ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Решение № А24-124/14 от 29.04.2014 АС Камчатского края

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАМЧАТСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Петропавловск-Камчатский Дело № А24-124/2014

07 мая 2014 года

Резолютивная часть решения объявлена 29 апреля 2014 года.

Полный текст решения изготовлен 07 мая 2014 года.

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Решетько В.И. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Белым К.В. рассмотрел в открытом судебном заседании дело

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Металл-Арм» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании недействительным решения Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому (ИНН <***>, ОГРН <***>) от 08.11.2013 № 13-12/83 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Управление Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю

при участии:

от заявителя:

ФИО1 – представитель по доверенности от 09.01.2014 (сроком на 1 год);

ФИО2 – представитель по доверенности от 09.01.2014 (сроком до 31.12.2013);

от Инспекции:

ФИО3 – представитель по доверенности от 27.12.2013 № 04-39/18185 (сроком до 31.12.2014);

от третьего лица:

ФИО4 – представитель по доверенности от 27.12.2013 № 05-2 (сроком до 31.12.2014),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Металл-Арм» (<...>, ОГРН <***>) (далее – заявитель, ООО «Металл-Арм», общество) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому (<...>, ОГРН <***>) (далее – налоговый орган, Инспекция, ИФНС России по
 г. Петропавловску-Камчатскому) от 08.11.2013 № 13-12/83 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В заявлении указало, что оспариваемое решение налогового органа не может быть признано законным и обоснованным по следующим основаниям.

Согласно решению единственного участника ООО «Металл-Арм»
 ФИО5 от 01.11.2010 обществом инвестированы денежные средства в долевое строительство многоквартирного дома (застройщик – ООО «Русский двор») с правом оформления инвестируемых жилых помещений в собственность после завершения строительства объекта недвижимости и его приемки госкомиссией.

Вычеты по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) производятся на основании счетов-фактур поставщиков товаров (работ, услуг), имущественных прав после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов.

К договору участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27 застройщик и участник долевого строительства согласовали, что при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящего финансирования строительства объекта (выполнения работ, оказания услуг) застройщик выставляет соответствующие счета-фактуры (счет-фактура на аванс) не позднее пяти календарных дней, считая со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих затрат (выполнения работ, оказания услуг).

ООО «Русский Двор» выставило в адрес ООО «Металл-Арм» счета-фактуры:

- за 4 квартал 2010 года: от 25.11.2010 № 00000141 на сумму 4 045 198 руб., в том числе НДС – 617 064, 10 руб.; от 29.12.2010 № 00000170 на сумму 1 000 000 руб., в том числе НДС - 152 542, 37 руб.;

- за 2 квартал 2011 года: от 14.02.2011 № 00000014 на сумму 2 105 200 руб. в том числе НДС – 321 132, 20 руб.; от 14.02.2011 № 00000013 на сумму 894 802 руб. в том числе НДС – 136 495, 22 руб.; от 23.03.2011 № 00000033 на сумму 400 000 руб., в том числе НДС – 61 016, 95 руб.;

- за 3 квартал 2011 года: от 15.07.2011 № 00000094 на сумму 490 000 руб., в том числе НДС – 74 745, 76 руб.; от 15.07.2011 № 00000095 на сумму 1 584 800 руб. в том числе НДС – 241 749, 15 руб.

Суммы НДС, по которым правомерно приняты обществом к вычету в размере и в периоды: за 4 квартал 2010 года – на сумму 769 606 руб., за 2 квартал 2011 года – на сумму 518 644 руб., за 3 квартал 2011 года – на сумму 316 495 руб., итого за 2010-2011 годы – в сумме 1 604 745 руб.

Указывая на отсутствие у заявителя права на налоговый вычет по НДС, Инспекция исходила из положений Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), согласно которым реализация на территории РФ услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности; реализация жилых домов, жилых помещений, долей в них; передача доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир не подлежат налогообложению НДС (освобождаются от налогообложения). Инспекция также указала, что целью заключения договоров является получение квартир, которые будут использоваться собственниками жилых помещений как собственное имущество; данные объекты (квартиры) относятся к жилым помещениям и не предназначены для производственной деятельности; объект (квартиры) предназначены для осуществления операций, не облагаемых НДС.

Заявитель в данной связи указал, что НК РФ не содержит определения понятий «жилое помещение» и «жилой дом». Институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства). При этом к жилым помещениям относятся жилой дом, часть жилого дома, квартира, часть квартиры и комната.

При принятии НДС к вычету ООО «Металл-Арм» руководствовалось тем, что на момент инвестирования денежных средств в объекты долевого строительства указанные объекты не отвечали признакам жилых строений.

Обществу выделялось только право на оформление квартир после завершения строительства объекта и его приемки госкомиссией, то есть «в будущем», как указано Инспекцией в оспариваемом решении. До этого момента инвестирование денежных средств нельзя признать операцией по приобретению жилых помещений. Заключение указанных договоров не выходило из рамок обычной экономической деятельности общества, что подтверждается тем, что в дальнейшем, не воспользовавшись правом на оформление объектов в собственность, объекты были отчуждены обществом в целях получения прибыли.

