкия Шевченко В.И., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» о признании незаконным решения Инспекции ФНС России по г. Элиста РК,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – представителей ФИО1 (доверенность от 26.06.2007г.) и ФИО2 (доверенность от 20.08.2007г.),

от ответчика – представителя ФИО3 (доверенность №04-04/18 от 02.08.2007г.),

у с т а н о в и л:

ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» обратилось в Арбитражный суд РК с заявлением о признании недействительным решения Инспекции ФНС России по г. Элиста РК (далее – Ответчик) №2658 от 26.02.2006г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности и постановления №270 от 18.04.2007г. о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика и об обязании Ответчика возместить из бюджета НДС в размере 17 798 704 руб. 85 коп., мотивировав это следующим.

Оспариваемым решением Ответчика Заявителю было предложено уплатить штраф в размере 231 руб., уплатить НДС в сумме 1 153 руб., уменьшить на исчисленные в завышенных размерах суммы НДС к возмещению из бюджета в сумме 17 795 755 руб.

Ответчиком не принято во внимание, что оплата полной стоимости приобретенного оборудования, в том числе НДС, векселями является реальными затратами, так как, в соответствии с действующим законодательством, оплата произведена собственным имуществом Заявителя – векселями как ценными бумагами.

В последующем Заявитель уменьшил и уточнил заявленные требования и просил суд признать недействительным решение Ответчика №2658 от 26.02.2007г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности и обязать Ответчика возместить из бюджета НДС в размере 17 485 173 руб.

В отзыве на заявление и дополнениях к нему Ответчик отклонил доводы Заявителя, указав, что НДС в сумме 17 798 704 руб. предъявлен к вычету незаконно, так как оплата товаров (работ, услуг) не повлекла за собой операций, признаваемых объектами налогообложения. Ответчик также сделал вывод о том, что затраты, понесенные Заявителем при уплате НДС, не являются реальными. Дополнительно выпущенные Заявителем акции не могли быть обменены на векселя до регистрации увеличения уставного капитала.

В судебном заседании представители Заявителя просили суд удовлетворить уточненные заявленные требования.

Представитель Ответчика повторила доводы, изложенные в отзыве на заявление и дополнениях к нему, и просила суд отказать в удовлетворении его требований.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд приходит к выводу, что заявленные требования Заявителя подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 28.11.2004г. ОАО «Домостроительный комбинат» было реорганизовано путем присоединения к ОАО «ДСК-СИТИ».

28.04.2005г. в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности ОАО «Домостроительный комбинат» путем реорганизации в форме присоединения (свидетельство серии 08 № 000251682).

05.05.2005г. ОАО «ДСК-СИТИ» было переименовано в ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» (далее - Заявитель) ( свидетельство серии 08 № 000251842).

Ответчиком была проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации Заявителя по НДС за ноябрь 2005г. (вх. от 10.12.2005г.).

По результатам проверки вынесено решение №2658 от 26.02.2006г., которым Заявитель привлечен к налоговой ответственности: за совершение налогового правонарушения по п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы НДС – 231 руб.

Заявителю было предложено уплатить вышеуказанные налоговые санкции, неуплаченный (не полностью уплаченный) НДС в сумме 1 153 руб., а также предложено уменьшить к возмещению НДС в общей сумме 17 795 755 руб. и внести необходимые исправления в бухгалтерский учет.

Во время рассмотрения данного дела определением АС РК от 03.09.2007г. Инспекция ФНС по г. Элиста РК была заменена её правопреемником - Межрайонной ИФНС России №7 по РК.

В ходе камеральной налоговой проверки Заявителем был представлен Ответчику пакет следующих документов, подтверждающих право на налоговые вычеты по НДС.

ОАО «ДСК-СИТИ» 01.11.2004г. на основании договора купли-продажи №041101/ЭС-ДС приобрело у ООО «Лизинговой компании «Элинк Сервис» оборудование – бетоно-формовочную линию на основе МУЛЬТИМАРТ RH 500 VA и бетоносмесительную установку МО -375-750/4-PSC .

