Гражданский кодекс часть 1

закрытое акционерное общество «Кемеровская Мобильная Связь» (далее – ЗАО «КМС») обратилось в арбитражный суд с требованием о признании недействительным предписания №39-05-18/1577 от 22.07.2011 г. Территориального управления Федеральной службы финансово-бюджетного надзора в Кемеровской области (далее – Территориальное управление).

Заявитель считает, что оспариваемое предписание не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы ЗАО «КМС», что нельзя считать законным и обоснованным предписание, возлагающее неопределенные обязанности. Предписание носит неконкретный характер. Предписание направлено в адрес двух компаний: ЗАО «КМС» и «Теле 2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В.», в тексте предписания не указано конкретное лицо, кому предписывается выполнить назначенное Территориальным управлением мероприятие. Имеется неопределенность в определении субъекта, обязанного осуществить зачисление денежных средств в размере 31 682 998,46 руб., не определено, кому конкретно и на чей расчетный счет необходимо совершить действия по зачислению денежных средств. Согласно пункту 2 части 1 статьи 19 Федерального закона от 10.12.2003 г. №173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон №173-ФЗ) резидент обязан обеспечить возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неоказанные услуги. Резидент может совершить действия по обеспечению возврата ранее уплаченных средств, но не может осуществить зачисление указанных средств, так как это действие не подконтрольно ему. Факт проведения операции по зачету и закрытию долга управляющей организации ЗАО «КМС» - московского представительства «Теле 2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В.» перед ЗАО «КМС» еще в 2009 г. подтверждается уведомлениями о зачете от управляющей организации от 10.03.2009 г. и от 08.05.2009 г. и прекращением обязательств в размере 20 000 000 руб. и 11 682 998,46 руб., соответственно, годовыми отчетами ЗАО «КМС» за 2009 и 2010 г., условиями дополнительного соглашения № 5 от 22.11.2010 г. Сделка не оспорена. 22.11.2010 г. - это дата подписания дополнительного соглашения о зачете обязательств к договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации от 01.05.2006 г, а не срок, к которому Общество было обязано обеспечить возврат денежных средств. По результатам взаимозачетов ущерб государству не причинен. Сам по себе факт невозврата резидентом ранее уплаченных нерезиденту денежных средств не может являться основанием для привлечения его к административной ответственности за нарушение правил о репатриации валютной выручки, поскольку для этого необходимо установить событие правонарушения, доказать вину резидента, причем соответствующая обязанность по доказыванию лежит на органах валютного контроля. Подробнее доводы изложены в заявлении.

Территориальное управление в отзыве и его представитель в судебном заседании с требованием не согласились. Доводы заявителя считают необоснованными, а предписание законным. Постановлением Территориального управления от 13.07.2011 г. №32-11/189 ЗАО «КМС» привлечено к административной ответственности по части 5 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за неисполнение обязанности по обеспечению возврата в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезиденту за не оказанные услуги, предусмотренной пунктом 2 части 1 статьи 19 Закона №173-ФЗ. По договору передачи полномочий единоличного органа управляющей организации б/н от 01.05.2006 г. законным представителем ЗАО «КМС» является нерезидент - управляющая организация «Теле 2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В.», имеющая право действовать без доверенности от имени общества. Предписанием от 22.07.2011 г. №39-05-18/1577 установлено требование о зачислении на счет ЗАО «КМС» в «Королевском банке Шотландии ЗАО» (уполномоченный банк, в котором открыт паспорт сделки по договору от 01.05.2006 г.) денежных средств в размере 31.682.998,46 руб., перечисленных нерезиденту за не оказанные услуги и не возвращенные на счет в уполномоченном банке. Полагают, что частью 2 статьи 19 Закона № 173-ФЗ установлен исчерпывающий перечень случаев, когда резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту Российской Федерации.

В связи с проведением зачета взаимные обязательства сторон были погашены по договору б/н от 01.05.2006 г. и следующим заключенным между сторонами договорам:

№КЕМ NSNOY от 30.12.2008 г. на предоставление прав использования программного обеспечения на сумму 10.966.400,0 рублей. Паспорт сделки №10120054/1680/0001/4/0, открыт 02.12.2010 г. в банке ЗАО «Креди Агриколъ Корпоративный и Инвестиционный Банк» (Московский филиал), №09030010/2594/0000/4/0 закрыт 25.11.2010 г. в банке «Королевский банк Шотландии ЗАО»;