Так, по договорам уступки права требования общество получило денежные суммы за уступку данного права в большем размере, чем уплатило при финансировании денежных средств в строительство объекта.

Расходы по договорам участия в долевом строительстве, заключенным с застройщиком (продавцом объектов недвижимого имущества), отвечают критериям экономической обоснованности, документально подтверждены и произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

К тому же, уступка права требования, то есть передача имущественных прав и является операцией, признаваемой объектом налогообложения НДС. Более того, при принятии НДС к вычету общество руководствовалось официальными разъяснениями Минфина России о том, что если заранее известно, что объект будет отчуждаться недостроенным (до сдачи в эксплуатацию и до момента приобретения объектом статуса жилого помещения), то налогоплательщику следует отказаться от применения указанной в пунктах 22, 23 статьи 149 НК РФ льготы и воспользоваться предоставленным правом на вычет НДС; в отношении объекта незавершенного строительства – жилого дома не имеется правовых оснований для применения освобождения от налогообложения.

Таким образом, по мнению заявителя, в связи с тем, что объекты незавершенного строительства не могут быть отнесены к жилым помещениям до момента их ввода в эксплуатацию, операции по реализации объекта незавершенного строительства – жилого дома подлежат обложению НДС в общеустановленном порядке.

Выставление ООО «Русский Двор» в адрес ООО «Металл-Арм» и других контрагентов счетов-фактур, суммы НДС по которым правомерно приняты налогоплательщиками к вычету в соответствующих размерах и периодах, свидетельствует об отказе в применении льготы.

Налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные пунктом 3 настоящей статьи, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения. Это означает, что если застройщик отказался от освобождения от налогообложения услуг, то сумма налога на добавленную стоимость, исчисленная застройщиком с сумм оплаты (предварительной оплаты), полученных согласно договору в счет предстоящего оказания услуг застройщика, подлежит вычету в общеустановленном порядке.

Освобождение операций от налогообложения является льготой. Несмотря на то, что отказ в праве на применение льготы оформляется застройщиком в заявительном порядке, общество считает, что при совершении действий, свидетельствующих о фактическом отказе застройщика от ее получения, не дает оснований налоговому органу ставить в обязанность застройщику применять данную льготу, так как обязать применить установленную законом норму можно, только если эта норма является обязанностью налогоплательщика, но не правом, которым лицо, по определению, может воспользоваться, а может и не воспользоваться по своему усмотрению.

При уступке имущественного права на жилые дома или жилые помещения, доли в жилых домах или жилых помещениях первоначальный кредитор (первый участник долевого строительства) должен уплатить НДС. Налоговая база по НДС определяется как разница между стоимостью, по которой передается имущественное право, с учетом НДС и расходами на приобретение этого права (если эта разница отрицательная или равна нулю, налог не уплачивается).

При этом налог рассчитывается по ставке 18/118 на дату уступки требования (на дату государственной регистрации договора уступки). Заключив 01.02.2013 договоры об уступке прав требования, общество не воспользовалось правом на оформление квартир в собственность (в соответствии с пунктом 2.1 Договоров), а совершило сделку по уступке прав требования в целях привлечения оборотных средств, как указано в Решении единственного учредителя от 25.12.2012.

На дату государственной регистрации (15.04.2013) договора уступки прав требования от 01.02.2013 к договору участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27 и договора уступки прав требования от 01.02.2013 к договору участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-28, обществом выставлены счета-фактуры на сумму разницы между стоимостью, по которой переданы имущественные права, и суммой расходов, связанных с приобретением указанных прав в связи с реализацией имущественного права, то есть совершения операции, подлежащей налогообложению НДС, а в книге продаж восстановлен «входной» НДС по авансовым счетам-фактурам, полученным от застройщика в 2010-2011 годах.

Таким образом, по итогам инвестирования денежных средств в долевое строительство многоквартирного дома у общества не возникло дохода за счет налоговой выгоды – обоснованно принятый к вычету НДС в одном периоде восстановлен и уплачен в бюджет.

Лица, не являющиеся плательщиками НДС, но выставившие покупателю счет-фактуру с выделенным налогом, исчисляют и уплачивают этот
 налог в бюджет. На налогоплательщике (ООО «Русский двор»), выставившем покупателю счет-фактуру с выделенной суммой НДС при реализации товара, операции, по реализации которых не подлежат налогообложению НДС, лежит обязанность по уплате полученных сумм налога в бюджет.

