Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Петрозаводску к обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом Ленторг» о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в заседании:

от заявителя - ФИО1, ведущего специалиста-эксперта юридического отдела, доверенность от 28.12.2012 №1.4-20/04, ФИО2, специалиста первого разряда отдела камеральных проверок №3, доверенность от 10.01.2013 №1.4-20/54;

от ответчика – ФИО3, представителя, доверенность от 09.01.2013;

установил: Инспекция Федеральной налоговой службы по г.Петрозаводску (далее – заявитель, Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Республики Карелия с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Ленторг» (далее – ответчик, ООО «ТД Ленторг», Общество) о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В обоснование заявленного требования Инспекция ссылается на акт проверки №3.3-11/1 от 03.06.2013, которым установлен факт нарушения Обществом статьей 6, 7 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ «О лотереях», выразившегося в проведении лотереи без полученного в установленном порядке разрешения на проведение лотереи или без направления в установленном порядке уведомления о проведении стимулирующей лотереи.

Ответчик отзыв на заявление в суд не представил.

В судебном заседании представители заявителя поддержали требование. На вопрос суда пояснили, что Общество о проведении Инспекцией документарной проверки не извещалось, распоряжение о проведении проверки не выносилось. Предложение об участии в стимулирующей лотерее было размещено в региональной газете «Губерния» и в интернет-газете «Столица на Onego.ru», розыгрыш призового фонда состоялся 29.12.2012 в прямом эфире телеканала «ТВЦ».

В судебном заседании представитель ответчика с требованием о привлечении к административном ответственности не согласен, пояснил, что о проведении внеплановой проверки Контрольным управлением аппарата Администрации Петрозаводского городского округа, а также о проведении проверки Инспекцией Общество не уведомлялось, копии распоряжения и постановления Администрации Петрозаводского городского округа о проведении проверок Обществу не вручались, полагает, что уполномоченными органами при осуществлении государственного и муниципального контроля были грубо нарушены требования Федерального закона от 26.12.2008 № 234-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Представитель ответчика также пояснил, что ООО «ТД Ленторг» проводило рекламную акцию для привлечения потребителей с призовым фондом 1 млн. рублей, а не стимулирующую лотерею. С данной суммы в соответствии с законодательством о рекламе был перечислен налог в бюджет в размере 35%, налог на доходы физических лиц в размере 13% с выданного выигрыша Обществом не удерживался.

Заслушав представителей сторон, исследовав письменные материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Инспекцией в адрес ООО «ТД Ленторг» направлено требование от 21.01.2013 №3.3-11/01043 о предоставлении документов о проведении лотереи.

В ответ на требование о предоставлении документов ООО «ТД Ленторг» сообщило, что проводимые Обществом в 2012 году розыгрыши денежных призов стимулирующей лотереей не являются (л.д. 27).

15.01.2013 Управлением Федеральной налоговой службы по Республике Карелия в адрес Администрации Петрозаводского городского округа направлено письмо «О предоставлении информации» с просьбой рассмотреть вопрос о законности проведения предприятиями розничной торговли, в том числе ООО «ТД Ленторг», лотерей под видом рекламных акций, направленных на привлечение интереса неопределенного круга лиц к конкретному продукту или предприятию, с целью увеличения продаж (л.д. 24, 25).

В ответ на указанное письмо Администрация Петрозаводского городского округа сообщила о том, что уведомление о проведении стимулирующей лотереи от ООО «ТД Ленторг» в ее адрес не поступало (исх.№ 1.1.1-41-5 от 28.01.2013, л.д. 26).

06.03.2013 Контрольным управлением аппарата Администрации Петрозаводского городского округа составлен акт неплановой документарной проверки в отношении ООО «ТД Ленторг» и вынесено предписание от 11.04.2013 об устранении нарушения Закона Российской Федерации от 11.11.2003 №138 «О лотереях».

