Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Смирновой Н.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шумкиной Е.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью частное охранное предприятие "Казачий спас" (ОГРН <***>, ИНН <***>) 248029, <...>,

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Московскому округу г. Калуги (ОГРН <***>, ИНН <***>) 248000, <...>, к Управлению Федеральной налоговой службы по Калужской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) 248021, <...>

о признании частично недействительным решения №26 от 29.12.2015; признании недействительным решения по апелляционной жалобе от 29.02.2016 №63-10/01954,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - представитель ФИО1, по доверенности от 21.06.2016,

от первого ответчика - специалист 1 разряда правового отдела ФИО2, по доверенности от 01.02.2016 № 03-03/3,

от второго ответчика - главный специалист-эксперт правового отдела ФИО3, по доверенности от 11.01.2016 № 49-31/2,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью частное охранное предприятие "Казачий спас" (далее - заявитель, ООО ЧОП "Казачий спас") обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании недействительным решения №26 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения Инспекции ФНС России по Московскому округу г. Калуги (далее - первый ответчик, налоговый орган) от 29.12.2015 в части доначисления налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2012, 2013 и 2014 годы в сумме 15 838 399 руб.; применения соответствующей налоговой ответственности на основании ст. 122 НК РФ и начисления соответствующих сумм пени; признании недействительным решения по апелляционной жалобе Управления ФНС по Калужской области (далее - второй ответчик) от 29.02.2016 №63-10/01954 в части оставления без удовлетворения апелляционной жалобы заявителя в отношении доначисления налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2012, 2013 и 2014 годы в сумме 15 838 399 руб.; применения соответствующей налоговой ответственности на основании ст. 122 НК РФ и начисления соответствующих сумм пени.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал свои заявленные требования, по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика с заявленными требованиями не согласился.

Представитель второго ответчика с заявленными требованиями не согласился.

Из материалов дела и пояснений представителей сторон в судебном заседании судом установлено, что заявленные требования удовлетворению не подлежат в связи со следующим:

Налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ООО ЧОП "Казачий спас" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет налогов и сборов за период с 01.01.2012 по 31.12.2014.

Результаты проверки оформлены актом №22 от 27.11.2015.

Проверкой установлено, что в проверяемом периоде ООО ЧОП «Казачий Спас» применяло упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов» и осуществляло деятельность по оказанию услуг по охране и обеспечению порядка на основе заключенных договоров.

При проверке книг учета доходов и расходов ООО ЧОП «Казачий Спас» за 2012, 2013, 2014 годы, налоговым органом установлено, что ООО ЧОП «Казачий Спас» неправомерно учтены в расходах, учитываемых при исчислении налоговой базы по упрощенной системе налогообложения, суммы денежных средств, перечисленные Казачьим Обществом «Калужское Станичное Казачье Общество» (далее - КО «КСКО») по договору о взаимодействии № б/н от 28.04.2011 в размере: в 2012 г.- 29 987 руб.; в 2013 г. - 44 489 800 руб.; в 2014 г. - 33 608 860,86 руб.

Материалы выездной налоговой проверки, в том числе и возражения на акт выездной налоговой проверки №22 от 27.11.2015 ООО ЧОП «Казачий Спас», рассмотрены в присутствии генерального директора ООО ЧОП «Казачий Спас» ФИО4 (протокол №1473 от 29.12.2015).

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки вынесено решение №26 от 29.12.2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому ООО ЧОП «Казачий Спас»:

- привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в виде штрафа за неполную уплату налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (далее - УСН) в сумме 395 960 руб.,

- привлечено к ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа за неправомерное не перечисление в установленный НК РФ срок налога на доходы физических лиц, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в размере 15 404 руб.,

- начислены пени за несвоевременную уплату УСН в размере 2 725 661 руб.; пени за несвоевременное перечисление НДФЛ в размере 62 621 руб.,

- предложено уплатить недоимку по УСН в размере 15 838 399 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Калужской области апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, а решение налогового органа без изменения.

Основанием доначисления УСН за 2012-2014 годы послужил вывод налогового органа о необоснованном, в нарушение п. 1 ст. 346.16 НК РФ, учете обществом расходов на оплату услуг по предоставлению персонала, оказанных КО «КСКО» в рамках договора о взаимодействии от 28.04.2011, повлекшее занижение в целях налогообложения налоговой базы по УСН, неполную уплату налога в бюджет.