При этом налогоплательщик (ООО «Металл-Арм»), уплативший НДС лицам, предъявившим его к оплате по операциям, не подлежащим налогообложению, не лишен права на предъявление уплаченной суммы налога к вычету. Указанное положение НК РФ свидетельствуют о том, что продавец имущества, выставивший обществу счет-фактуру по операциям, освобожденным от налогообложения, обязан уплатить НДС, а общество вправе заявить эту сумму налога к вычету. При данных обстоятельствах выставление продавцом имущества счетов-фактур с выделенной суммой НДС по операциям, не облагаемым НДС, не может служить основанием для отказа заявителю в праве на налоговый вычет. ООО «Металл-Арм» соблюдены все условия применения налоговых вычетов, установленные статьями 171 и 172 НК РФ, и понесены реальные затраты по уплате начисленного продавцом НДС.

Денежные средства, получаемые застройщиком от участников долевого строительства в порядке возмещения затрат застройщика на строительство (создание) объекта долевого строительства, не подлежат включению в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость у застройщика при условии, что строительство осуществляется подрядными организациями без выполнения строительно-монтажных работ силами застройщика. При этом сумма денежных средств, получаемая застройщиком согласно договору участия в долевом строительстве на оплату услуг застройщика, облагается налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

В предоставленном Инспекции письме ООО «Русский Двор» по факту выставления счетов-фактур на суммы денежных средств, полученных им как застройщиком от участников долевого строительства, поясняет, что он совмещает функции застройщика, заказчика и генерального подрядчика, что согласно положениям НК РФ дает ему право включить в налоговую базу суммы полученной оплаты с учетом налога.

Дополнительными соглашениями от 19.11.2010 № 1 к договорам участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27 и № 18-28 застройщик и участник долевого строительства согласовали, что при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящего финансирования строительства объекта (выполнения работ, оказания услуг) застройщик выставляет соответствующие счета-фактуры (счет-фактура на аванс) не позднее пяти календарных дней, считая со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих затрат (выполнения работ, оказания услуг). При проведении налоговой проверки Инспекцией по месту постановки на налоговый учет юридического лица – ООО «Русский Двор» за период 2010 года налоговым органом не было указано на неправомерность выставления счетов-фактур с выделенным НДС. ООО «Русский Двор» при проведении дополнительных мероприятий налогового контроля представило Инспекции первичные бухгалтерские документы, из которых видно, что выставленные в адрес ООО «Металл-Арм» счета-фактуры в счет сумм полученной оплаты по договорам были зарегистрированы в книге продаж и, соответственно, соответствующие суммы НДС поставлены к уплате в бюджет. Таким образом, налоговыми органами не оспаривается право ООО «Русский Двор» на выставление контрагентам счетов-фактур с выделенным НДС при получении сумм оплат по договорам участия в долевом строительстве.

Также Инспекцией не оспаривается достоверность и полнота сведений, содержащихся в счетах-фактурах, книге покупок и журнале регистрации счетов-фактур, а также всех предоставленных по итогам налоговой проверки документов.

Предъявленные продавцом суммы НДС подлежат вычету у налогоплательщика при возникновении права на него, в рассматриваемой ситуации – в случае перечисления налогоплательщиком сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Таким образом, общество считает, что оно обоснованно воспользовалось правом на налоговый вычет с учетом положений, предусмотренных подпунктом 1 пункта 2 статьи 171, подпункта 1 пункта 2 статьи 170, пункта 6 статьи 171, пункта 1 статьи 171 НК РФ, в том периоде, в котором у него возникло данное право в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 167 НК РФ.

По указанным основаниям ООО «Металл-Арм» просило арбитражный суд признать решение ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому от 08.11.2013 № 13-12/83 недействительным.

Инспекция представила в суд письменный отзыв, в котором доводы заявителя не признала, полагая их несостоятельными и не подлежащими удовлетворению (т. 1, л.д. 126-137).

В отзыве указала, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения.

В соответствии с договорами участия в долевом строительстве ООО «Металл-Арм» инвестирует объекты долевого строительства жилые помещения, а именно квартиры, расположенные на седьмом этаже 9-ти этажного жилого дома, которые после ввода объекта в эксплуатацию передаются застройщиком ООО «Металл-Арм».

Жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства). К жилым помещениям отнесен, в том числе, жилой дом; жилым домом признается индивидуально-определенное здание, которое состоит из комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании.

Правовыми нормами, регламентирующими назначение жилого помещения, пределы его использования, а также порядок пользования жилым помещением, предусмотрено, что жилое помещение предназначено для проживания граждан. Пользование жилым помещением осуществляется в соответствии с правилами пользования жилыми помещениями, утвержденными уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной или индивидуальной предпринимательской деятельности, только гражданам, проживающим в нем на законных основаниях. Не допускается размещение в жилых помещениях промышленных производств.

Из представленных договоров следует, что данные объекты (квартиры) относятся в соответствии с нормами Жилищного кодекса РФ и Гражданского кодекса РФ к жилым помещениям и не предназначены для производственной деятельности. Таким образом, с учетом действующих правовых норм приобретенное жилое помещение может использоваться только для проживания граждан, а также для осуществления профессиональной или индивидуальной предпринимательской деятельности этими гражданами (научной, творческой, адвокатской и т.д.).

Объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства, надлежит оценивать как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи. Это значит, что договоры участия в долевом строительстве надлежит оценивать как договоры купли-продажи будущих квартир, а оплата, произведенная в рамках договоров, является оплатой стоимости квартир.

Не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них; передача доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир. Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности. Таким образом, реализация как самих приобретенных жилых помещений, так и услуг по предоставлению данных жилых помещений в пользование не подлежит налогообложению НДС, а, следовательно, не может использоваться в деятельности, облагаемой НДС.

Налоговой проверкой установлено нарушение обществом пункта 2 статьи 171 НК РФ, поскольку им были предъявлены к вычету суммы НДС, уплаченные при инвестировании объектов долевого строительства, которые в дальнейшем не могли использоваться для осуществления операций, облагаемых НДС. Таким образом, в данной ситуации не имеет значения тот факт, что заявителем приобретались объекты незавершенного строительства, которые, как указывает общество, не являются жилыми помещениями. Определяющим фактом по данному делу является дальнейшая реализация заявителем прав на жилые помещения, то есть использование в операциях, не облагаемых НДС.

01.02.2013 ООО «Металл-Арм» заключило договоры с гражданкой ФИО5 об уступке прав требования по договорам участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27 и № 18-28, которые 15.04.2013 были зарегистрированы в Управлении Федеральной службы государственной регистрации и картографии по Камчатскому краю. Таким образом, материалами налоговой проверки подтвержден факт, что общество передавало права на уже завершенный строительством объект.

Использование приобретенных жилых помещений в деятельности, облагаемой НДС (офисы, гостиницы), возможен только после перевода соответствующих помещений в нежилой фонд. Перевод жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение допускается с учетом соблюдения требований Жилищного кодекса РФ и законодательства о градостроительной деятельности.

Перевод жилого помещения в нежилое помещение не допускается, если доступ к переводимому помещению невозможен без использования помещений, обеспечивающих доступ к жилым помещениям, или отсутствует техническая возможность оборудовать такой доступ к данному помещению, если переводимое помещение является частью жилого помещения, либо используется собственником данного помещения или иным гражданином в качестве места постоянного проживания, а также если право собственности на переводимое помещение обременено правами каких-либо лиц.

Перевод квартиры в многоквартирном доме в нежилое помещение допускается только в случаях, если такая квартира расположена на первом этаже указанного дома или выше первого этажа, но помещения, расположенные непосредственно под квартирой, переводимой в нежилое помещение, не являются жилыми. Перевод нежилого помещения в жилое помещение не допускается, если такое помещение не отвечает установленным требованиям или отсутствует возможность обеспечить соответствие такого помещения установленным требованиям, либо если право собственности на такое помещение обременено правами каких-либо лиц.

Учитывая, что в соответствии с договорами участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27 и № 18-28 ООО «Металл-Арм» инвестирует объекты долевого строительства жилые помещения, а именно квартиры, расположенные на седьмом этаже 9-ти этажного жилого дома, то у общества отсутствует техническая возможность оборудовать отдельный доступ к данному помещению.

Кроме того, невыполнимо условие о переводе в нежилое помещение квартиры, расположенной выше первого этажа, при условии, что расположенные непосредственно под этой квартирой, помещения не являются жилыми. При этом Инспекция отметила, что заявления на перевод из жилых помещений в нежилые по соответствующим квартирам от ООО «Металл-Арм» в Департамент управления жилищным фондом администрации Петропавловска-Камчатского городского округа не поступали.

При вышеназванных обстоятельствах квартиры, приобретаемые ООО «Металл-Арм» по договорам участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27 и № 18-28, могли использоваться только по прямому назначению, а, значит, в деятельности не облагаемой НДС, полагает ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому. При этом, суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случае приобретения товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

Суммы НДС, уплаченные заявителем по договорам участия в долевом строительстве квартир, учитываются в стоимости таких квартир и не подлежат вычету. Кроме того, при выставлении счетов-фактур (в том числе корректировочных), исправленных счетов-фактур (в том числе корректировочных) на товары (работы, услуги), имущественные права, указанные в статье 149 НК РФ, либо при выставлении счетов-фактур (в том числе корректировочных) налогоплательщиками, указанными в статьях 145, 145.1 НК РФ, в которых отражены только операции, не облагаемые НДС, в графы 15, 18 или 19 соответственно вносится запись без НДС. При этом, если товары (работы, услуги, имущественные права) приобретаются исключительно для совершения не облагаемых НДС операций, указанных в пунктах 2 и 5 статьи 170 НК РФ, счета-фактуры на сумму оплаты (частичной оплаты) в книге покупок не регистрируются и налог к вычету не принимается.

Учитывая изложенное, ООО «Металл-Арм» необоснованно предъявило к вычету суммы НДС, уплаченные по договорам участия в долевом строительстве.