№3/КЕМ от 01.10.2007 г. на сумму 1.238.011,47 руб. Паспорт сделки
№08100053/2594/0000/4/0 открыт в банке «Королевский банк Шотландии ЗАО»;

№ROS-СUS-55 от 01.08.2007 г. на предоставление услуг контактного центра на сумму 4.849.190,82 руб. Паспорт сделки №07110098/2594/0000/4/0 открыт в банке
«Королевский банк Шотландии ЗАО»;

№ ТОР-4/КЕМ от 01.04.2008 г. на оказание услуг сервисной поддержки третьего уровня абонентского обслуживания абонентов на сумму 563.480,71 руб. Паспорт сделки 08070002/2594/0000/4/0 открыт в банке «Королевский банк Шотландии ЗАО»;

№/КЕМ от 01.04.2005 г. на сумму 9.961.160,37 руб. Паспорт сделки №06010034/2594/0000/4/0 открыт в банке «Королевский банк Шотландии ЗАО»;

№07 от 23.05.2006 г. на использование товарного знака на сумму 35.287,00 руб.
Паспорт сделки №07040056/2594/0000/4/0 открыт в банке «Королевский банк Шотландии ЗАО»;

№ 23/05/05-КЕМ от 23.03.2005 г. на сумму 4.069.468,09 руб.

Подписанием дополнительного соглашения №5 от 22.11.2010 г. стороны прекратили денежные обязательства на общую сумму 31.682.998,46 руб. Из ведомости банковского контроля следует, что на дату 02.02.2009 г. платеж в размере 20.000.000 руб. в полном размере авансом не являлся; на дату 18.03.2009 г. у ЗАО «КМС» была переплата всего лишь в размере 12.416.024,99 руб. Поскольку сроки возврата нерезидентом излишне уплаченного аванса договором не установлены, а сам договор заключен на неопределенный срок, соответственно, до окончания исполнения обязательств по договору нерезидент обязан оказать услуги либо возвратить ЗАО «КМС» уплаченные денежные средства. ЗАО «КМС», в свою очередь, имело соответствующее право требования. Заявитель не представил доказательств, что до 22.11.2010 г. пытался представить в банк паспорта сделки документы, подтверждающие, проведение взаимозачета. За нарушение требований валютного законодательства действующим законодательством предусмотрено применение мер в соответствии с общепризнанными нормами международного права и в пределах, необходимых для эффективной защиты экономических интересов Российской Федерации. Подробнее доводы, с правовым обоснованием изложены в отзыве.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, суд установил следующее.

Между ЗАО «КМС» резидентом и нерезидентом «Теле 2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В.», Нидерланды заключен договор б/н от 01.05.2006 г. передачи полномочий единоличного органа управляющей организации, в соответствии с которым законным представителем ЗАО «КМС» является управляющая организация - «Теле 2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В.», имеющая право действовать без доверенности от имени общества. Общая сумма договором не определена. Дата завершения исполнения обязательств по договору 31.12.2013 г.

В уполномоченном банке «Королевский банк Шотландии ЗАО» открыт паспорт сделки №06090076/2594/0000/4/0.

С этим же нерезидентом «Теле 2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В.», Нидерланды ЗАО «КМС» также заключены следующие договоры:

№ 23/05/05-КЕМ от 23.03.2005 г. на сумму 4.069.468,09 руб.

Как утверждает заявитель, уведомлениями о зачете от управляющей организации от 10.03.2009 г. и от 08.05.2009 г. ЗАО «КМС» и «Теле 2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В.» в 2009 г. произведен зачет переплаты по договору б/н от 01.05.2006 г. передачи полномочий единоличного органа управляющей организации и договорам №КЕМ NSNOY от 30.12.2008 г. на предоставление прав использования программного обеспечения, №3/КЕМ от 01.10.2007 г., №ROS-СUS-55 от 01.08.2007 г. на предоставление услуг контактного центра, № ТОР-4/КЕМ от 01.04.2008 г., №/КЕМ от 01.04.2005 г., №07 от 23.05.2006 г. на использование товарного знака, № 23/05/05-КЕМ от 23.03.2005 г. в сумме 20 000 000 руб. и 11 682 998,46 руб., на общую сумму 31.682.998,46 руб.

Заместителем начальника отдела валютного контроля территориального управления в ходе проверки на основании пункта 69 раздела 1 плана контрольной работы Территориального управления на 2011 г., утвержденного руководителем Территориального управления 12.01.2011 г., в служебном помещении при рассмотрении документов, представленных ЗАО «КМС», по запросу №39-05-18/300 от 24.02.2011 г. установлено, что зачет обязательств между ЗАО «КМС» и «Теле 2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В.» на сумму 31.682.998,46 руб. произведен 22.11.2010 г. в нарушение действующего валютного законодательства.