Оборудование было принято к учету по цене приобретения на общую сумму 116 680 398 руб. 49 коп., в том числе НДС (18%) – 17 798 704 руб. 85 коп. и поставлено на баланс ОАО «ДСК-СИТИ» на основании акта сдачи-приемки товара от 01.11.2004г, в соответствии с договором № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования и счетом- фактурой №78 от 01.11.2004г.

Как следует из материалов дела, в течение 2004-2005г.г. платежи за оборудование производились: денежными средствами, векселями, оплатой задолженности зачетом встречных однородных требований, соглашением об отступном, цессией на общую сумму - 114 632 580 руб. 06 коп., в том числе НДС (18%) – 17 486 325 руб. 77 коп.

Первый платеж в размере - 43 401 000 руб., в том числе НДС (18%) - 6 620 491 руб. 53 коп. - проведен по соглашению о прекращении обязательств зачетом встречных однородных требований б/н от 01.11.2004г.

Кредиторская задолженность Заявителя погашена в зачет досрочного предъявления к оплате векселя ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» согласно соглашения о досрочном предъявлении векселя к оплате б/н от 01.11.2004г. и акта б/н приема-передачи ценной бумаги от 01.11.2004г.

Простые беспроцентные векселя ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» на общую сумму 52 585 000 руб., в том числе простой беспроцентный вексель № 00050 от 23.04.2003г., номиналом – 43 401 000 руб., по предъявлении, были ранее переданы ООО «ЭнергоСтройКомплект» по договору № 5 выдачи векселей от 22.04.2003г. и акту приема-передачи векселей к договору № 5 выдачи векселей от 25.04.2003г.

Все полученные векселя оплачены векселеполучателем - ООО «ЭнергоСтройКомплект» денежными средствами по безналичному расчету согласно выписки обслуживающего отделения ОАО «Альфа-Банк» и пл. поручения №00217 от 23.04.2005г. в сумме – 52 585 000 руб.

15.09.2003г. согласно дополнительного соглашения от 15.09.2003г. к договору о создании ОАО «ДСК-СИТИ» ООО «ЭнергоСтройКомплект» оплатило акции ОАО «ДСК-СИТИ» простым беспроцентным векселем ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис», имеющим следующие реквизиты: №00050, дата составления 23.04.2003г., место составления г.Элиста, место платежа г.Москва, номинальная стоимость 43 401 000руб., дата предъявления по предъявлении.

Оценочная стоимость вышеуказанного векселя определена оценщиком ООО АКЦ «Оценка и Консалтинг» (лицензия №004580 от 17.07.2002г. сроком до 15.08.2004г.) в сумме – 43 401 000 руб.

На баланс ОАО «ДСК-СИТИ» вексель передан в счет оплаты уставного капитала по акту приема-передачи ценных бумаг б/н от 15.09.2003г. по номинальной стоимости в сумме 43 401 000 руб., по предъявлении, оценочной стоимостью – 43 401 000 руб.

01.11.2004г. согласно соглашения о досрочном предъявлении векселя к оплате б/н от 01.11.2004г. ОАО «ДСК-СИТИ» - держатель простого беспроцентного векселя за № 00050 от 23.04.2003г., номинальной стоимостью 43 401 000 руб. - предъявило вексель векселедателю - ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» - к досрочной оплате на сумму 43 401 000руб.

В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

По соглашению о прекращении обязательств зачетом встречных однородных требований б/н от 01.11.2004г. на основании вышеуказанной нормы закона ОАО «ДСК-СИТИ» и ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» погасили взаимные встречные однородные обязательства в размере – 43 401 000 руб., в том числе НДС (18%) - 6 620 491 руб. 53 коп. по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования и соглашению о досрочном предъявлении векселя к оплате б/н от 01.11.2004г.

Т.о., кредиторская задолженность (с учетом НДС) Заявителя по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования после исполнения соглашения о прекращении обязательств зачетом встречных однородных требований б/н от 01.11.2004г. составила в сумме – 73 279 398 руб. 49 коп. (116 680 398 руб. 49 коп. -43 401 000 руб.)