03.06.2013 Инспекцией Федеральной налоговой службы по г.Петрозаводску опрошена ФИО4, являющаяся победителем розыгрыша денежного приза в размере 1 млн. руб., и составлен акт №3.3-11/1 проверки соблюдения законодательства о проведении лотереи в отношении ООО «ТД Ленторг» (л.д. 14-16).

На основании материалов проверки Инспекцией в отношении Общества 24.06.2013 оставлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ. В протоколе указано на нарушение Обществом статьей 6, 7 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ «О лотереях», выразившееся в проведении 29.12.2012 по адресу: <...> лотереи без полученного в установленном порядке разрешения на проведение лотереи или без направления в установленном порядке уведомления о проведении стимулирующей лотереи.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ Инспекция обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности.

Согласно абзацу 4 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.27 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями, рассматривают судьи арбитражных судов.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее - Закон о лотереях) лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором и участником заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 3 Закона о лотереях лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, и лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы, и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В силу статьи 7 Закона о лотереях право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном названной статьей.

Таким образом, организатор стимулирующей лотереи вправе проводить такую лотерею после направления уведомления о проведении стимулирующей лотереи в соответствующий уполномоченный орган.

Проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления влечет административную ответственность, предусмотренную частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Согласно частям 1, 2 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Из материалов дела следует, что протокол об административном правонарушении в отношении Общества составлен должностным лицом Инспекции на основании акта №3.3-11/1 проверки соблюдения законодательства о проведении лотереи и акта неплановой документарной проверки Контрольным управлением аппарата Администрации Петрозаводского городского округа №1 от 06.03.2013.

Отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля регулируются Федеральным законом от 26 декабря 2008 года №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон №294-ФЗ).

В силу пункта 23 части 4 статьи 1 Закона №294-ФЗ особенности организации и проведения проверок в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомлений о проведении внеплановых выездных проверок и согласования проведения внеплановых выездных проверок с органами прокуратуры, могут устанавливаться другими федеральными законами, в том числе при осуществлении государственного надзора за проведением лотерей.

Согласно части 3 статьи 21 Закона о лотереях к отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора за проведением лотерей, организацией и проведением проверок юридических лиц, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных частями 4 - 8 настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 3 части 6 статьи 21 Закона о лотереях основанием для проведения внеплановой проверки является наличие приказа (распоряжения) руководителя (заместителя руководителя) органа государственного надзора или руководителя (заместителя руководителя) органа муниципального контроля о проведении внеплановой проверки, изданного в соответствии с поручением Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации либо высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации.

В нарушение требований статьи 21 Закона о лотереях, пункта 3 части 2 статьи 10, статей 11, 14 Закона №294-ФЗ проверка проведена Инспекцией без распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя Инспекции.

При этом ссылка Инспекции на пункт 2 части 6 статьи 21 Закона о лотереях судом отклоняется, поскольку в рассматриваемом случае Инспекцией была проведена документарная проверка.

Согласно части 2 статьи 21 Закона о лотереях муниципальный контроль за проведением муниципальных лотерей осуществляется уполномоченным органом местного самоуправления в порядке, установленном муниципальными правовыми актами.

Постановлением Администрации Петрозаводского городского округа от 02.05.2012 №2043 утвержден «Административный регламент Администрации Петрозаводского городского округа по осуществлению муниципальной функции «Осуществление муниципального контроля за проведением муниципальных лотерей» (далее – Административный регламент).

В соответствии с пунктом 1.2 Административного регламента муниципальная функция «Осуществление муниципального контроля за проведением муниципальных лотерей» осуществляется Администрацией Петрозаводского городского округа в лице контрольного управления аппарата Администрации Петрозаводского городского округа (далее - контрольное управление).

В силу пункта 1.4.3 Административного регламента в редакции, действовавшей в рассматриваемый период, основанием для проведения внеплановой проверки является наличие постановления Администрации Петрозаводского городского округа, изданного в соответствии с поручениями Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации либо высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации.