Как установлено судом, в проверяемом периоде общество применяло УСН с объектом налогообложения "доходы, уменьшенные на величину расходов".

В проверяемом периоде ООО ЧОП "Казачий спас" осуществляло деятельность по оказанию услуг по охране и обеспечению порядка на основе заключенных договоров с муниципальными образовательными учреждениями, дошкольными учреждениями и другими организациями.

Для осуществления своей деятельности общество заключило договор о взаимодействии б/н от 28.04.2011 с Казачьим обществом Калужское Станичное Казачье Общество" по привлечению членов данной некоммерческой организации к охране объектов.

Согласно условиям указанного договора о взаимодействии от 28.04.2011 члены Казачьего общества в количестве 200 (двести) человек берут на себя обязательство по
охране объектов федеральной, муниципальной собственности и объектов обеспечения
жизнедеятельности населения, по охране общественного порядка в пределах контура
охраняемых объектов ООО ЧОП «Казачий Спас» и прилегающих территорий в течение срока, определенного договорами по охране объектов, заключенных между ООО ЧОП «Казачий Спас» и федеральными либо муниципальными заказчиками;

Казачье общество обязуется, что его члены, взявшие на себя обязательства по несению службы, будут выполнять служебные обязанности честно и добросовестно, на высоком профессиональном уровне, соблюдать законность, установленную по месту службы дисциплину, требования по охране труда; технике безопасности, проявлять высокую организованность, инициативу, своевременно и точно исполнять распоряжения руководства, осуществлять взаимодействие с сотрудниками УВД, согласно договора с УМВД.

Казачье общество обязуется привлекать в необходимых случаях по данному договору сотрудников ООО ЧОП «Казачий Спас» для выполнения специфических задач по охране, объектов.

Руководитель ООО ЧОП «Казачий Спас» обязуется обеспечить членам казачьего общества необходимые условия для несения службы, установленные для казаков в соответствии с федеральным законодательством и законодательством субъектов Российской Федерации (Указ Президента Российской Федерации от 07.10.2009 № 1124 «Об утверждении Положения о порядке принятия гражданами Российской Федерации, являющимися членами казачьих обществ, обязательств по несению государственной или иной службы», Федеральный Закон № 154-ФЗ от 05 декабря 2005 г. «О государственной службе российского казачества», Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2010 года №93 "О видах государственной или иной службы...); своевременно и правильно направлять целевые перечисления денежных средств на уставные нужды Казачьего общества.

При проведении проверки налоговому органу был также представлен договор о совместном несении охранной службы (аутсорсинга), заключенный между ООО ЧОП "Казачий спас" и подразделением Казачьего Общества "Калужское Станичное Казачье Общество" от 28.04.2011.

Условия обоих договоров идентичны.

При рассмотрении материалов налоговой проверки генеральный директор общества ФИО4 пояснил, что договор о взаимодействии регулирует работу между ООО ЧОП "Казачий спас" и УВД, а договор о совместном несении охранной службы (аутсорсинга), регулирует взаимоотношения между ООО ЧОП "Казачий спас" и КО "КСКО". В ходе выездной налоговой проверки был ошибочно представлен договор о взаимодействии б/н от 28.04.2011, ФИО4 пояснил, что денежные средства, перечисленные КО "КСКО", не носят целевого назначения. Численность в ООО ЧОП "Казачий спас" изменялась в зависимости от контракта, договора. При необходимости для охраны объектов привлекались участники КО "КСКО".

Таким образом, правоотношения ООО ЧОП "Казачий спас" и Казачье Общество "Калужское Станичное Казачье Общество" регулировались договором о совместном несении охранной службы (аутсорсинга) от 28.04.2011 (л.д. 106, т.2).

Но и указанный договор, и договор взаимодействия имеют один и тот же предмет регулирования -предоставление людей для участия в выполнении услуг по охране объектов.

Определение понятия аутсорсинг в российском законодательстве в настоящий момент отсутствует.

Следуя принципу свободы договора, установленного ст. 421 ГК РФ, стороны вправе заключить договор предоставления персонала, и такой договор не будет противоречить закону, на это указал ВАС РФ в своем Определении от 04.03.2010 № ВАС-2063, а также указал, что такой договор именуется договором аутсорсинга персонала.