В соответствии с договорами об уступке прав требования по договорам участия в долевом строительстве размеры взносов участника долевого строительства ООО «Металл-Арм» составили 4 090 000 руб. и 6 430 000 руб. соответственно. Правопреемник уплачивает участнику долевого строительства за получаемое имущественное право требования денежные суммы в размере
 4 090 000 руб. и 6 430 000 руб. соответственно Указанная в пункте 3 договора сумма уплачивается правопреемником в момент подписания данного договора.

Кроме того, заявителем в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля были представлены дополнительные соглашения к вышеуказанным договорам об уступке прав требования от 01.04.2013. Согласно представленным дополнениям изменились цены договоров на 4 200 000 руб. и 6 500 000 руб. соответственно, а также изменился порядок расчетов. Представленные дополнительные соглашения не прошли обязательную регистрацию в Управлении Федеральной службы государственной регистрации и картографии по Камчатскому краю.

Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. Договор и (или) уступка прав требований по договору подлежат государственной регистрации в органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, на территории регистрационного округа по месту нахождения строящихся (создаваемых) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, для строительства которых привлекаются денежные средства в соответствии с данным договором, в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Учитывая, что основное обязательство возникло из договора о долевом участии, который подлежал государственной регистрации, государственная регистрация уступки права требования по договорам, также как и регистрация дополнительного соглашения к договору уступки являются обязательными.

Отсутствие государственной регистрации влечет за собой незаключенность дополнительных соглашений. Таким образом, цена объекта долевого строительства не меняется.

При передаче имущественных прав налогоплательщиками, в том числе участниками долевого строительства, на жилые дома или жилые помещения, доли в жилых домах или жилых помещениях, гаражи или машино-места налоговая база определяется как разница между стоимостью, по которой передаются имущественные права, с учетом налога и расходами на приобретение указанных прав.

Поскольку цена объекта долевого строительства не меняется, то налоговая база по НДС не возникает, а, значит операции, облагаемые НДС, не совершались.

Учитывая данные обстоятельства, ООО «Металл-Арм» не выполнено основное условие предъявления к вычету спорных сумм НДС: объекты долевого строительства не использовались в операциях, облагаемых НДС.

Суммы налога, предъявленные налогоплательщику при проведении подрядчиками капитального строительства объектов недвижимости (основных средств), при приобретении недвижимого имущества (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), исчисленные налогоплательщиком при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, принятые к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению в случае, если указанные объекты недвижимости (основные средства) в дальнейшем используются для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 настоящего Кодекса, за исключением основных средств, которые полностью самортизированы или с момента ввода которых в эксплуатацию у данного налогоплательщика прошло не менее 15 лет.

В данном случае налогоплательщик обязан по окончании каждого календарного года в течение десяти лет, начиная с года, в котором наступил момент, указанный в пункте 4 статьи 259 НК РФ, в налоговой декларации, представляемой в налоговые органы по месту своего учета за последний налоговый период каждого календарного года из десяти, отражать восстановленную сумму налога.

При этом начисление амортизации по объектам амортизируемого имущества начинается с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором этот объект был введен в эксплуатацию. Учитывая данные нормы, восстановление сумм вычетов возможно только по НДС, уплаченному налогоплательщиком по объектам недвижимости, которые уже введены в эксплуатацию и на данные объекты начисляется амортизация.

Поскольку объекты долевого строительства от застройщика обществу не передавались, на баланс не принимались, и у ООО «Металл-Арм» отсутствует право на применение соответствующих налоговых вычетов, то указанные нормы в данном случае не применимы. Заявитель вправе восстановить спорные суммы только в проверяемом периоде и внести уточнения в налоговую декларацию по НДС за проверяемый период, чего им сделано не было.

Кроме того, проверкой было установлено, что ООО «Металл-Арм», заключило с ООО «Русский двор» договоры участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27 и № 18-28 о финансировании строительства квартир, которые в дальнейшем не могли быть использованы данной организацией в предпринимательской или иной экономической деятельности, поскольку, как указывалось ранее, данные жилые помещения могли быть использованы только по прямому назначению. Далее права требования по указанным договорам обществом были переданы физическому лицу ФИО5, которая является единственным учредителем и генеральным директором ООО «Металл-Арм». При этом цена договоров не меняется. Общество передает ФИО5 права требования на строящиеся квартиры по той же цене.

Вместе с тем, ООО «Металл-Арм» принимает вычет по НДС по указанным объектам долевого строительства.

Таким образом, Инспекция полагает, что материалы проверки подтверждают: учет заявителем операций, не обусловленных разумными экономическими или иными причинами (финансирование строительства жилых помещений, которые в дальнейшем не могут использоваться в предпринимательской деятельности, ООО «Металл-Арм» передает права требования на квартиры ФИО5 по той же цене); главной целью, преследуемой обществом, являлось получение дохода исключительно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность; взаимозависимость и аффилированность ООО «Металл-Арм» с ФИО5 Перечисленные обстоятельства свидетельствуют о направленности действий ООО «Металл-Арм» на получение необоснованной налоговой выгоды в виде предъявления к вычету сумм НДС, уплаченных по договорам участия в долевом строительстве квартир.