Такое постановление Администрации в материалах дела отсутствует, равно как и доказательства направления заверенной копии указанного постановления в адрес ООО «ТД Ленторг», как того требует пункт 3.5.1 Административного регламента.

Кроме того, как усматривается из акта неплановой документарной проверки контрольным управлением аппарата Администрации Петрозаводского городского округа №1 от 06.03.2013, указанная проверка в нарушение части 2 статьи 11 Закона №294-ФЗ проведена по адресу Общества: <...>. При этом о проведении внеплановой выездной проверки Общество в порядке, установленном пунктом 3.4.2 Административного регламента, контрольным управлением не уведомлено.

В акте проверки отсутствуют сведения о времени проведения проверки, об ознакомлении Общества с распоряжением (постановлением) о проведении проверки.

В судебном заседании представитель ответчика пояснил, что о проведении проверок Общество не уведомлялось, копии постановления Администрации Петрозаводского городского округа и распоряжения налогового органа о проведении проверок ему не вручались.

В силу пунктов 1, 4 части 2 статьи 20 Закона №294-ФЗ допущенные Контрольным управлением аппарата Администрации Петрозаводского городского округа и Инспекцией нарушения при проведении проверок относятся к грубым нарушениям.

Результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя (часть 1 статьи 20 Закона №294-ФЗ).

Ввиду нарушения установленного законом порядка осуществления государственного надзора и муниципального контроля за проведением муниципальных лотерей и нарушения прав Общества, суд приходит к выводу о том, что акт №3.3-11/1 проверки соблюдения законодательства о проведении лотереи, составленный Инспекцией, и акт неплановой документарной проверки контрольным управлением аппарата Администрации Петрозаводского городского округа №1 от 06.03.2013не могут быть признаны допустимыми доказательствами по делу об административном правонарушении.

В соответствии со статьей 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Исходя из вышеприведенных положений Закона о лотереях, можно выделить следующие признаки, при наличии которых проводимое мероприятие должно признаваться стимулирующей лотереей:

а) игра с розыгрышем призового фонда (процедурой, основанной на принципе случайного определения выигрышей, с помощью которой определяются выигравшие участники и полагающиеся им выигрыши - пункт 4 статьи 2 Закона о лотереях);

б) участие в данной игре не связано с внесением платы, однако может быть обусловлено совершением ее участником определенных действий, предусмотренных условиями лотереи (абз. 3 части 1 статьи 16 Закона о лотереях);

в) разыгрываемый призовой фонд формируется полностью за счет средств организатора лотереи (п. 2 части 3 статьи 3 Закона о лотереях), а не ее участников.

В силу пункта 4 статьи 2 Закона о лотереях розыгрыш призового фонда лотереи - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши.

Согласно части 5 статьи 12.1 Закона о лотереях не допускается использование лотерейного оборудования при проведении стимулирующих лотерей.

В протоколе об административном правонарушении №3.3-16/8 от 24.06.2013, в нарушение части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, событие правонарушения не описано и не конкретизировано, административный орган ограничился лишь формальной констатацией факта правонарушения и ссылкой на акты проверок, при этом существенные обстоятельства, в том числе условия проведения лотереи, формирования призового фонда лотереи, определения победителя розыгрыша, позволяющие признать проводимую Обществом акцию стимулирующей лотереей и квалифицировать его действия по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ, в протоколе не установлены.

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В силу части 3 статьи 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона, в том числе доказательств, полученных при проведении проверки в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля.

Учитывая признание недействительными результатов проверок, проведенных с грубым нарушением Закона № 294-ФЗ, основанный на актах проверок протокол об административном правонарушении в силу своей порочности не может подтверждать факт совершения Обществом административного правонарушения.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о недоказанности административным органом события правонарушения и отсутствии оснований для удовлетворения заявления Инспекции и привлечения Общества к административной ответственности.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Судья

Кришталь Н.А.