Второй платеж в размере - 45 220 125 руб. 18 коп., в том числе НДС (18%) - 6 897 985 руб. 20 коп., проведен по соглашению об отступном б/н от 01.11.2004г. и акту приема-передачи векселей б/н от 01.11.2004г.

Кредиторская задолженность погашена взамен исполнения отступного в форме передачи имущества (векселей).

Ранее простые беспроцентные векселя ООО «ЭнергоСтройКомплект» общей номинальной стоимостью 182 656 000 руб. были переданы в ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр» по договору № 8-ВВ от 19.05.2003г., акту приема-передачи векселей к договору №8-ВВ выдачи векселей от 23.05.2003г.

Полученные векселя оплачены векселеполучателем - ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр» денежными средствами по безналичному расчету согласно выписки обслуживающего отделения ОАО «Альфа-Банк» и платежного поручения №00012 от 19.05.2003г. в сумме –169 256 000 руб.

ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр», являясь акционером ОАО «ДСК-СИТИ», оплатило акции ОАО «ДСК-СИТИ» простыми беспроцентными векселями ООО «ЭнергоСтройКомплект» в количестве 15 шт. общей номинальной стоимостью 141 360 000 руб., по предъявлении, место составления – г.Элиста, оценочной стоимостью 141 360 000 руб. согласно дополнительного соглашения от 15.09.2003г. к договору о создании ОАО «ДСК-СИТИ» от 08.07.2003г.

Векселя оценены оценщиком - ООО АКЦ «Оценка и Консалтинг» (лицензия №004580 от 17.07.2002г. сроком до 15.08.2004г.) на сумму – 141 360 000руб.

Векселя были переданы на баланс ОАО «ДСК-СИТИ» по акту приема-передачи ценных бумаг в уставный капитал ОАО «ДСК-СИТИ» от 15.09.2003г., в том числе были переданы векселя, имеющие следующие реквизиты:

№А3 000001, векселедатель - ООО «ЭнергоСтройКомплект», дата составления 19.05.2003г., место составления г.Элиста, место платежа г.Москва, номинальная стоимость 10 000 000 руб., дата предъявления по предъявлении;

№А3 000002, векселедатель - ООО «ЭнергоСтройКомплект», дата составления 19.05.2003г., место составления г.Элиста, место платежа г.Москва, номинальная стоимость 10 000 000 руб., дата предъявления по предъявлении;

№А3 000003, векселедатель - ООО «ЭнергоСтройКомплект», дата составления 19.05.2003г., место составления г.Элиста, место платежа г.Москва, номинальная стоимость 10 000 000 руб., дата предъявления по предъявлении;

№А3 000004, векселедатель - ООО «ЭнергоСтройКомплект», дата составления 19.05.2003г., место составления г.Элиста, место платежа г.Москва, номинальная стоимость 10 000 000 руб., дата предъявления по предъявлении;

№А3 000012, векселедатель - ООО «ЭнергоСтройКомплект», дата составления 19.05.2003г., место составления г.Элиста, место платежа г.Москва, номинальная стоимость 10 000 000 руб., дата предъявления по предъявлении;

№А3 0000013, векселедатель - ООО «ЭнергоСтройКомплект», дата составления 19.05.2003г., место составления г.Элиста, место платежа г.Москва, номинальная стоимость 10 000 000 руб., дата предъявления по предъявлении.

22.12.2003г. по договору новации вексельного обязательства № 2 от 22.12.2003г., акту приема-передачи простого векселя полученный вексель ООО «ЭнергоСтройКомплект» серии А3 № 000013 новирован в дробные векселя, в т.ч. в вексель серии А3 № 000022, от 22.12.2003г., номинальной стоимостью 2 900 000 руб., по предъявлении, место составления – г.Элиста.

29.10.2004г. по договору новации вексельного обязательства б/н от 29.10.2004г. новирован вексель ООО «ЭнергоСтройКомплект» серии А3 № 000012 в дробные векселя, в том числе в вексель серии А3 № 000027 от 29.10.2003г., номинальной стоимостью 2 320 125 руб. 18 коп., по предъявлении, место составления – г.Элиста.