Застройщик имеет право предъявить к вычету НДС, в случае, если является по договору участия в долевом строительстве застройщиком, своими силами, а также своими силами с привлечением других лиц обязуется построить жилой дом, то есть, если застройщик непосредственно выполняет строительно-монтажные работы, то на основании пункта 1 статьи 154 НК РФ денежные средства, получаемые застройщиком от участников долевого строительства, в полном объеме включаются в налоговую базу у застройщика как оплата (частичная оплата), полученная в счет предстоящего выполнения работ, оказания услуг.

В случае, если моментом определения налоговой базы является день оплаты, частичной оплаты предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) или день передачи имущественных прав, то на день отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) или на день передачи имущественных прав в счет поступившей ранее оплаты, частичной оплаты также возникает момент определения налоговой базы. Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Вычеты сумм налога производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг). Таким образом, суммы НДС, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты (частичной оплаты), полученные в счет предстоящего выполнения работ (оказания услуг), подлежат вычетам при выполнении работ (оказании услуг).

Кроме того, льгота по освобождению от налогообложения по НДС не распространяется на работы по строительству жилых домов и услуг застройщиков, оказываемые при строительстве жилых домов. В связи с тем, что объекты строительства предназначены в дальнейшем для осуществления операций, они подлежат налогообложению НДС.

Сумма денежных средств, получаемая застройщиком согласно договору участия в долевом строительстве на оплату услуг застройщика, облагается НДС в общеустановленном порядке. Таким образом, поскольку ООО «Русский двор» совмещает функции застройщика, заказчика и генерального подрядчика, то есть выполняет строительно-монтажные работы своими силами с привлечением подрядных (субподрядных) организаций на некоторые виды работ, то получаемые от дольщиков денежные средства подлежат налогообложению НДС. При определении застройщиком налоговой базы по налогу на добавленную стоимость по объектам долевого строительства, передаваемым участникам долевого строительства, суммы налога на добавленную стоимость, исчисленные застройщиком при получении от участников долевого строительства денежных средств, подлежат вычету.

При названных обстоятельствах ООО «Русский двор» в соответствии с действующим законодательством исчислил и уплатил в бюджет НДС с денежных средств, полученных по договорам участия в долевом строительстве от ООО «Металл-Арм».

Вместе с тем, уплата застройщиком ООО «Русский двор» соответствующих сумм НДС не означает возникновения у ООО «Металл-Арм» безусловного права на предъявления к вычетам данных сумм.

Для возникновения у налогоплательщика права на предъявления к вычету уплаченных сумм НДС должны выполняться определенные условия, в частности, использование приобретаемых товаров (работ, услуг), имущественных прав в операциях, облагаемых НДС. Однако, данное условие ООО «Металл-Арм» выполнено не было, в связи с чем и право на применение налогового вычета по НДС у заявителя не возникло.

На основании изложенного ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому просит суд в удовлетворении требований ООО «Металл-Арм» отказать.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю (<...>) (далее – УФНС России по Камчатскому краю, вышестоящий налоговый орган).

Третье лицо представило в суд письменный отзыв, в котором с доводами заявителя не согласилось, поддержав правовую позицию Инспекции (т. 2, л.д. 18-21).

В судебном заседании представители общества заявленные требования поддержали в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении. Просили суд признать оспариваемое решение Инспекции недействительным.

Представитель Инспекции в судебном заседании требования заявителя не признала по основаниям, изложенным в письменном отзыве. В удовлетворении требований ООО «Металл-Арм» просила отказать.

Представитель УФНС России по Камчатскому краю требования заявителя о признании оспариваемого решения недействительным не признала, поддержав правовую позицию представителя Инспекции по доводам, изложенным в решении Управления от 13.01.2014 № 06-17/00108.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в порядке 71 АПК РФ письменные доказательства по делу, арбитражный суд считает, что требования заявителя не подлежат удовлетворению в связи со следующим.

Как установлено судом и следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества за 2010-2011 гг., по результатам которой составлен Акт от 28.08.2013 № 13-12/46 дсп и принято решение от 08.11.2013
 № 13-12/83 о привлечении ООО «Металл-Арм» к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафов на общую сумму 320 949 руб. (т. 1, л.д. 48-64).

Этим же решением обществу доначислен налог на добавленную стоимость (далее – НДС) за 4 квартал 2010 года, 2-3 кварталы 2011 года в общей сумме
 1 604 745 руб. и начислены пени за его несвоевременную уплату в сумме 370 537 руб. Обществу также предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением УФНС России по Камчатскому краю от 13.01.2014 № 06-17/00108 апелляционная жалоба общества на решение налогового органа от 08.11.2013
 № 13-12/83 оставлена без удовлетворения (т. 1, л.д. 70-72).

Не согласившись с решением Инспекции, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Арбитражный суд считает, что оспариваемый ненормативный правовой акт налогового органа является законным и обоснованным в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 54 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением.

