Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Владимировой Ю.Е., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири», г. Красноярск (ИНН <***>, ОГРН <***>) в лице филиала ОАО «МРСК Сибири» - Кузбассэнерго-Региональные электрические сети», г. Кемерово

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области, г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

третье лицо: «Кузбасская энергетическая сбытовая компания», г. Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании незаконными решения от 18.05.2015 и предписания от 29.04.2015 по делу № 15/А-10-2015

при участии:

от заявителя: ФИО1 – представитель по доверенности № 42/160 от 25.06.2015, паспорт; ФИО2 – представитель по доверенности № 42/212 от 17.07.2015, паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО3 – представитель по доверенности № 407 от 16.02.2015, служебное удостоверение; ФИО4 – представитель по доверенности № 417 от 20.04.2015, служебное удостоверение;

от третьего лица: Бак И.В. – представитель по доверенности № 80-03/3998 от 27.06.2015, паспорт; ФИО5 – представитель по доверенности № 80-03/4020 от 27.06.2015, паспорт.

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири», г. Красноярск, в лице филиала открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» - «Кузбассэнерго – региональные электрические сети», г. Кемерово (далее по тексту – заявитель, Общество, ОАО «МРСК Сибири») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения и предписания от 29.04.2015 по делу №15/А-10-2015 Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее по тексту - заинтересованное лицо, Кемеровское УФАС России, антимонопольный орган).

Определением арбитражного суда от 21.07.2015 к участию в качестве третьего лица не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), привлечено открытое акционерное общество «Кузбасская энергетическая сбытовая компания» (далее – третье лицо, ОАО «Кузбассэнергосбыт»).

Представители заявителя в судебном заседании поддержали заявленные требования в полном объеме, по основаниям, изложенным в заявлении. В обоснование требований указывают, что в данном случае антимонопольным органом не установлено, что действия ОАО «МРСК Сибири» как исполнителя по договору по определению размера потребленной потребителями ФИО6, ФИО7 и ФИО8, электроэнергии совершались им как доминирующим субъектом, а не лицом, нарушающим условия договора и нормы законодательства об электроэнергетике. В данном случае действия ОАО «МРСК Сибири» нарушают условия заключенного договора и нормы законодательства об электроэнергетике (Постановление Правительства РФ № 442), что не влечет автоматического нарушения норм антимонопольного законодательства. Таким образом, по мнению заявителя, решение Кемеровским УФАС России принято за пределами предоставленных ему полномочий, антимонопольный орган в нарушение норм гражданского и антимонопольного законодательства РФ вмешивается в гражданско-правовые отношения сторон и подменяет собой суд. Считает также, что в рассмотренном антимонопольным органом деле № 15/А-10-2015 ущемление интересов ОАО «Кузбассэнергосбыт», а также граждан-потребителей не установлено. Так, некорректные показания за октябрь 2014 по потребителям ФИО9, ФИО7, ФИО8 были исправлены Филиалом, некорректные объемы электроэнергии ни ОАО «Кузбассэнергосбыт», ни потребителями не оплачивались. К тому же в решении антимонопольный орган указывает, что сведений о причиненном ОАО «Кузбассэнергосбыт» материальном ущербе, вследствие нарушений антимонопольного законодательства в адрес УФАС не представлено. Таким образом, по мнению заявителя, антимонопольным органом не установлен нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), не установлено ущемление интересов ОАО «Кузбассэнергосбыт», а также граждан-потребителей. Подробнее доводы изложены в заявлении.