Такие договоры как предоставление персонала, либо взаимодействия в Гражданском кодексе РФ отсутствуют.

Согласно ст. 431 Гражданского кодекса РФ при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Договор предоставления персонала следует отличать от договора возмездного оказания услуг, так как организация, предоставляющая персонал, не принимает на себя обязательств на оказание каких-либо услуг (в области управления, производства, строительства и т.д.), поскольку ее единственное обязательство - предоставление определенного количества персонала, соответствующего предъявленным к квалификации требованиям (Постановление Пятнадцатого ААС от 29.12.2012 №15АП-9767/2012-НР), что по существу и содержится в представленных спорных договорах: предоставление 200 человек «казаков» (т.е. обладающих специальными квалификационными требованиями на основании Федерального закона от 05.12.2005 N 154-ФЗ "О государственной службе российского казачества").

Договорам предоставления персонала (аутсорсинг) присущ комплекс отношений, регламентация которых осуществляется и нормами трудового права, и гражданско-правовыми нормами, поскольку имеют место два предмета регулирования: имущественных отношений и трудовых отношений.

Согласно Постановления Восьмого ААС от 16.03.2012 №А70-7988/2011 работодателем в рассматриваемой ситуации будет являться организация-исполнитель. Работники, передаваемые по договору предоставления персонала, числятся в штате предоставляющей организации. С этой организацией работники должны состоять в трудовых отношениях, т.е. заключаются трудовые договоры, выплачивается заработная плата, оплата временной нетрудоспособности. При этом организация, в которую работники привлекаются по договору предоставления персонала, не оформляет с ними никаких юридических (в том числе и трудовых) отношений, предметом договора являются услуги по предоставлению персонала

Факт наличия трудовых отношений у Казачьего общества с его членами подтвержден результатами проверки Прокуратуры г. Калуги, в ходе которой было установлено, что членам Казачьего общества, оказывающим охранные услуги по договору с ООО ЧОП «Казачий спас», предоставлялось рабочее место, ежемесячно выплачивалась заработная плата (денежное довольствие) за охрану объектов по платежным ведомостям, в свою очередь члены КО «КСКО» подчинялись правилам трудового распорядка охраняемой организации, лично выполняли трудовую функцию. Совокупность признаков, осуществляемой членами КО «КСКО» деятельности определена ст. 15 Трудового кодекса РФ, т.е. отношения между членами КО «КСКО» и КО «КСКО» фактически являются трудовыми.

Осуществляя предоставление членов КО «КСКО» по договору взаимодействия ООО ЧОП "Казачий спас" КО «КСКО» фактически предоставляло для оказания услуг работников Общества.

Для признания договора предоставления персонала заключенным достаточно определить условие о предмете договора. Если такое условие сформулировано в тексте договора, то данный договор считается заключенным.

Помимо предмета договора суды называют существенными следующие условия договора предоставления персонала: условие о количестве привлекаемых работников определенной профессии и квалификации, объеме подлежащих выполнению услуг, права и обязанности сторон, порядок приемки услуг, оплаты, срок действия договора (Постановление Четвертого ААС от 03.07.2013 №А19-21930/2012, Постановление Восьмого ААС от 16.03.2012 №А70-7988/2011, Постановление Шестого ААС от 25.09.2012 №06АП-3970/2012).

По своей сути - предмету и существенным условиям, предоставленные спорные договора аутсорсинга и взаимодействия являются абсолютно идентичными.

Довод заявителя о включении в состав расходов, учитываемых при формировании налоговой базы для исчисления налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, затрат на оплату услуг, оказанных КО КСКО в соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 346.16 НК РФ, а также, что эти расходы принимаются в порядке, предусмотренным для исчисления налога на прибыль организаций в соответствии со ст. 254 НК РФ, основан на неправильном толковании норм действующего законодательства.

Подпункт 6 п. 1 ст. 254 НК РФ относит к материальным расходам расходы на приобретение работ и услуг производственного характера, выполняемых сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями, а также на выполнение этих работ (услуг) структурными подразделениями налогоплательщика.

В данном случае организация приобретает у другой организации услуги по предоставлению ей квалифицированного персонала. Такие услуги не носят производственного характера и поэтому расходы на них не могут быть учтены в целях налогообложения при УСН. ЧОП не заключает какие-либо договоры (трудовые или гражданско-правовые) с привлеченными работниками, а также такие расходы не поименованы в ст. 346.16 НК РФ.