В силу пункта 1 статьи 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 Налогового кодекса РФ налоговые вычеты.

Пунктом 2 этой же статьи установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении:

1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для
 осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Налогового кодекса РФ;

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно пункту 1 статьи 172 Налогового кодекса РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Налогового кодекса РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Налогового кодекса РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 Налогового кодекса РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных ст. 172 Налогового кодекса РФ, и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, право на вычет возникает у плательщика НДС при одновременном выполнении условий, установленных пунктами 2 статьи 171 и пунктом 1 статьи 172 Налогового кодекса РФ, а именно: товары (работы, услуги), имущественные права приобретены для осуществления операций, подлежащих обложению НДС; у налогоплательщика имеется счет-фактура, выставленный продавцом; товары (работы, услуги), имущественные права приняты на учет.

Как установлено судом и подтверждается письменными доказательствами по делу, между ООО «Русский Двор» (Застройщик) и ООО «Металл-Арм» (Участник долевого строительства) заключены договоры участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27 и № 18-28.

Предметом данных договоров является привлечение Застройщиком к финансированию строительства многоквартирного дома (далее – объект): «9-этажный жилой дом с нежилым первым этажом, поз. 18» по проектной документации: «Группа многоэтажных жилых домов с нежилыми первыми этажами, поз. 18» Участника долевого строительства (адрес объекта: Камчатский край, Петропавловск-Камчатский городской округ, ул. Топоркова).

Согласно пункту 2.1 вышеперечисленных договоров Участник долевого строительства инвестирует объект долевого строительства жилое помещение (далее - Квартира):

- по договору № 18-27: в размере 4 090 000 руб. за 2-комнатную квартиру с ориентировочной общей площадью 80 кв. м, расположенную на седьмом этаже;

- по договору № 18-28: в размере 6 430 000 руб. за 3-комнатную квартиру с ориентировочной общей площадью 132 кв. м., расположенную на седьмом этаже.

По условиям вышеуказанных договоров право на оформление квартир в собственность выделяется Участнику после завершения строительства объекта и его приемки государственной приемочной комиссией.

Пунктом 3.1 этих же договоров определено, что Застройщик передает Участнику квартиры в срок до 31.12.2012.

В соответствии с пунктом 8.1 данных договоров Участник вправе уступить свои права по договору третьему лицу только после уплаты им цены договора или одновременно с переводом долга на нового Участника.

Уступка Участником прав по данным договорам допускается до момента подписания сторонами передаточного акта или иного документа о передаче Объекта (пункт 8.2 договоров) и подлежит государственной регистрации (пункт 8.3 договоров).

Согласно уведомлению ООО «Русский Двор» от 29.12.2012 № б/н девятиэтажный жилой дом сдан в эксплуатацию 26.12.2012. Оплата за квартиры произведена ООО «Металл-Арм» в полном объеме на расчетный счет ООО «Русский Двор».

Согласно выставленным ООО «Русский Двор» счетам-фактурам, ООО «Металл-Арм» в 4 квартале 2010 года, 2-3 кварталах 2011 года предъявило к вычету НДС в общей сумме 1 604 745 руб.

01.02.2013 ООО «Металл-Арм» (Участник долевого строительства) заключило договоры с гражданкой ФИО5 (Правопреемник), которая одновременно является единственным учредителем и генеральным директором ООО «Металл-Арм», об уступке прав требования по договорам участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27 и № 18-28, которые 15.04.2013 прошли государственную регистрацию в Управлении Росреестра по Камчатскому краю.

Согласно пунктам 3, 4 договоров об уступке прав требования Правопреемник за получаемое имущественное право требования в момент подписания договоров уплачивает Участнику долевого строительства денежные суммы в размере 4 090 000 руб. и 6 430 000 руб. соответственно.

Более того, в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля заявителем в налоговый орган представлены дополнительные соглашения от 01.04.2013 к вышеуказанным договорам об уступке прав требования. Согласно представленным дополнениям, цена вышеуказанных договоров изменилась и составила 4 200 000 руб. и 6 500 000 руб. соответственно; изменен и порядок расчетов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 389 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Согласно статье 17 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» договор и (или) уступка прав требований по договору подлежат государственной регистрации в органах, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, на территории регистрационного округа по месту нахождения строящихся (создаваемых) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, для строительства которых привлекаются денежные средства в соответствии с данным договором, в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Пунктом 1 статьи 452 ГК РФ установлено, что соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Учитывая, что основное обязательство возникло из договора о долевом участии, который подлежал государственной регистрации, государственная регистрация уступки права требования по договорам, также как и регистрация дополнительного соглашения к договору уступки являются обязательными.

Между тем, представленные в Инспекцию дополнительные соглашения обязательную государственную регистрацию в Управлении Росреества по Камчатскому краю не прошли.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса РФ суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случае приобретения товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

Подпунктами 22, 23 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса РФ установлено, что не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них; передача доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир.