Представители Кемеровского УФАС России в судебном заседании против требований заявителя возражали по основаниям, изложенным в письменном отзыве. По существу завяленных требований представители антимонопольного органа указали, что фактически при производстве по делу о нарушении антимонопольного законодательства было установлено, действия ОАО «МРСК Сибири», выразившиеся в ненадлежащем исполнении ОАО «МРСК Сибири» функций по контрольному снятию показаний приборов учета потребителей, передаче гарантирующему поставщику недостоверных показаний приборов учета потребителей, а также завышении объемов электроэнергии потребленной гражданами, результатом которых явилось ущемление интересов ОАО «Кузбассэнергосбыт», а также граждан-потребителей, являются злоупотреблением ОАО «МРСК Сибири» доминирующим положением па рынке услуг по передаче электрической энергии в пределах географических границ, определенных территорией, охватываемой электрическими сетями в Кемеровском районе Кемеровской области, и являются нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции. Завышение показаний (объемов потребления) электрической энергии носило системный характер (было не единичным случаем), и даже после выявления ОАО «Кузбассэнергосбыт» недостоверных данных, ОАО «МРСК Сибири» не изменило объемы. Полагает, что в данном случае имело место фактическое ущемление интересов граждан-потребителей, а именно: ФИО9, ФИО7, ФИО8, так как в случае неоплаты гражданами – потребителями объемов (начисленных по показаниям ОАО «МРСК Сибири») создает угрозу введения им ограничения (приостановления) режима потребления электроэнергии. Более подробно доводы антимонопольного органа изложены в письменном мотивированном отзыве, приобщенного к материалам дела.

Представители ОАО «Кузбассэнергосбыт» в ходе судебного разбирательства, в письменном мотивированном отзыве в полном объеме поддержали позицию антимонопольного органа, указав, что в ходе производства по делу о нарушении антимонопольного законодательства были правильно установлены фактические обстоятельства, и им дана надлежащая оценка на предмет злоупотребления заявителем своим доминирующим положением. Довод ОАО «МРСК Сибири» о том, что антимонопольным органом в решении не установлено ущемление интересов потребителей и гарантирующего поставщика считают несостоятельным, поскольку заявитель не учитывает положения п. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, согласно которому запрещаются не только действия (бездействие), которые привели к реальному ущемлению интересов других лиц, но и угроза ущемления их интересов. Завышая показания приборов учета, установленных у потребителей, искусственно увеличивая полезный отпуск электроэнергии, передача которой подлежит оплате ОАО «Кузбассэнергосбыт», и соответственно уменьшая потери электрической энергии, которые должны приобретаться и оплачиваться данной сетевой организацией (т.е. преследуя свои коммерческие интересы), ОАО «МРСК Сибири» создает ситуацию, которая ведет к неправильному определению объемов потребленной гражданами электроэнергии, некорректным начислениям, и как следствие, в случае неоплаты данных объемов создает угрозу введения ограничения (приостановления) предоставления электроэнергии потребителям. Более подробно доводы ОАО «Кузбассэнергосбыт» изложены в письменном мотивированном отзыве, приобщенном к материалам дела.

Изучив материалы дела, заслушав доводы и пояснения представителей сторон, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела по результатам рассмотрения заявления ОАО «Кузбассэнергосбыт» о наличии в действиях ОАО «МРСК Сибири» признаков нарушения антимонопольного законодательства в соответствии с приказом Кемеровского УФАС России от 20.02.2015 № 32 возбуждено дело № 15/А-10-2015 по признакам нарушения ОАО «МРСК Сибири» части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в ненадлежащем исполнении ОАО «МРСК Сибири» функций по контрольному снятию показаний приборов учета потребителей, а также завышения и объемов электроэнергии потребленной гражданами, результатом чего явилось ущемление интересов ОАО «Кузбассэнерго», а также граждан-потребителей.

По результатам рассмотрения дела Кемеровским УФАС России принято решение от 29.04.2015 (в полном объеме решение изготовлено 18.05.2015) по делу № 15/А-10-2015 о признании ОАО «МРСК Сибири» нарушившим ч. 1 ст. 10 Федерального закона РФ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части ненадлежащего исполнения ОАО «МРСК Сибири» функций по контрольному снятию показаний приборов учета электроэнергии потребителей, передаче гарантирующему поставщику недостоверных показаний приборов учета электроэнергии, а также завышению объемов электроэнергии, потребленной гражданами, результатом чего явилось ущемление интересов ОАО «Кузбассэнергосбыт», а также граждан-потребителей.