Соглашением об отступном б/н от 01.11.2004г. векселя векселедателя ООО «ЭнергоСтройКомплект»: серий А3 № 000001- № 000004 на общую сумму - 40 000 000 руб.; серии А3 № 000022 на сумму 2 900 000 руб.; серии А3 № 000027 на сумму 2 320 125 руб. 18 коп. переданы по акту приема-передачи векселей б/н от 01.11.2004г. в ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» в качестве отступного в счет частичного погашения обязательств по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования на общую сумму – 45 220 125 руб. 18 коп., в том числе НДС (18%) - 6 897 985 руб. 20 коп.

01.11.2004г. вышеуказанные векселя списаны с баланса векселедателя ООО «ЭнергоСтройКомплект» согласно бухгалтерской справки ООО «ЭнергоСтройКомплект» №79 от 01.11.2004г.

Кредиторская задолженность (с учетом НДС) Заявителя (ранее - ОАО «ДСК-СИТИ») по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования после исполнения соглашения об отступном б/н от 01.11.2004г. составила – 28 059 273 руб. 31 коп. (73 279 398 руб. 49 коп.- 45 220 125 руб. 18 коп.)

Третий платеж в размере - 270 000 руб., в том числе НДС (18%) - 41 186 руб. 44 коп. проведен по безналичному расчету согласно выписки обслуживающего отделения ОАО «Альфа-Банк» и платежного поручения №7 от 24.01.2005г.

Кредиторская задолженность Заявителя по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования по состоянию на 24.01.2005г. (с учетом НДС) составила – 27 789 273 руб. 31 коп. (28 059 273 руб. 31 коп.- 270 000 руб.)

Четвертый платеж в размере – 935 160 руб. 88 коп., в том числе НДС (18%) -142 651 руб. 66 коп. – проведен по соглашению б/н от 18.07.2005г.

13.07.2005г. по договору б/н от 13.07.2005г. Заявитель приобрело у ГУП «Стройзаказчик» простые векселя векселедателя ООО «ЭнергоСтройКомплект», место составления г.Элиста:

-серии АТ №000019 от 21.12.2004г., по предъявлении, номинальной стоимостью – 65 390 руб., оценочной стоимостью – 64 292 руб.;

-серии АП № 000018 от 08.12.2003г., по предъявлении, но не ранее 29.05.2005г., номинальной стоимостью – 600 890 руб., оценочной стоимостью – 590 797 руб.;

-серии А3 № 000033 от 20.12.2004г., по предъявлении, номинальной стоимостью – 284 856 руб. 83 коп., оценочной стоимостью – 280 071 руб. 88 коп.

-итого: 3 векселя общей номинальной стоимостью – 951 136 руб. 83 коп., оцененные сторонами в размере - 935 160 руб. 88 коп.

18.07.2005г. вышеуказанные векселя в качестве отступного в счет частичного погашения обязательств по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования были переданы в ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» по соглашению б/н от 18.07.2005г.

23.08.2005г. в результате проведенной сверки расчетов они списаны с баланса векселедателя ООО «ЭнергоСтройКомплект» согласно бухгалтерской справки ООО «ЭнергоСтройКомплект» №22 от 23.08.2005г.

По состоянию на 01.10.2005г. кредиторская задолженность Заявителя (ранее - ОАО «ДСК-СИТИ») по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования (с учетом НДС) составила – 26 854 112 руб. 43 коп. (27 789 273 руб. 31 коп. – 935 160 руб. 88 коп.).

Пятый платеж в размере – 19 806 294 руб., в том числе НДС (18%) – 3 021 299 руб. 08 коп.

20.07.2005г. согласно договора цессии от 20.07.2005г., акта приема-передачи векселей ООО «Лизинговая Компания «Элинк Сервис» передало в ЗАО «Калмыцкий центр новой экономики» право требования к Заявителю на общую сумму 21 854 112 руб. 43 коп. по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования.

В свою очередь, 31.08.2005г. ЗАО «Калмыцкий центр новой экономики» (далее - ЗАО «КЦНЭ») по договору об уступке требования (цессии) от 31.08.2005г. право требования по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования к Заявителю передало в части в ГУП «Информационно-правовое агентство» (далее- ГУП «ИПА») на сумму – 1 594 635 руб., в т.ч. НДС (18%) -243 249 руб. 41 коп.

