Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Филатовой М.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Межмуниципального ОВД «Кировский» УВД по Калужской области, г.Киров Калужской области,

к обществу с ограниченной ответственностью «Витэкс» (ИНН 7725699389, ОГРН 1107746584351), г. Москва,

о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании:

от заявителя –начальника отдела Хабарова Д.Н. по доверенности от 16.03.2011,

от ответчика – представителя Тельпука Ю.А. по доверенности от 17.03.2011;

УСТАНОВИЛ:

Межмуниципальный ОВД «Кировский» УВД по Калужской области (далее – заявитель, Межмуниципальный ОВД «Кировский») обратился в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Витэкс» (далее – ответчик, Общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Представитель заявителя в судебном заседании настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Представитель ответчика в судебном заседании требования заявителя не признал, мотивируя тем, что материалами дела не доказано событие вменяемого ООО «Витэкс» административного правонарушения, поскольку материалы, имеющиеся в деле относятся к проверке, проводимой в отношении общества 19.01.2011, объяснения свидетеля Рябцева С.Н. от 26.01.2011 не могут быть приняты во внимание, так как в них отсутствует его подпись, а также письмом от 08.04.2011 Рябцев С.Н. предоставил иные объяснения. Пояснил, что общество осуществляет деятельность по предоставлению в прокат развлекательных аппаратов и деятельность по организации и проведению Всероссийской государственной бестиражной лотереи «Время денег 50»,ООО «Витэкс» выступает в роли субраспространителя билетов от имени ООО «Торговый Дом «Форум», в связи с чем для проведения лотереи между ООО «Витэкс» и ООО «Торговый Дом «Форум», заключен договор, к которому прилагается акт приёма-передачи лотерейных билетов с защитным слоем.Лица, принимавшие участие в лотерее, изначально проводили время за развлечением, а затем у них был выбор – либо покинуть заведение, либо принять участие в лотерее,лотерейные билеты посетители клуба получали бесплатно, данная акция была предпринята обществом в целях рекламы клуба, который 26.01.2011 только открылся.

Все аппараты и платы, находившиеся в момент изъятия в помещении, арендуемом ООО «Витэкс» лицензированы, сертифицированы в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр не предназначены.

Кроме того, представитель ответчика пояснил, что совершенное обществом деяние может быть квалифицировано по ст. 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а не по ч.2 ст. 14.1. данного Кодекса, в связи с чем производство по делу подлежит прекращению, поскольку арбитражные суды не рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, суд считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Витэкс» является юридическим лицом и включено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1107746584351.

Согласно договору от 01.01.2011№ 1 ООО «Витэкс»арендует площадь размером 50 кв.м. в помещении, расположенном по адресу: Калужская область, г.Киров, пер. Базарный, д. 4-А.

В соответствии с поручением Кировской межрайонной прокуратуры от 19.01.2011 и на основании поступившей информации об осуществлении деятельности по организации азартных игр сотрудниками Межмуниципального ОВД «Кировский» 26.01.2011 была проведена проверка соблюдения ООО «Витэкс» в арендованном им помещении по адресу: Калужская область, г.Киров, пер.Базарный, д. 4-А, где находится развлекательный клуб «Космо», законодательства Российской Федерации в сфере лицензирования деятельности.

По результатам проверки были оформлены акт заказа услуги от 26.01.2011, протокол осмотра, принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 26.01.2011, протокол изъятия вещей и документов от 26.01.2011, взяты объяснения у граждан Рябцева С.Н. и сотрудника Межмуниципального ОВД «Кировский» Антошкина А.А., а также составлен рапорт о совершенном правонарушении от 27.01.2011.

Определением от 26.01.2011 в отношении ООО «Витэкс» в связи с истребованием сведений и необходимостью получения объяснений от лица, ответственное за правонарушение, возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования.

По окончании административного расследования начальником ОБППР и ИАЗ Межмуниципального ОВД «Кировский» Хабаровым Д.Н. 18.02.2011 в отношении ООО «Витэкс» составлен протокол об административном правонарушении №004301, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Данное обстоятельство явилось основанием для обращения Межмуниципального ОВД «Кировский» в суд с заявлением о привлечении ООО «Витэкс» к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из объяснений Антошкина А.А., полученных начальником ОБППР и ИАЗ Межмуниципального ОВД «Кировский» Хабаровым Д.Н. и сведений, зафиксированных в рапорте от 27.01.2011 следует, что внеся денежные средства в кассу Общества, на игровой аппарат, выбранный посетителем, зачисляется количество очков, соответствующее номиналу внесённой денежной суммы. Далее гражданин делает ставки с помощью клавиатуры управления игровым процессом и запускает программу кнопкой «Старт». После чего на мониторе автомата появляются определённые символы (картинки). При совпадении определённого набора символов ставка, сделанная гражданином, увеличивается, при несовпадении желаемого набора символов, ставка обнуляется. При этом гражданин может продолжить использовать автомат за счёт оставшегося количества очков, гражданин заранее не знает, увеличит ли он количество очков или уменьшит.