На основании вышеуказанного решения антимонопольного органа ОАО «МРСК Сибири» выдано предписание от 29.04.2015 по делу № 15/А-10-2015, согласно которому ОАО «МРСК Сибири» предписано прекратить нарушение ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, а именно:

- направить в адрес ОАО «Кузбассэнергосбыт» следующие документы:
корректировочную счет-фактуру за октябрь 2014 г. на уменьшение объема
оказания услуг по передаче электроэнергии за октябрь 2014 г.; акт оказания услуг
по передаче электроэнергии за октябрь 2014 г. с учетом корректировки; акт
урегулирования разногласий по объему потерь в электрических сетях филиала
ОАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго РЭС».

- совершить действия, направленные на соблюдение должностными лицами филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго - РЭС» порядка внесения корректных (достоверных) показаний приборов учета электроэнергии потребителей в программный комплекс ОАО «МРСК Сибири».

Не согласившись с вышеуказанными решением и предписанием антимонопольного органа в полном объеме, заявитель обратился в суд с соответствующим заявлением.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные доказательства и фактические обстоятельства дела, заслушав доводы и пояснения представителей сторон, суд признает требования заявителя необоснованными и не подлежащими удовлетворению, по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ) ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности, в абзаце втором пункта 1 указано: «если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным».

Следовательно, для признания незаконным ненормативного акта того или иного органа необходимо наличие одновременно двух условий:

а) несоответствие ненормативного акта закону;

б) нарушение указанным актом прав и законных интересов заявителя в сфере

предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии со статьей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В порядке пункта 49 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, стоимость услуг сетевой организации, оказанных производителю электрической энергии, осуществляющему продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, определяется исходя из объема электрической энергии, отпущенной производителю из сетей сетевой организации.

Согласно пункту 169 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства от 04.05.2012 №442 (далее - Основные положения), проверка правильности снятия показания расчетных приборов учета (далее - контрольное снятие показаний) осуществляется не чаще 1 раза в месяц сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства потребителей (объекты по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках), в отношении которых установлены указанные расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Для проведения контрольного снятия показаний сетевая организация вправе привлекать третьих лиц, в этом случае ответственность за действия таких третьих лиц, в том числе перед гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), несет сетевая организация.

Пунктом 171 Основных положений предусмотрено, что результаты контрольного снятия показаний сетевая организация оформляет актом контрольного снятия показаний, который подписывается сетевой организацией, а гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) - в случае их присутствия. При отказе потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) от подписания акта в нем указывается причина такого отказа. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, участвовавших в проведении контрольного снятия показаний.

Показания расчетных приборов учета, полученные в ходе контрольного снятия показаний, могут быть использованы для определения объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) и для расчета стоимости электрической энергии за тот расчетный период, в котором такое контрольное снятие показаний проводилось. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), который участвовал в контрольном снятии показаний, с показаниями расчетного прибора учета, указанными в акте контрольного снятия, такой потребитель вправе обратиться к гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и (или) сетевой организации с требованием о проведении повторного контрольного снятия показаний в его отсутствии и (или) присутствии гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

Таким образом, действующим законодательством на сетевую организацию изложены функции по контрольному снятию показаний потребителей, которые впоследствии используются гарантирующим поставщиком при определении объема и расчета стоимости потребленной электрической энергии.

Как следует из материалов дела, с целью исполнения обязательств по договорам энергоснабжения между ОАО «Кузбассэнергосбыт» и ОАО «МРСК Сибири» заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2007 №2465 (далее - Договор).

В соответствии с указанными выше нормами и условиями Договора ОАО «МРСК Сибири» ежемесячно передает в ОАО «Кузбассэнергосбыт» показания приборов учета, в том числе снятые им у граждан-потребителей, которые впоследствии используются гарантирующим поставщиком при осуществлении расчетов, как с потребителями электрической энергии, так и с сетевой организации.

Так, согласно пункту 2.1 Договора (в редакции дополнительного соглашения от 15.01.2010) ОАО «МРСК Сибири» обязуется оказывать ОАО «Кузбассэнергосбыт» услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих ОАО «МРСК Сибири» на праве собственности или ином установленном федеральном законе основании, а также через технические устройства смежных сетевых компаний (ССК), включенных в группу 3.1 Реестра энергоснабжающих организаций Кемеровской области, в отношении которых осуществляется государственное регулирование тарифов, а ОАО «Кузбассэнергосбыт» обязуется оплачивать услуги ОАО «МРСК Сибири» в порядке, установленном настоящим Договором.

