Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Павликовой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел Калужской области

к обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна», г. Калуга,

о привлечении к административной ответственности по части 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

при участии в судебном заседании:

от заявителя – старшего инспектора Васильева А.Ю., по доверенности от 04.02.2010 № 99/516, удостоверение,

от ответчика – представителя Зубова Д.М., по доверенности от 22.12.2009, б/н, паспорт,

У С Т А Н О В И Л:

Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел Калужской области (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» (далее – ответчик, общество, ООО «Фортуна») к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) с конфискацией лотерейного оборудования.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования, просил привлечь общество к административной ответственности, ссылаясь на нарушение им части 9 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», поскольку с ходе проведенной проверки клуба ООО «Фортуна», расположенного по адресу: г. Калуга, ул. Кирова, д. 23 «а», установлен факт осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов под видом проведения стимулирующей лотереи, лицензия на данный вид деятельности обществом не представлена.

Представитель ответчика в судебном заседании и в отзыве на заявление возражал против заявленных требований, мотивировав тем, что обществом проводится стимулирующая лотерея «Поймай удачу!», игровое оборудование у него отсутствует, есть лотерейное, в связи с чем деятельность общества не регламентируется Федеральным законом «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Исследовав представленные сторонами доказательства и заслушав пояснения представителей сторон, судом установлено следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» включено в единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1094028001627 (л.д. 100-102).

На основании рапорта старшего инспектора А.Ю. Васильева 21.12.2009 произведен осмотр лотерейного клуба, расположенного по адресу: г. Калуга, ул. Кирова, д.23 «а», где был установлен факт осуществления ООО «Фортуна» предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр на 6 игровых автоматах, производство не установлено

Аппараты подключены к электрической сети, находились в рабочем состоянии.

В ходе осмотра установлено, что помещение клуба состоит из двух комнат, в одной комнате находится игровое оборудование, на котором ООО «Фортуна» организовывает и проводит азартные игры. Во второй комнате расположена кассовая комната, в которой кассир клуба осуществляет продажу товара: спички по цене 100 рублей, ручки – 500 рублей, зажигалки – 1 000 рублей.

21.12.2009 в 10 час. 20 мин. гражданин Шишкин С.В. попросил поиграть в азартную игру «Crazy Mоnkey» на игровом аппарате. Шишкин С.В. передал кассиру зала Чвиревой Н.В. деньги в сумме 100 рублей, кассир выдала Шишкину С.В. один коробок спичек с нанесенным логотипом лотоклуба «Мир лотереи «Приходи и выигрывай!», а также чек, выполненный на бумаге белого цвета с надписью «100 руб. погашено». После этого менеджер клуба Стрижак И.М., путем поворота специального ключа на игровом аппарате, перевел 100 рублей на лицевой счет (кредит) участника азартной игры. В ходе игры на игровом аппарате, участником азартной игры Шишкиным С.В. проиграна сумма 100 рублей.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне ООО «Фортуна» не представлено, о чем составлены акты и протокол осмотра от 21.12.2009 (л.д. 14-15).

В соответствии с протоколом изъятия вещей и документов от 21.12.2009 в лотерейном клубе, расположенном по адресу: г. Калуга, ул. Кирова, д. 23 «а» изъято оборудование в количестве 6 штук в корпусе черного цвета производитель неизвестен, с порядковыми номерами 1, 2, 3, 4, 5, 6 наклеенными сбоку оборудования; нанесен логотип «Мир лотереи. Поймай удачу» в количестве двух штук, в цветном исполнении; один коробок спичек с нанесенным логотипом «Мир лотереи» «Приходи и выиграй!»; зажигалка в количестве одной штуки, черного цвета с нанесенным логотипом «Мир лотереи» «Приходи и выиграй!»; ручка шариковая в количестве одной штуки, оранжевого цвета с нанесенным логотипом «Мир лотереи» «Приходи и выиграй!»; чеки в количестве 3-х штук с нанесенной надписью «100», «500», «1000» с печатью ООО «Фортуна»; выдержки из условий стимулирующей лотереи «Поймай удачу» на 3-х листах; выписка из государственного реестра всероссийской лотереи; копии свидетельств ООО «Фортуна».

Изъятое оборудование в количестве 6 штук в корпусе черного цвета производитель неизвестен, с порядковыми номерами 1, 2, 3, 4, 5, 6 было передано на ответственное хранение ООО «Фортуна», в соответствии с письмом общества от 22.12.2009 (л.д. 23). Данные номера соответствуют следующим заводским серийным номерам: 05533, 05534, 05532, 05516, 05515, 05531.