ООО ЧОП «Казачий спас» и Казачьим Обществом «Калужское Станичное Казачье Общество» (далее - КО «КСКО») заключен договор о совместном несении охранной службы от 28.04.2011 предмет которого - предоставление людей для участия в выполнении услуг по охране объектов.

Согласно п. 1 договора члены Казачьего общества в количестве 200 человек берут на себя обязательство по охране объектов в пределах контура охраняемых объектов ООО ЧОП «Казачий спас» в течение срока, определенного договорами по охране объектов, заключенных между ООО ЧОП «Казачий спас» с федеральными либо муниципальными заказчиками.

Согласно п. 4 договора сотрудники ООО ЧОП «Казачий спас» являются начальниками караулов на охраняемых объектах.

Таким образом. ООО ЧОП «Казачий спас», заключая договоры с заказчиками на охрану объектов, привлекают членов Казачьего общества для выполнения услуг по охране объектов под руководством сотрудников ООО ЧОП «Казачий спас».

При этом, руководитель ООО ЧОП «Казачий спас», обеспечивает данным членам Казачьего общества необходимые условия для несения службы, установленные для казаков в соответствии с федеральным законодательством и законодательством субъектов Российской Федерации (Указ Президента ФР от 07.10.2009 №1124 «Об утверждения Положения о порядке принятия гражданами Российской Федерации, являющимися членами казачьих обществ, обязательств по несению государственной или иной службы», Федеральный Закон №154-ФЗ от 05.12.2005 «О государственной службе российского казачества». Постановлением Правительства РФ от 26.02.2010 №93 «О видах государственной или иной службы»...) (п. 5 договора), а Казачье общество обязуется, что его члены, взявшие на себя обязательства по охране объектов, будут выполнять обязанности, в том числе соблюдать законность, установленную по месту службы дисциплину, требования по охране труда и технике безопасности, исполнять распоряжения руководства и пр. (п. 4 договора).

Указанный договор заключался в интересах ООО ЧОП «Казачий спас», услуги по охране объектов привлеченными членами Казачьего общества выполнялись также под управлением и контролем самого ООО ЧОП «Казачий спас».

Согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Сутью договора о предоставлении персонала является предоставление одной организацией специалистов необходимого профиля и квалификации в распоряжение другой организации для осуществления определенных функций в интересах последней.

Казачье общество перед ООО ЧОП "Казачий спас" не принимает на себя никаких обязательств, кроме как предоставить для охраны объектов определенное количество работников-членов общества, соответствующих предъявленным к квалификации требованиям, т.е. обладающих специальными квалификационными требованиями на основании Федерального закона от 05Л2.2005 №154-ФЗ "О государственной службе российского казачества" (Постановление Пятнадцатого ААС от 29.12.2012 №15АП-9767/2012-НР по делу А32-40146/2011).

Понятие "деятельность по предоставлению персонала" введено Федеральным законом от 05.05.2014 №116-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон №116-ФЗ).

Пункт 2 ст. 18.1 Закона РФ от 14.04.1991 №1032-1 дает определение договора о предоставлении труда работников (персонала) - это договор, по которому исполнитель направляет временно своих работников с их согласия к заказчику для выполнения этими работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем заказчика, а заказчик обязуется оплатить услуги по предоставлению труда работников (персонала) и использовать труд направленных к нему работников в соответствии с трудовыми функциями, определенными трудовыми договорами, заключенными этими работниками с исполнителем.

Обязательным условием договора о предоставлении труда персонала является условие о соблюдении принимающей стороной предписанных трудовым законодательством обязанностей по обеспечению безопасных условий и охраны труда (п. 11 ст. 18.1 Закона № 1032-1), что по существу и содержится в п. 5 договора, согласно которому, руководитель ООО ЧОП «Казачий Спас» обязуется обеспечить членам казачьего общества необходимые условия для несения службы, установленные для казаков в соответствии с федеральным законодательством и законодательством субъектов Российской Федерации (Указ Президента Российской Федерации от 07.10.2009 № 1124 «Об утверждении Положения о порядке принятия гражданами Российской Федерации, являющимися членами казачьих обществ, обязательств по несению государственной или иной службы», Федеральный Закон № 154-ФЗ от 05 декабря 2005 г. «О государственной службе российского казачества», Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2010 года №93 "О видах государственной или иной службы...); своевременно и правильно направлять целевые перечисления денежных средств на уставные нужды Казачьего общества.