Пунктом 2.2 Договора предусмотрено, что ОАО «Кузбассэнергосбыт» обязуется по заявке ОАО «МРСК Сибири» приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно приложению № 9 к Договору, а ОАО «МРСК Сибири» обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего Договора.

Согласно пункту 3.3.17 Договора ОАО «МРСК Сибири» обязуется ежемесячно, не позднее 24 часов второго рабочего дня месяца, следующего за расчетным представлять ОЛО «Кузбассэнергосбыт» электронный файл установленного образца (приложение № 8 к Договору) с информацией об объемах электроэнергии, переданной по Договору (Потребителям ОАО «Кузбассэнергосбыт» из сетей ОАО «МРСК Сибири») за расчетный месяц и документальное подтверждение в письменной форме «Расход по подстанциям» (приложение № 8 к Договору) за подписью ответственных лиц, а также представлять ОАО «Кузбассэнергосбыт» первичную документацию по снятию показаний приборов учета, расчету объемов переданной (поставленной) электроэнергии до 20 числа месяца, следующего за отчетным.

В силу пункта 4.3 Договора ежемесячно в порядке, определенном Сторонами в приложении № 8 к настоящему Договору, ОАО «МРСК Сибири» определяет объемы переданной по Договору (поставленной Потребителям ОАО «Кузбассэнергосбыт») электроэнергии

В соответствии с Регламентом снятия показаний приборов учета и применения расчетных способов при определении объемов переданной электроэнергии (приложение № 8 к Договору) определяется порядок определения объемов переданной по Договору (поставленной Потребителям ОАО «Кузбассэнергосбыт») электроэнергии на основании данных приборов учета и расчетных способов.

Согласно пункту 2 вышеуказанного регламента ОАО «МРСК Сибири» по окончании каждого расчетного периода определяет объемы переданной по Договору (поставленной Потребителям ОАО «Кузбассэнергосбыт») электроэнергии, в том числе на основании показаний приборов учета, полученных от Потребителя или снятых ОАО «МРСК Сибири» (порядок передачи показаний Потребителем ОАО «МРСК Сибири» или снятие показаний ОАО «МРСК Сибири» определяется условиями договоров между ОАО «Кузбассэнергосбыт» и Потребителем).

30.10.2014 ОАО «МРСК Сибири» в адрес ОАО «Кузбассэнергосбыт» переданы показания приборов учета, снятые у граждан-потребителей за октябрь 2014.

Согласно заявлению ОАО «Кузбассэнергосбыт» в ходе обработки переданных показаний и соотнесения их с данными, имеющимися в лицевых карточках потребителей, по многим гражданам были выявлены значительные расхождения показаний по сравнению с конечными показаниями предыдущего месяца. Так, по отдельным потребителям такая разница составила более 10 тысяч кВтч, а в некоторых случаях и более 20-30 тысяч кВтч.

31.10.2014 по мере выявления данных несоответствий ОАО «Кузбассэнергосбыт» направило отдельным потребителям уведомления о снятых сетевой организацией показаниях с просьбой их подтверждения.

В ответ на вышеуказанные письма ФИО9, ФИО10 и ФИО8 сообщили ОАО «Кузбассэнергосбыт», что расход электрической энергии, указанный в письмах, неверный. Кроме того, потребители просили провести проверку приборов учета электрической энергии.

31.10.2014 ОАО «Кузбассэнергосбыт» проведена выборочная проверка снятых сетевой организацией показаний приборов учета потребителей.

В ходе проверки установлено, что по вышеуказанным потребителям показания расчетных приборов учета были значительно завышены, что подтверждается актами осмотра приборов учета электрической энергии у граждан-потребителей от 31.10.2014.

10.11.2014 г. ОАО «Кузбассэнергосбыт» письмом (исх. №80-01-11/5406) направило в адрес ОАО «МРСК Сибири» объемы потребления электрической энергии за октябрь 2014 года по гражданам-потребителям, а также сообщило, что при формировании полезного отпуска за октябрь 2014 года вновь были выявлены многочисленные факты предоставления недостоверных показаний приборов учета граждан потребителей в итоговом файле ОАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго-РЭС» по сравнению с данными контрольных обходов ОАО «Кузбассэнергосбыт».