По состоянию на 01.10.2007г. согласно акта сверки расчетов задолженность Заявителя перед ГУП «ИПА» по договору об уступке требования (цессии) от 31.08.2005г. право требования по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования к Заявителю не погашено на сумму 1 594 635 руб., в том числе НДС- 243 249 руб., что признано последним.

29.11.2005г. ЗАО «КЦНЭ», являющееся правопреемником ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр», приняло в погашение кредиторской задолженности от Заявителя в качестве отступного три простых векселя ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр» на общую сумму 20 259 477 руб. со следующими реквизитами:

№ И7 000008, векселедатель - ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр», номинальная стоимость 11 156 300 руб., дата составления 12.04.2004г., место составления г.Элиста, дата погашения не ранее 31.12.2008г. место погашения г.Москва;

№ И8 000065, векселедатель - ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр», номинальная стоимость 4 271 316 руб., дата составления 11.06.2004г., место составления г.Элиста, дата погашения не ранее 31.12.2008г. место погашения г.Москва;

№ И9 000021, векселедатель - ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр», номинальная стоимость 4 831 861 руб., дата составления 02.06.2004г., место составления г.Элиста, дата погашения не ранее 31.12.2008г. место погашения г.Москва.

Три простых векселя на общую сумму 20 259 477 руб. переданы от Заявителя к погашению в ЗАО «КЦНЭ» согласно договора б/н от 29.11.2005г. и акта приема-передачи имущества от 29.11.2005г.

19.09.2005г. Заявитель частично свою задолженность по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования передал в ЗАО «КЦНЭ» по договорам б/н от 19.09.2005г. об уступке прав требований к физическим лицам на общую сумму – 453 183 руб.

По состоянию на 01.10.2007г. задолженность физических лиц на сумму 453 183 руб., в том числе НДС – 69 130 руб., перед ЗАО «КЦНЭ» не погашена, что признано Заявителем.

С учетом неоплаченных договоров от 19.09.2005г. об уступке прав требований погашение задолженности по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования в учете ЗАО «КЦНЭ» отражено в сумме 19 806 294 руб., в том числе НДС (18%) – 3 021 299 руб. 08 коп.

Три простых векселя ОАО «Калмыцкий Бизнес Центр» на общую сумму 20 259 477 руб. были приняты на баланс Заявителя от ГУП «ИПА» по двум сделкам:

- в оплату привилегированных акций ОАО «ЭДСК» согласно договора купли-продажи ценных бумаг б/н от 15.11.2005г. на сумму 9 103 177 руб.;

- в оплату обыкновенных акций ОАО «ЭДСК» согласно договора купли-продажи ценных бумаг б/н от 27.11.2005г. на сумму 11 156 300руб.

Заявитель и ЗАО «КЦНЭ» договорились о прекращении обязательств, вытекающих из договора от 20.07.2005г. на сумму 19 806 294 руб., в том числе НДС (18%) – 3 021 299 руб. 08 коп.

Кредиторская задолженность Заявителя по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования после исполнения настоящего договора перед ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» по состоянию на 31.08.2005г. составила – 7 047 818 руб. 43 коп. (26 854 112 руб. 43 коп. – 19 806 294 руб.).

Шестой платеж в размере – 5 000 000 руб., в том числе НДС (18%) - 762 711 руб.86 коп.

09.08.2005 г. Заявитель приобрел у ООО «Элит Сервис» по договору купли-продажи ценных бумаг б/н от 09.08.2005г. векселя ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» от 25.11.2003г., по предъявлении, но не ранее 25.11.2005г., на общую сумму по номиналу 5 000 000 руб., оценочной стоимостью – 5 000 000 руб.

15.08.2005г. по соглашению об отступном б/н от 15.08.2005г. в качестве отступного в счет погашения обязательств по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования векселедателю ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» были возвращены простые векселя №00270, №00280 от 25.11.2003г., по предъявлении, но не ранее 25.11. 2005г., на общую сумму по номиналу 5 000 000 руб., оценочной стоимостью – 5 000 000 руб.