Невыполнение ЗАО «КМС» предусмотренной законом обязанности послужило основанием для привлечения к административной ответственности и выдачи предписания №39-05-18/1577 от 22.07.2011 г.

Не согласившись с предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд.

Оспариваемое предписание выдано Территориальным управлением в соответствии с пунктом 5.14.7 Положения о территориальных органах Федеральной службы финансово-бюджетного надзора, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 11.07.2005 г. №89н, пунктом 5 Административного регламента Федеральной службы финансово-бюджетного надзора по исполнению государственной функции органа валютного контроля, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 06.11.2007 г. №98н.

Из материалов дела следует, что согласно договору б/н от 01.05.2006 г. передачи полномочий единоличного органа управляющей организации вознаграждение управляющей организации выплачивается обществом в течение пяти банковских дней с момента получения соответствующего счета путем перечисления денежных средств на расчетный счет управляющей организации (пункт 7.2).

В соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил, либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной из сторон.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 19 Закона № 173-ФЗ при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности.

Исследовав и оценив представленные доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил, что представленные заявителем доказательства в совокупности не подтверждают факт проведения зачета в 2009 г., наличия на по состоянию на 22.11.2010 г. задолженности перед ЗАО «КМС» на сумму 31.682.998,46 руб. по другим, заключенным с «Теле 2 Россия Интернешнл Селлулар Б.В.» договорам.

Частью 2 статьи 19 Закона № 173-ФЗ предусматриваются случаи проведения зачета встречных требований, при этом запрещено проведение взаимозачета, в результате которого происходит не зачисление денег за переданные товары на счет.

Таким образом, ЗАО «КМС» не исполнена обязанность по возврату валютной выручки на свой банковский счет. В данной части оспариваемое предписание является законным. Предписание адресовано ЗАО «КМС».

Вместе с тем, как правильно указал заявитель, резидент может совершить действия по обеспечению возврата ранее уплаченных средств, но не может осуществить зачисление указанных средств, так как это действие не подконтрольно ему. Таким образом, предписание не отвечает требованию исполнимости в части пункта III.

Кроме того, в предписание сделан вывод, что ЗАО «КМС», не обеспечив возврат в Российскую Федерацию денежных средств в размере 31.682.998,46 руб., уплаченных нерезиденту за неоказанные услуги, совершило административное правонарушение, ответственность за которое установлена частью 5 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Вместе с тем, порядок привлечения к административной ответственности определен Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, вынесенное по результатам рассмотрения административного дела постановление может быть обжаловано.

При таких обстоятельствах, суд признает оспариваемое предписание незаконным и подлежащим отмене частично.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Требование закрытого акционерного общества «Кемеровская Мобильная Связь» (ОГРН <***> ИНН <***>) удовлетворить частично.

Признать недействительным предписание №39-05-18/1577 от 22.07.2011 г. территориального управления Федеральной службы финансово-бюджетного надзора в Кемеровской области в части абзаца 4 пункта II, а именно: «С учетом изложенного, ЗАО «Кемеровская Мобильная Связь», не обеспечив возврат в Российскую Федерацию денежных средств в размере 31.682.998,46 рублей, уплаченных нерезиденту за неоказанные услуги, совершило административное правонарушение, ответственность за которое установлена ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ»; в части пункта III, а именно: «Зачислить в соответствии с требованием п.2 ч. 1 ст. 19 Федерального закона №173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» на свой счет в «Королевском банке Шотландии ЗАО» денежные средства в размере 31.682.998,46 рублей, перечисленные нерезиденту за неполученные услуги и не возращенные на счет в уполномоченном банке».

Взыскать 2000 руб. судебных расходов с территориального управления Федеральной службы финансово-бюджетного надзора в Кемеровской области, зарегистрированного по адресу: 650991, <...>; в пользу закрытого акционерного общества «Кемеровская Мобильная Связь», зарегистрированного по адресу: 650993, <...>.

Выдать исполнительный лист после вступления решения в законную силу.

Обеспечительные меры в виде приостановления действияпредписания руководителя территориального управления Федеральной службы финансово-бюджетного надзора в Кемеровской области № 39-05-18/1577 от 22.07.2011 г. отменить.

На решение может быть подана жалоба в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия.

Судья Ж.Г. Смычкова