Из письма ОАО «МРСК Сибири», поступившего в адрес Кемеровского УФАС России (вх. №9597 от 08.12.2014 г.), следует, что ежемесячные снятия показаний у абонентов (граждан-потребителей) производятся посредством автоматизированной системы (АИИС КУЭ).

В октябре 2014 г. показания граждан-потребителей были выгружены из системы АИИС КУЭ и направлены в адрес ОАО «Кузбассэнергосбыт» по электронной почте.

В ноябре 2014 г. сотрудниками ОАО «МРСК Сибири» произведен контрольный обход и выявлено, несоответствие ранее снятых показаний.

В соответствии с обходными листами в систему АИИС КУЭ были внесены скорректированные показания по абонентам ФИО7, ФИО9 и ФИО8

Все скорректированные показания приборов учета электроэнергии по указанным потребителям направлены ОАО «МРСК Сибири» в ноябре 2014 года в адрес ОАО «Кузбассэнергосбыт» по электронной почте.

Из письма ОАО «МРСК Сибири» также следует, что показания за октябрь 2014 года по указанным выше абонентам оказались некорректными в связи с ошибкой в программе. На настоящий момент ошибки в показаниях устранены, в программном комплексе осуществлен перерасчет, верные данные направлены в адрес ОАО «Кузбассэнергосбыт», в итоговом полезном отпуске данные показания не учитывались.

Согласно письму ОАО «Кузбассэнергосбыт», поступившему в адрес Кемеровского УФАС России (вх. №10323 от 29.12.2014 г.), по абоненту ФИО8 (<...>) на 30.10.2014 г. в итоговом файле показаний приборов учета за октябрь 2014 года, направленном ОАО «МРСК Сибири», представлены показания 10 050 кВтч.

После предоставления ОАО «Кузбассэнергосбыт» в адрес ОАО «МРСК Сибири» итогового реестра с начислениями объемов полезного отпуска по населению за октябрь 2014 г. (05.11.2014 г.) ОАО «МРСК Сибири» письмами от 11.11.2014 г., 14.11.2014 г., 28.11.2014 г. и 01.12.2014 г. предоставлены показания (по абоненту ФИО8) 8795 кВтч, которые также не соответствовали фактическим показаниям на конец октября 2014 года - 8429 кВтч, указанном в Акте осмотра ОАО «Кузбассэнергосбыт» от 31.10.2014г.

Учитывая, что данные по показаниям прибора учета, представлены ОАО «МРСК Сибири» после 01.11.2014 г., они не могут рассматриваться ОАО «Кузбассэнергосбыт» в качестве показаний за октябрь 2014 года, а принимаются как показания за ноябрь 2014 года.

По абоненту ФИО9 (п. Сухово, Заречная, 45а) на 30.10.2014 г. в итоговом файле показаний приборов учета за октябрь 2014 года, направленном ОАО «МРСК Сибири», представлены показания 2 629 кВтч.

До 28.11.2014 г. по данному потребителю за октябрь 2014 г. ОАО «МРСК Сибири» корректировочных показаний не представлялось. В файле от 28.11.2014 г. ОАО «МРСК Сибири» была предоставлена информация о наличии технической проверки с последующим предоставлением Акта от 09.12.2014 г., содержащего показания, не имеющие отношения к октябрю 2014 года, так как они зафиксированы в декабре и могут рассматриваться ОАО «Кузбассэнергосбыт» только в качестве показаний за декабрь 2014г.

По абоненту ФИО11 (<...>) на 30.10.2014 г. в итоговом файле показаний приборов учета за октябрь 2014 года, направленном ОАО «МРСК Сибири», представлены показания 16 483 кВтч с последующим предоставлением обходного листа датированного 24.10.2014 г.

В установленные сроки, а именно до закрытия расчетного периода «октябрь 2014г.», в адрес ОАО «Кузбассэнергосбыт» со стороны ОАО «МРСК Сибири» не поступало скорректированных показаний приборов учета за октябрь 2014 г., свидетельствующих об изменении объема переданных данных, несмотря на то, что фактически снятые у данных потребителей показания ОАО «Кузбассэнергосбыт» были предоставлены в адрес ОАО «МРСК Сибири» 05.11.2014 г.