Данный алгоритм действия используемых ООО «Витэкс» автоматов представителем Общества не отрицался.

Также из объяснений Антошкина А.А. следует, что в случае если игрок прекращает участие в игре, он может обналичить достигнутую сумму игровых очков в денежном эквиваленте, в соотношении 1:1 (например, за 100 игровых очков предполагается 100 руб.).

Обналичивание денежных средств осуществляется по следующей системе: в соответствии с достигнутым количеством игровых очков игрокам предлагаются небольшие карточки (размером около 9х7 см.), на которых имеется надпись «Всероссийская бестиражная лотерея «Время денег 50» с защитным покрытием в той её части, под которым при стирании выявляется номинал денежной суммы, подлежащий обналичиванию. Стирая защитный слой напротив указанной в карточке цифры, игрок подтверждает свой выигрыш и получает от администратора выигранную на игровом аппарате денежную сумму.

При этом напрямую указанные карточки не продавались, их получение ставилось в зависимость от участия в организованной азартной игре на игровом оборудовании и уровня достигнутых игровых очков.

Из акта закупки услуги и объяснений Антошкина А.А. следует, что он внёс в кассу игрового клуба наличные денежные средства в размере 150 рублей, после чего администратор игрового зала выдала ему товарный чек № 32, далее администратор с помощью магнитного ключа зачислил на аппарат № 1944 -150 очков. Принимая участие в игре, он Антошкин А.А., то уменьшал количество игровых очков, то их увеличивал (соответственно, то выигрывал, то проигрывал).

Когда он, Антошкин А.А., достиг уровня 100 игровых очков, он решил обналичить денежные средства. С данной просьбой он обратился к кассиру-оператору игрового зала Фёдоровой Е.И., которая предложила ему одну вышеописанную картонную карточку и пояснила, что напротив указанной в карточке цифры 100 (белым цветом на красном фоне) необходимо стереть защитный слой для подтверждения выигрыша. Когда он стёр защитный слой, то там вместо цифры 100 оказалась цифра 150, то есть выигрыш не подтвердился и деньги не были выплачены.

Согласно части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ) определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Согласно статье 3 Федерального закона № 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем: выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

Статьей 4 Закона № 244-ФЗ определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (пункт 1); деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6); разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений (пункт 8).

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5Закона N244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 Закона N 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона N244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона N 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Правила проката развлекательного аппарата, изъятые во время проверки, предусматривают, что «право проката развлекательного аппарата у пользователя появляется с момента оплаты соответствующей услуги. Развлекательный аппарат – аппарат для развлечения без денежного выигрыша, он не выдаёт денежных или иных выигрышей, процесс развлечения заканчивается на усмотрение пользователя или в момент сгорания всех очков, необходимых для работы аппараты. Пользователь оплачивает стоимость проката развлекательного аппарата в кассе развлекательного клуба.

Цена проката складывается в зависимости от количества очков, купленных пользователем для развлечения на развлекательном аппарате из расчёта один рубль равен одно очко.

Пользователь, воспользовавшись развлекательным аппаратом, может повторно оплатить в кассе клуба право проката по цене в зависимости от количества очков, необходимых ему для использования аппарата».

Из Правил проката развлекательного аппарата, следует, что стоимость проката аппарата не зависит от времени его использования лицом, уплатившим деньги, а зависит от результата и количества игровых очков, полученных врезультате следующего - номинал внесенной денежной суммы зачислялся на выбранное игровоеоборудование и далее, принимая участие в азартной игре, игрок делал ставки на выбранном им игровом оборудовании и нажимал на игровой клавиатуре кнопку «старт». Вслед за этим на экране монитора игрового оборудования появлялся случайный набор символов. При совпадении определенного набора символов игрок увеличивал размер зачисленной суммы. В случае несовпадения требуемого набора символов сделанная ставка обнулялась, а внесенные денежные средства поступали в доход организатора азартной игры. При этом игрок имеет возможность продолжить игру за счёт оставшегося количества игровых очков или внести дополнительную сумму.

Таким образом, игрок заранее не знает, увеличит ли он количество игровых очков или уменьшит (соответственно выиграет или проиграет).

В материалы административного дела ООО «Витэкс» представлена выписка из условий всероссийской государственной бестиражной лотереи «Время денег 50»,утверждённых генеральным директором ООО «Рослотцентр» и Правила проката развлекательного аппарата.Согласно п. 7.1 условий проведения лотереи «Время денег 50» призовой фонд лотереи образуется за счёт выручки от проведения лотереи и составляет 50% её объёма. Выручка от проведения лотереи – это денежные средства, полученные от распространения лотерейных билетов лотереи. Призовой фонд используется только на выплату или предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи.

Представитель Общества в судебном заседании пояснил, что призовой фонд не передавался, лотерейные билеты распространялись бесплатно с целью привлечения посетителей, так как клуб работал только 1 день.

Опрошенная в судебном заседании в качестве свидетеля администратор клуба Фёдорова Е.И. пояснила, что лотерейные билеты выдавались всем посетителям бесплатно, выигрыш по лотерейным билетам выплачивался из кассы, куда поступала выручка от использования автоматов, вёлся ли учёт лотерейных билетов-не помнит.