Определением от 21.12.2009 возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении ООО «Фортуна» по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д. 22).

По итогам проведенного административного расследования в отношении ООО «Фортуна» составлен протокол об административном правонарушении от 21.01.2010 КЖ №021671/61 (л.д. 9-10 т.1), что и послужило основанием для обращения заявителя в суд с заявлением о привлечении ООО «Фортуна» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

В соответствии с подпунктами 77, 104 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), а также деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, подлежит лицензированию.

Согласно статье 2 названного Закона при осуществлении лицензируемого вида деятельности лицензиат обязан соблюдать лицензионные требования и условия (совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий).

Пунктами 4, 5, 6, 16, 18 статьи 4 Федерального закона от 26.12.2006 №244-ФЗ “О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации” определено, что выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое

оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Представитель ООО «Фортуна» в судебном заседании настаивал, что общество осуществляло в лотерейном клубе деятельность по организации стимулирующей лотереи.

Согласно пунктам 1 и 8 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ «О лотереях» лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 3 данного Закона стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счёт средств организатора лотереи.

Правила проведения стимулирующей лотереи на территории Российской Федерации и порядок проведения проверок на соответствие лотерей их условиям и законодательству Российской Федерации поименованы в приложении №4 к приказу Минфина России от 09.08.2004 №66н «Об установлении форм и сроков представления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей».

Статья 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает санкции за нарушение законодательства о лотереях.

Из материалов дела следует, ООО «Фортуна» согласно договору от 03.11.2009 № П2/147/11/09, реализует продукцию, приобретенную у ООО «Евромир», являющегося организатором стимулирующей всероссийской бестиражной негосударственной лотереи «Поймай удачу!».

ООО «Евромир» зарегистрировано в государственном реестре всероссийских лотерей, как организатор стимулирующей лотереи “Поймай удачу!” под № Н200С/001374 ФНС.

В условиях стимулирующей лотереи «Поймай удачу!» в разделе «Порядок проведения розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи, алгоритм определения выигрышей» указано, что для участия в розыгрыше приза необходимо произвести последующие действия:

- приобрести продукцию из всего перечня товаров и услуг (спички, зажигалки, ручки и т.д.), реализуемых ООО «Евромир» по договорам комиссии, субкомиссии и иным, в местах реализации;

- предъявить чек и стать участником лотереи; при предъявлении чека, на нём проставляется фраза «ПОГАШЕНО»;

- каждый покупатель купивший товар получает подарочные баллы, которые участвуют в моментальном розыгрыше на лотерейном оборудовании, которое не содержит скрытых алгоритмов (в том числе исходные тексты компьютерных программ).

Призовой фонд стимулирующей лотереи образуется за счет средств организатора лотереи, и используется исключительно на предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи; организатор лотереи не обременяет призовой фонд лотереи какими-либо обязательствами, кроме как по передаче выигрышей участникам лотереи, а также запрет на использование призового фонда иначе, чем на передачу (предоставление) выигрышей.

ООО «Фортуна» подтвердило факт использования при проведении им лотереи «Поймай удачу!» лотерейного оборудования, которое согласно договору от 03.11.2009 №М/129/11/2009 переоборудовано (модернизировано) из игрового оборудования (л.д.25-28 т.1).

Однако, доказательств того, что данное оборудование после модернизации не является лотерейным, а также то, что установленное программное обеспечение не соответствует проведенной ООО «Арт и К» сертификации заявителем не представлено.

Вывод административного органа о несоответствии порядка формирования призового фонда не является событием административного правонарушения, установленного в протоколе об административном правонарушении КЖ №021671/61 от 21.01.2010, исходя из нормы части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, достаточных доказательств, свидетельствующих о том, что общество фактически осуществляло в лотерейном клубе деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без лицензии, что может образовывать состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным органом не представлено.

Такая позиция содержится в ответах на вопросы правоприменения, рассмотренных на Научно-консультативном совете при Федеральном арбитражном суде Центрального округа 20 ноября 2009 года в городе Белгород.

Процессуальные нарушения при производстве по делу об административном правонарушении арбитражным судом не установлены.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях указанное обстоятельство исключает производство по делу об административном правонарушении, а соответственно, требования заявителя о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст.ст.167-170, 181, 182, 206 Арбитражного процессуальногокодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Калужской области о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фортуна», г. Калуга к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья подпись Н.Н. Смирнова