Кроме того, согласно письму ОАО «Кузбассэнергосбыт», поступившему в адрес Кемеровского УФАС России (вх. №573 от 28.01.2015 г.), на основании Актов согласования объемов переданной электроэнергии гражданам-потребителям за октябрь 2014 года разногласия между ОАО «Кузбассэнергосбыт» и ОАО «МРСК Сибири» составляют 2 327 733 кВтч.

В соответствии с письмом ОАО «МРСК Сибири» (исх. №1.4/03.3/1994-исх от 06.04.2015 г.), направленным в адрес Кемеровского УФАС России, по абоненту ФИО9 (<...>) (л/с <***>) в октябре 2014 г. в программный комплекс ОАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго-РЭС» были занесены показания 2 629 кВтч. Расчетный объем переданной электроэнергии за октябрь 2014 г. был направлен в ОАО «Кузбассэнергосбыт» письмом от 18.11.2014г. №1.4/03.3/8067.

В ноябре 2014 г. данные показания были скорректированы и в программный комплекс занесены показания 145 кВтч. Данные показания были переданы в ОАО «Кузбассэнергосбыт» в рамках информационного обмена. Рассчитанный объем переданной электроэнергии за ноябрь 2014 г. был направлен в адрес ОАО «Кузбассэнергосбыт» письмом от 17.12.2014 г. №1.4/03.3/8914.

По абоненту ФИО7 (<...>) (л/с <***>) в октябре 2014 г. в программный комплекс ОАО «МРСК Сибири»- «Кузбассэнерго-РЭС» были занесены показания 16 483 кВтч. Расчетный объем переданной электроэнергии за октябрь 2014 г. был направлен в ОАО «Кузбассэнергосбыт» письмом от 18.11.2014 г. №1.4/03.3/8067. В ноябре 2014 г. после обнаружения некорректных показаний в программный комплекс занесены показания 10 643 кВтч. Рассчитанный объем переданной электроэнергии за ноябрь 2014 г. был направлен в ОАО «Кузбассэнергосбыт» письмом от 17.12.2014 г. №1.4/03.3/8914. Кроме того, представители ОАО «МРСК Сибири» сообщили, что по данному абоненту изначально в ОАО «Кузбассэнергосбыт» была передана ведомость контрольного обхода с корректными показаниями.

По абоненту ФИО8 (<...>) (л/с <***>) в октябре 2014 г. в программный комплекс ОАО «МРСК Сибири»- «Кузбассэнерго-РЭС» были занесены показания 10 050 кВтч. В том же месяце до согласования полезного отпуска за октябрь 2014 г. показания были исправлены на 8 795 кВтч. В итоговом расчете полезного отпуска за октябрь 2014 г. приняты показания 8 795 кВтч. Данные показания были переданы в ОАО «Кузбассэнергосбыт» в рамках информационного обмена и приняты к расчету ОАО «Кузбассэнергосбыт» в ноябре 2014г. Рассчитанный объем переданной электроэнергии за октябрь 2014 г. был направлен в адрес ОАО «Кузбассэнергосбыт» письмом от 18.11.2014 г. №1.4/03.3/8067. Рассчитанный объем переданной электроэнергии за ноябрь 2014 г. был направлен в ОАО «Кузбассэнергосбыт» письмом от 17.12.2014 г. №1.4/03.3/8914.

С данным письмом представлены копии объяснительных от 29.12.2014 г., взятых с сотрудников ОАО «МРСК Сибири», ответственных за ведение базы данных по вышеуказанным абонентам по факту внесения некорректных показаний в программный комплекс ОАО «МРСК Сибири» за октябрь 2014 г.

Таким образом, ОАО «МРСК Сибири», завышая показания приборов учета, установленных у потребителей, увеличивает полезный отпуск электроэнергии, передача которой подлежит оплате ОАО «Кузбассэнергосбыт», и соответственно уменьшая потери электрической энергии, которые должны приобретаться ОАО «МРСК Сибири» и оплачиваться ОАО «Кузбассэнергосбыт», создает ситуацию, которая ведет к неправильному определению объемов потребления гражданами электроэнергии, некорректным начислениям, и как следствие, в случае неоплаты гражданами-потребителями данных объемов, создает угрозу введения им ограничения (приостановления) режима потребления электроэнергии.