Из условий проведения всероссийской лотереи не следует, что распространение лотерейных билетов осуществляется бесплатно. Указание на бесплатное распространение билетов отсутствовали в арендованном помещении.

Учитывая отсутствие призового фонда, учёта лотерейных билетов, исходя из пояснений Антошкина А.А., суд считает, что выигрыши по лотерейным билетам являются опосредованно выплатой выигрыша, полученного с помощью игровых автоматов.

Пояснения свидетеля Фёдоровой Е.И. о том, что лотерейные билеты выдавались всем посетителям бесплатно, судом во внимание не принимаются, поскольку опровергаются объяснениями Антошкина А.А. и рапортом Храброва Д.Н.

Письменные пояснения от имени Рябцева С.Н., полученные Арбитражным судом Калужской области нарочно 11.04.2011, судом во внимание не принимаются в силу ст. 10, 64, 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, так как не получены в порядке, предусмотренном данным Кодексом или иными федеральными законами.

Довод представителя ответчика о том, что Общество осуществляло деятельность по адресу: Калужская область.г. Киров, пер. Базарный, д. 4-А, первый день опровергается материалами проверки Кировской межрайонной прокуратуры.

Принимая во внимание алгоритм проведения игры, суд в силу нормы ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N244ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", считает, что материалами дела доказано осуществление деятельности по организации и проведению ООО «Витэкс» азартных игр для осуществления которых необходимо получить лицензию в соответствии с п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Довод ответчика о том, что общество осуществляет деятельность по организации и проведению лотереи не принимается судом во внимание по следующим основаниям.

Согласно п. 2 ст. 31 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее- Закон о лотереях) в зависимости от способа ее проведения лотерея подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.

Бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

В соответствии с п. 3 ст. 3 Закона о лотереях в зависимости от способа формирования призового фонда лотерея подразделяется на: лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В материалы дела представителем ООО «Витэкс» представлены разрешение Федеральной налоговой службы от17.03.2008 на проведение ООО «РОСЛОТЦЕНТР» Всероссийской государственной бестиражной лотереи «Время денег 50», договор на распространение лотерейных билетов от 25.01.2010, в том числе билетов Всероссийской государственной бестиражной лотереи «Время денег 50», заключённый между ООО «РОСЛОТЦЕНТР» и ООО «Торговый Дом «Форум», а также договор от 01.01.2011 заключённый ООО «Торговый Дом «Форум» с ООО «Витэкс» на распространение билетов негосударственной бестиражной лотереи «Время денег 50», в соответствии с которым ООО «Витэкс» обязуется распространять за вознаграждение билеты негосударственной бестиражной лотереи «Время денег 50» в соответствии с условиями лотереи.

Однако, ссылаясь на выплату выигрышей по распространённым лотерейным билетам, Общество не представило доказательств получения призового фонда, также отсутствует учёт использованных лотерейных билетов и выплат по ним.

Вина ООО«Витэкс», как условие привлечения к административной ответственности в соответствии со ст. 2.2. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях подтверждается материалами дела.

Проведение проверки, составление протокола об административном правонарушении осуществлено в пределах полномочий и в соответствии с компетенцией должностных лиц.

Довод заявителя о том, что фактически в действиях Общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством) является ошибочным и опровергается материалами дела.

В соответствии с п.15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного СудаРоссийской Федерации от 02.06.2004г. №10 «О некоторых вопросах, возникши х в

судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»,принимая решение о привлечении к административной ответственности, судамнеобходимо учитывать положения ч.ч.2 и 3 ст.29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, устанавливающиеправила об обязательном разрешении вопроса об изъятых вещах и документах и вещах,на которые наложен арест.

Учитывая характер и обстоятельства совершенного правонарушения, а также то, что ответчик ранее не привлекался к административной ответственности, суд назначает наказание в минимальном размере, установленном ч. 2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с конфискацией игрового оборудования.

Руководствуясь ст. ст. 167, 170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Витэкс», находящееся по адресу: г. Москва, ул. Лестева, д. 20, пом.1 ком.3, основной государственный регистрационный номер 1107746584351, к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить наказание в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей, с перечислением его по следующим реквизитам:

Наименование получателя платежа – УФК по Калужской области (УВД Калужской области)

ИНН – 4028003880

ОКАТО – 29401000000

Номер счета получателя платежа – 40101810500000010001

Наименование банка – ГРКЦ ГУ Банка России по Калужской области

БИК – 042908001

КПП – 402801001

КБК – 188 1 16 21030 01 0000 140.

Конфисковать, находящееся на хранении в Межмуниципальном ОВД «Кировский» УВД по Калужской области и изъятое по протоколу от 26.01.2011 оборудование в количестве 10 штук со следующими заводскими номерами: 00001985, 00001983, 00001986, 00001939, 00001984, 00001987, 00001941, 00001940, 00001942, 00001944.

Решение может быть обжаловано в Двадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия.

Судьяподпись Г.В. Ефимова