Кредиторская задолженность Заявителя по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования после исполнения настоящего договора перед ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» по состоянию на 31.08.2005г. составила –2 047 818 руб. 43 коп. (7 047 818 руб. 43 коп. – 5 000 000 руб.)

В налоговой декларации по НДС за ноябрь 2005г. Заявитель указал к возмещению НДС в сумме 17 797 552 руб. (строка 380 – строка 300 = строка 400).

По состоянию на 01.10.2007г. остаток кредиторской задолженности ОАО «ДСК-СИТИ» составил – 2 047 818 руб. 43 коп., в том числе НДС (18%) – 312 379 руб. 08 коп. в том числе:

- 1 594 635 руб.43 коп., в т.ч. НДС (18%) – 243 249 руб. 47 коп.– по договору об уступке требования (цессии) от 31.08.2005г. ГУП «Информационное правовое агентство»;

- 453 183 руб., в т.ч. НДС (18%) – 69 129 руб. 61 коп.. – по договорам уступки прав требований от 19.09.2005г. физическим лицам.

С учетом неоплаченных сумм НДС по договору № 041101/ЭС-ДС от 01.11.2004г. купли-продажи оборудования в размере – 312 379 руб. 08 коп. НДС к возмещению из бюджета Заявителем был уменьшен в судебном заседании до 17 485 173 руб. (17 797 552 руб. -312 379 руб. 08 коп.).

При этом, Заявитель признал, что он не может подтвердить факт оплаты по договору б/н от 09.08.2005г. купли-продажи векселя ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис», заключенному между Заявителем и ООО «Элит Сервис», а также по договору б/н от 13.07.2005г. купли-продажи векселей ООО «ЭнергоСтройКомплект», заключенному между Заявителем и ГУП «Стройзаказчик».

Вследствие этого, суд отказывает в удовлетворении заявленных требований в этой части, поскольку отсутствуют доказательства уплаты в бюджет НДС в общей сумме 905 363 руб.

В соответствии со ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты (п.1). Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию РФ в таможенных режимах выпуска для свободного обращения, временного ввоза и переработки вне таможенной территории в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (п.2).

В силу положений п.1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами. Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей и при наличии соответствующих первичных документов (в ред. ФЗ от 29.12.2000г. №166- ФЗ).

В соответствии с п. 2 ст. 172 НК РФ при использовании налогоплательщиком собственного имущества (в том числе векселя третьего лица) в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) вычетам подлежат суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком, которые исчисляются исходя из балансовой стоимости указанного имущества (с учетом его переоценок и амортизации, которые проводятся в соответствии с законодательством Российской Федерации), переданного в счет их оплаты.

При использовании налогоплательщиком векселедателем в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) собственного векселя (либо векселя третьего лица, полученного в обмен на собственный вексель) суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком-векселедателем при приобретении указанных товаров (работ, услуг), исчисляются исходя из сумм, фактически уплаченных им по собственному векселю.

Суд считает необоснованными доводы Ответчика о том, что Заявитель не понес реальных затрат на оплату начисленных сумм налога на добавленную стоимость, а также о том, что имущество ООО «Лизинговая компания «Элинк Сервис» в счет оплаты начисленных сумм налога не оплачено денежными средствами и не подлежит оплате в будущем, а суммы НДС не могут быть признаны суммами налога, фактически уплаченными поставщику, по следующим основаниям.

Согласно абз. 3 п. 4 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 08.04.2004г. № 169-О, обладающими характером реальных и, следовательно, фактически уплаченными должны признаваться суммы налога, которые оплачиваются налогоплательщиком за счет собственного имущества или за счет собственных денежных средств.

В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.1998 г. № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» указано, что согласно статье 213 ГК РФ коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям.

Поэтому при разрешении споров следует иметь в виду, что с момента внесения имущества в уставный (складочный) капитал и государственной регистрации соответствующих юридических лиц учредители (участники) названных юридических лиц утрачивают право собственности на это имущество (п.2).