Таким образом, основная обязанность Казачьего общества по договору -предоставить в распоряжение ООО ЧОП «Казачий спас» работников, которые будут работать для него и тем самым способствовать достижению его целей.

Заявитель считает, что в силу отсутствия заключенных трудовых договоров у казаков, непосредственно осуществляющих охрану объектов на стороне КО «КСКО», что является существенным условием договора о предоставлении персонала (аутсорсинга), договор от 28.04.2011 г. не может быть квалифицирован как договор на оказание услуг по предоставлению персонала (аутсорсинга).

Данный договор следует квалифицировать как договор возмездного оказания услуг по оказанию содействия в охране объектов, находящихся в государственной и муниципальной собственности.

В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 346.16 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, могут уменьшать полученные доходы на сумму произведенных материальных расходов.

Согласно п. 2 названной статьи Кодекса материальные расходы учитываются такими налогоплательщиками в порядке, предусмотренном для исчисления налога на прибыль организаций ст. 254 Кодекса.

Подпунктом 6 п. 1 ст. 254 НК РФ к материальным расходам отнесены расходы на приобретение работ и услуг производственного характера, выполняемых сторонними организациями или индивидуальными предпринимателями, а также на выполнение этих работ (оказание услуг) структурными подразделениями налогоплательщика. К работам (услугам) производственного характера относятся выполнение отдельных операций по производству (изготовлению) продукции, выполнению работ, оказанию услуг, обработке сырья (материалов), контроль за соблюдением установленных технологических процессов, техническое обслуживание основных средств и другие подобные работы. (Письмо Минфина РФ от 17.03.2014 г. № 03-11-06/2/11342).

Таким образом, ООО ЧОП «Казачий Спас» считает, что в соответствии с подп. 5 п. 1 ст. 346.16 НК РФ правомерно включило в состав расходов, учитываемых при формировании налоговой базы для исчисления налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, затраты на оплату услуг, оказанных КО «КСКО»: в 2012 г. в размере 29 987 000 руб.; в 2013 г. в размере 45 190 500 руб.; в 2014 г. в размере 33 608 860 руб.

Однако суд не принимает данные доводы заявителя во внимание в связи со следующим.

Как уже было изложено выше, рассматриваемый договор имеет все признаки договора аутсорсинга. Заявитель считает, что члены КО "КСКО" в силу членства в данной некоммерческой организации несут государственную службу, но получают не заработную плату, а денежное довольствие.

Между тем, денежное довольствие государственного служащего является специфической формой заработной платы.

Все эти условия присутствуют в оспариваемом договоре.

Указанная статья содержит закрытый перечень расходов, которые вправе учитывать налогоплательщики, выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов. Прочие расходы данной статьей не предусмотрены, и не могут учитываться при определении налогооблагаемой базы.

Расходы за оказанные услуги по предоставлению персонала, не уменьшают налоговую базу в порядке пп. 5 п. 1 ст. 346.16, пп. 6 п. 1 ст. 254 НК РФ, поскольку не являются материальными расходами.

Указанные расходы учитываются в соответствии с пп. 19 п. 1 ст. 264 НК РФ в составе прочих расходов и не учитываются при определении объекта налогообложения единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, поскольку не предусмотрены ст. 346.16 НК РФ.

Ссылка заявителя на Закон РФ "О частной детективной и охранной деятельности в РФ" судом во внимание не принимается, поскольку не имеет отношения к рассматриваемым правоотношениям.

На основании изложенного, суд считает, что налоговым органом доказан факт совершения заявителем вменяемого налогового правоотношения.

На основании изложенного заявленные требования не обоснованы и удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. 167 - 170, 176, 180, 201 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью частное охранное предприятие "Казачий спас", г. Калуга, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Московскому округу г. Калуги и к Управлению Федеральной налоговой службы по Калужской области о признании частично недействительным решения №26 от 29.12.2015 и о признании недействительным решения по апелляционной жалобе от 29.02.2016 №63-10/01954, отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

Судья Н.Н. Смирнова