Налоговый кодекс РФ не содержит определения понятий «жилое помещение» и «жилой дом».

На основании пункта 1 статьи 11 Налогового кодекса РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в данном кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Жилищного Кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ) жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства).

В соответствии со статьей 17 ЖК РФ и статьей 288 ГК РФ, регламентирующими назначение жилого помещения, пределы его использования, а также порядок пользования жилым помещением, следует, что жилое помещение предназначено для проживания граждан. Пользование жилым помещением осуществляется в соответствии с правилами пользования жилыми помещениями, утвержденными уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной или индивидуальной предпринимательской деятельности, только гражданам, проживающим в нем на законных основаниях.

Не допускается размещение в жилых помещениях промышленных производств.

Условия перевода жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение установлены статьей 22 ЖК РФ.

Из представленных договоров следует, что объекты (квартиры) относятся в соответствии с нормами ЖК РФ и ГК РФ к жилым помещениям и не предназначены для производственной деятельности.

Кроме того, использование приобретенных жилых помещений в деятельности облагаемой НДС (офисы, гостиницы и др.) возможен только после перевода соответствующих помещений в нежилой фонд.

Согласно письму Департамента управления жилищным фондом администрации Петропавловска-Камчатского городского округа от 14.10.2013
 № 01-12-08/3389/13 заявлений о переводе жилых помещений, а именно квартир
 № 27, 28 дома № 9/9 по ул. Топоркова, в нежилые помещения не поступало; никаких решений в отношении указанных жилых помещений не принималось.

Более того, принимая во внимание, что квартиры, приобретаемые ООО «Металл-Арм» по договорам участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27, № 18-28, расположены на седьмом этаже 9-этажного жилого дома, у заявителя отсутствует техническая возможность оборудовать отдельный доступ к данному помещению.

Представляется невыполнимым и условие, предусмотренное пунктом 3 статьи 22 ЖК РФ, - перевод в нежилое помещение квартиры, расположенной выше первого этажа, при условии, что расположенные непосредственно под этой квартирой, помещения не являются жилыми.

Поскольку объекты долевого строительства (квартиры) являются жилыми помещениями и перевод их в нежилой фонд невозможен, следовательно, они могут использоваться только по прямому назначению – для проживания граждан, а значит исключительно в деятельности, не облагаемой НДС.

В связи с вышеизложенным арбитражный суд приходит к выводу, что ООО «Металл-Арм» необоснованно предъявило к вычету НДС, уплаченный по договорам участия в долевом строительстве от 18.11.2010 № 18-27, № 18-28, в размере 1 604 745 рублей.

Соответственно, оспариваемое решение налогового органа в части доначисления обществу вышеуказанной суммы налога к уплате в бюджет, начисление пеней за неуплату (несвоевременную уплату) налога и привлечение к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ является законным, обоснованным и не нарушает права и законные интересы заявителя.

Выводы суда по настоящему спору соответствуют правовой позиции, содержащейся в Постановлении Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.06.2013 № Ф03-1887/2013 (Определением Высшего Арбитражного Суда от 25.10.2013 № ВАС-12290/13 в передаче указанного дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ отказано).

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах арбитражный суд на основе полного, объективного и всестороннего исследования всех обстоятельств по делу считает, что оспариваемое решение налогового органа является законным, обоснованным и подтвержденным соответствующими письменными доказательствами, имеющимися в материалах дела; правовых оснований для удовлетворения требований общества не имеется.

Доводы общества, в свою очередь, своего подтверждения в ходе судебного разбирательства не нашли и противоречат установленным судом обстоятельствам. Иные доводы налогоплательщика судом отклоняются, поскольку они не могут повлиять на результат разрешения настоящего спора ввиду установленных судом обстоятельств.

Ссылка общества в обоснование заявленных требований на письма Минфина России от 02.03.2012 № 03-07-11/58 и от 01.02.2012 № 03-07-11/26 судом отклоняется, поскольку содержащаяся в них информация не подтверждает правовую позицию заявителя по существу заявленных им требований и не опровергает выводы суда по настоящему делу.

Более того, в силу указаний статьи 13 АПК РФ арбитражный суд не вправе применять данные ненормативные правовые акты уполномоченного органа при рассмотрении и разрешении налоговых споров.

В силу правовых положений, содержащихся в части 5 статьи 96 АПК РФ, принятые по делу обеспечительные меры подлежат отмене после вступления настоящего решения в законную силу.

Вопрос о взыскании государственной пошлины судом не разрешался ввиду ее уплаты заявителем в полном объеме при подаче заявления в арбитражный суд.

Руководствуясь статьями 1-3, 17, 27, 96, 167-170, 176, 197-201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Обеспечительные меры, принятые по настоящему делу согласно определению суда от 28.01.2014 в виде приостановления действия решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому от 08.11.2013 № 13-12/83, отменить после вступления настоящего решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий одного месяца со дня принятия решения, а также в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья В.И. Решетько