Согласно п. 2 ст. 130 ГК РФ вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

В соответствии со ст. 143 ГК РФ к ценным бумагам относятся в том числе: вексель и акция.

Таким образом, суд считает, что векселя, переданные в качестве вклада в уставный капитал Заявителя, являются его собственностью и дают ему право на налоговый вычет – в соответствии с п.2 ст. 172 НК РФ.

В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» под налоговой выгодой для целей настоящего Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета , налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета (п.1).

При этом, обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг , увеличение уставного капитала и т.п.) или от эффективности использования капитала (п.9).

Как следует из материалов дела, в ходе экономической деятельности, дающей право на получение налоговых вычетов Заявителем была произведена эмиссия ценных бумаг.

В соответствии с п.1 ст. 19 Федерального закона от 22.04.1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, включает следующие этапы:

принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

размещение эмиссионных ценных бумаг;

государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Эмиссионные ценные бумаги, выпуск (дополнительный выпуск) которых не прошел государственную регистрацию в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона, не подлежат размещению, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Соблюдение Заявителем данных требований закона подтверждается: решениями о дополнительном выпуске ценных бумаг, зарегистрированными РО ФСФР России в ЮФО 29.09.2005г. №2-01-33804-Е и № 2-01-33804-Б-002D, уведомлениями о государственной регистрации выпуска ценных бумаг от 30.09.2005г. №06-6422 и №06-6423, отчетами об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, зарегистрированными 20.12.2005г. РО ФСФР России в ЮФО, уведомлениями о регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг от 20.12.2005г. №06-7924 и №06-7925.

Согласно ст.2 Федерального закона от 22.04.1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» размещение эмиссионных ценных бумаг - это отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок .

Путем совершения 2-х сделок по обмену на векселя Заявителем были размещены привилегированные акции ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» согласно договора купли-продажи ценных бумаг б/н от 15.11.2005г. на сумму 9 103 177 руб. и обыкновенные акции ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» согласно договора купли-продажи ценных бумаг б/н от 27.11.2005г. на сумму 11 156 300руб.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что договоры купли-продажи ценных бумаг б/н от 15.11.2005г. и 27.11.2005г. являются возмездными сделками и, соответственно, также дают право на налоговый вычет - в соответствии с п.2 ст. 172 НК РФ.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что решение Ответчика №2658 от 26.02.2007г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности принято с нарушением норм налогового законодательства и подлежит признанию недействительным в части уменьшения возмещения НДС по декларации за ноябрь 2005г. на сумму 16 579 809 руб.

Пунктом 2.1 оспариваемого решения Заявителю было предложено уплатить НДС в сумме 1 153 руб., исчисленный как разность между НДС, подлежащим уплате со стоимости оборудования, – 17 798 705 руб. (стр. 311) и НДС, указанным к вычету, - 17 797 552 руб. (стр. 040). На данную недоимку был начислен штраф (20%) в размере 231 руб.

Поскольку большая часть налогового вычета была признана судом правомерной, доначисление указанного налога и начисление санкции признаются судом незаконными.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 201 АПК РФ, суд

р е ш и л:

Заявленные требования ОАО «Элистинский домостроительный комбинат»- удовлетворить частично.

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России №7 по РК №2658 от 26.02.2007г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, в части: привлечения ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 231 руб., уплаты неуплаченного (не полностью уплаченного) налога на добавленную стоимость в сумме 1 153 руб. и уменьшения возмещения налога на добавленную стоимость по декларации за ноябрь 2005г. в сумме 16 579 809 руб.

В остальной части заявленных требований отказать.

Обязать Межрайонную ИФНС России №7 по РК принять решение о возмещении налога на добавленную стоимость по декларации за ноябрь 2005г. в сумму 16 579 809 руб.

Взыскать с Межрайонной ИФНС России №7 по РК №2658 от 26.02.2007г. в пользу ОАО «Элистинский домостроительный комбинат» госпошлину в сумме 2 000 рублей.

На решение суда может быть подана апелляционная жалоба в 16-ый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд РК в течение месяца со дня его принятия.

Судья АС РК Шевченко В.И.