Представленные в материалы дела №15/А-10-2015 акты осмотра приборов учета от 31.10.2014 г. и письма граждан являются доказательствами, свидетельствующими о том, что ОАО «МРСК Сибири» искажает действительный объем потребленной электроэнергии гражданами-потребителями (в том числе ФИО9, ФИО7, ФИО8) и завышает его.

На заседании комиссии, состоявшемся 29.04.2015, и в ходе судебного разбирательства представители ОАО «МРСК Сибири» факт направления в адрес ОАО «Кузбассэнергосбыт» недостоверных показаний граждан-потребителей ФИО9, ФИО12, ФИО8 не отрицали. Вместе с тем представители ОАО «МРСК Сибири» указали, что в ноябре 2014 ошибки данных в данных показаниях устранены.

Региональной энергетической комиссией Кемеровской области для филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго - РЭС» на 2014 год утверждены тарифы на услуги по передаче электрической энергии.

Услуги по передаче электрической энергии, согласно статье 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях», отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

На основании части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

ОАО «МРСК Сибири» в лице филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго -РЭС», являясь субъектом естественной монополии, занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в пределах географических границ, определенных территорией, охватываемой электрическими сетями филиала в Кемеровском районе Кемеровской области.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Статья 10 ГК РФ не допускает использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 Федеральная антимонопольная служба определена уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по обеспечению государственного контроля за соблюдением правил недискриминациоииого доступа к услугам по передаче электрической энергии, услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и услугам администратора торговой системы, а также в рамках своих полномочий, по обеспечению контроля за соблюдением правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» (далее Постановление Пленума) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции).

В данном постановлении также указано, что арбитражному суду следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. Также надлежит иметь в виду, что суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничении или ставится необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Таким образом, для признания действий ОАО «МРСК Сибири» нарушающим положении части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции достаточно угрозы наступления неблагоприятных последствий.

На основании изложенного, суд соглашается с мнением антимонопольного органа о том, что действия ОАО «МРСК Сибири», выразившиеся в ненадлежащем исполнении им функций по контрольному снятию показаний приборов учета потребителей, передаче гарантирующему поставщику недостоверных показаний приборов учета потребителей, а также завышении объемов электроэнергии потребленной гражданами, результатом которых явилось ущемлении интересов ОАО «Кузбассэнергосбыт», а также граждан-потребителей, являются злоупотреблением ОАО «МРСК Сибири» доминирующим положением на рынке услуг по передаче электрической энергии в пределах географических границ, определенных территорией, охватываемой электрическими сетями в Кемеровском районе Кемеровской области, и являются нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Довод заявителя о том, что антимонопольный орган фактически осуществил вмешательство в гражданско-правовые отношения хозяйствующих субъектов, судом признается необоснованным, так как действующим законодательством антимонопольный орган не ограничен в праве оценивать возникшие гражданско-правовые отношения между хозяйствующими субъектами, единственным критерием определения действующих хозяйствующих субъектов должно быть установление факта нарушений антимонопольного законодательства, а также ущемление (возможное ущемление) прав и законных интересов иных участников предпринимательской (иной экономической) деятельности.

Антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Таким образом, суд не усматривает в действиях антимонопольного органа нарушений действующего законодательства, и приходит к выводу, что антимонопольный орган действовал в рамках представленных полномочий при вынесении решения и предписания.

Иное толкование означало бы ограничение предоставленных антимонопольному органу прав на обеспечение государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства (статья 22 главы 6 Закона о защите конкуренции).

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ для признания решения и предписания недействительными необходимо одновременное наличие двух условий: незаконность ненормативного правового акта и фактическое нарушение прав и законных интересов заявителя.

В рассматриваемом случае решение и предписание от 29.04.2015 по делу 15/А-10-2015 не содержат неисполнимых требований и необоснованных обременений для общества. Какого-либо вмешательства в гражданско-правовые отношения между обществами судом не установлено.

В нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявителем не представлено доказательств, свидетельствующих о несоответствии выводов антимонопольного органа фактическим обстоятельствам дела, не представлено доказательств, свидетельствующих об отсутствии нарушений прав и законных интересов третьих лиц и их ущемлением со стороны заявителя, не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что оспариваемое решение и предписание нарушают права и законные интересы ОАО «МРСК-Сибири» в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, при том, что устранять допущенные нарушения ОАО «МРСК-Сибири» обязано не только при исполнении предписания антимонопольного органа, но и при исполнении договора, общество должно совершить действия, направленные на соблюдение должностными лицами филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго - РЭС» порядка внесения корректных (достоверных) показаний приборов учета электроэнергии потребителей в программный комплекс ОАО «МРСК Сибири».

Довод заявителя о том, что некорректные показания за октябрь 2014 года по потребителям ФИО9, ФИО7, ФИО8 были исправлены филиалом, некорректные объемы ни ОАО «Кузбассэнергосбыт», ни потребителями не оплачивались, суд признает необоснованным, исходя из следующего.

Как следует из договора оказания услуг по передаче электроэнергии от 01.01.2007 № 2465, стороны являются взаимообязанными: ОАО «Кузбассэнергосбыт» обязано оплачивать сетевой организации услуги по передаче электроэнергии, а ОАО «МРСК Сибири» - приобретать и оплачивать электроэнергию в целях компенсации потерь в электрических сетях.

При этом объемы взаимных обязательств сторон зависят от объема полезного отпуска, определенного сторонами по итогам соответствующего расчетного месяца.

Таким образом, в случае включения показаний потребителей в полезный отпуск, данные объемы подлежат оплате гарантирующим поставщиком, в противном случае на данные объемы увеличивается размер потерь электроэнергии, подлежащих оплате сетевой организацией.

ОАО «МРСК Сибири» в качестве подтверждения исправления некорректных объемов в октябре 2014 г. по вышеуказанным гражданам-потребителям ссылается на письмо от 31.03.2015 № 1.4/03.3.1/1855-исх. Однако, во-первых в данном письме не указан объем урегулирования разногласий - в какой части филиал отказывается от оспариваемой величины полезного отпуска. Во-вторых, надлежащим подтверждением урегулирования разногласий между сторонами являются только надлежащим образом оформленные первичные учетные документы, которые в данном случае должны были быть оформлены со стороны заявителя, а именно: корректировочный счет-фактура за октябрь 2014г. на уменьшение объема оказания услуг по передаче электроэнергии, акт оказания услуг по передаче электроэнергии за октябрь 2014 г. с учетом корректировки, акт урегулирования разногласий по объему потерь за октябрь 2014г.

Как пояснили в судебном заседании представители третьего лица данные документы до настоящего времени в их адрес со стороны ОАО «МРСК Сибири» не поступали, суду данные документы также не представлены.

Кроме того, суд соглашается с доводом третьего лица о том, что с учетом признания сетевой организацией некорректности переданных показаний, а следовательно и их необоснованности включения в полезный отпуск, ОАО «МРСК Сибири» должно было оплатить данные объемы в составе потерь электроэнергии.

Однако, как утверждают представители третьего лица данные объемы до настоящего времени не оплачены со стороны заявителя, и кроме того, оспариваются заявителем в судебном порядке.

Доказательств обратного заявителем не представлено.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах суд не усматривает правовых оснований для удовлетворения заявленных требований ОАО «МРСК-Сибири».

Судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя согласно правилам статьи 110 АПК РФ.

При этом, в соответствии со статьей 104 АПК РФ, статьей 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, пунктом 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.03.1998 N 32 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства" заявителю следует возвратить из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 05.06.2015 №7291 (на сумму 6000 рублей) государственную пошлину в размере 3000 рублей, поскольку требование о признании недействительными решения антимонопольного органа и выданного на его основе предписания следует рассматривать как одно требование.

Руководствуясь статьями 104, 110, 167-170, 180, 181, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

После вступления решения в законную силу выдать заявителю справку на возврат из федерального бюджета 3000 (три тысячи) рублей излишне уплаченной государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке в месячный срок с даты принятия решения в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья Н.Н. Гатауллина