Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания Гончаровой А.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Поляны», Кемеровская область – Кузбасс, город Киселевск (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Южно-Сибирскому межрегиональному Управлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования, Кемеровская область – Кузбасс, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании недействительным предписания от 16.04.2020 №НТВЗА-274-в

при участии:

от заявителя: ФИО1 – представитель по доверенности от 22.01.2020, удостоверение адвоката; Крупина Ю.Е. – представитель по доверенности от 15.09.2020 №30, паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО2 – представитель по доверенности от 04.08.2020 №61, паспорт

установил:

акционерное общество «Поляны» (далее – заявитель, АО «Поляны», общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предписания Южно-Сибирского межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (далее – заинтересованное лицо, Управление) от 16.04.2020 №НТВЗА-274-в.

Представители заявителя в судебном заседании поддержали заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, письменных пояснений №1, №2, №3. В обоснование требований ссылаются на неисполнимость предписания (в части пунктов 1, 9, 10), на недоказанность Управлением нарушений, указанных в пунктах 2-8, 10 оспариваемого предписания. Также считают, что Управлением нарушен порядок проведения внеплановой выездной проверки. Более подробно доводы изложены в заявлении, письменных пояснений №1, №2, №3.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании против требований заявителя возражала по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, объяснениях в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). Считает, что оспариваемое предписание является законным и исполнимым, не нарушает права и законные интересы заявителя. Порядок проведения внеплановой выездной проверки, по мнению Управления не нарушен. Более подробно доводы изложены в отзыве на заявление, объяснениях в порядке статьи 81 АПК РФ.

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, судом установлено следующее.

«16» апреля 2020 года на основании приказа Южно-Сибирского межрегионального управления Росприроднадзора от 10.03.2020 № 274-кн (в редакции приказа Южно-Сибирского межрегионального управления Росприроднадзора от 27.03.2020г. № 375-кн) была проведена внеплановая выездная проверка соблюдения требований законодательства в области охраны окружающей среды и природопользования в отношении АО «Поляны», о чем составлен Акт проверки № НТВЗА-274-в от 16.04.2020г. и выдано предписание об устранении выявленных нарушений обязательных требований № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. (далее по тексту - Предписание № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г.).

Проверка проводилась Управлением Федеральной службы по надзоров сфере природопользования (Росприроднадзора) по Кемеровской области Южно-Сибирским межрегиональным управлением Росприроднадзора (далее по тексту - административный орган, Управление) с целью контроля за устранением АО «Поляны» (далее по тексту - Общество, проверяемое лицо, Заявитель) нарушений, выполнение которых обязательно в соответствии с ранее выданным проверяемому лицу предписанием об устранении нарушений законодательства в области охраны окружающей среды и нарушений природоохранных требований от 09.09.2019 № НЗВАТ-404 (далее по тексту - Предписание от 09.09.2019г. № НЗВАТ-404), срок исполнения которого на момент проверки истек.

В ходе проверки административным органом выявлены факты невыполнения предписания от 09.09.2019 № НЗВАТ-404, и предписано устранить следующие нарушения, а именно:

В пункте 1 указано, что не соблюдаются требования проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны» в части обеспечения установленного уровня добычи в 2016-2018 годах, что является нарушением п.7 условий пользования недрами к лицензии КЕМ 13998 ТЭ.

В пункте 2 указано, что допущено загрязнение водоохранной зоны поверхностного водного объекта р. Тугай угольным шламом.

В пункте 3 указано, что Обществом не соблюдаются требования действующей проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди», разработанной в 2011 году ООО «Сибгеопроект» по отведению сточных вод в реку Акчурла с использованием очистных сооружений, что является нарушением п. 10 условий пользования недрами лицензии КЕМ 13998 ТЭ.

В пункте 4 указано, что отведение сточных вод осуществляется в р. Тугай в отсутствие очистных сооружений, предусмотренных действующей проектной документацией «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди», разработанной в 2011 году ООО «Сибгеопроект», которая получила положительное заключение государственной экологической экспертизы.

В пункте 5 указано, что допущена порча земель в результате нарушения правил обращения с отходами производства и потребления.

В пункте 6 указано, что Общество осуществляет деятельность по размещению вскрышной породы на объектах размещения отходов (внешний отвал № 1, внешний отвал № 2) в отсутствии проектной документации, получившей положительное заключение государственной экологической экспертизы.

В пункте 7 указано, что из анализа сведений календарного плана (графика) отсыпки отвалов (с учётом коэффициента разрыхления равного 1,25) в проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны» установлено превышение фактических показателей распределения вскрышных пород по годам эксплуатации плановым, что является нарушением п. 10 условий пользования недрами к лицензии КЕМ 3998 ТЭ.

В пункте 8 указано, что в ходе проверки обнаружен факт размещения вскрышной породы в районе разведочных линий Хр.л. и Хбис. Согласно пояснительной записке АО «Поляны» от 27.08.2019 г. № 478 в 4 квартале 2018 года в связи с необходимостью ликвидации незначительных провалов и проседаний данной территории с целью выравнивая площадки для горно-шахтного оборудования была использована вскрышная порода с ОГР АО «Поляны» в объёме 13,08 тыс.м³. В соответствии с проектной документацией «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны», разработанная ООО «Сибгеопроект» в 2011 году, положительное заключение Государственной экологической экспертизы №1258-Э от 20.10.2014 г. (в части объектов размещения отходов, связанных с размещение отходов) предусматривается формирование внешних отвалов №1,2,3 и внутренних отвалов №1,2. Таким образом, АО «Поляны» не соблюдаются требование технических проектов, что является нарушением п. 10 условий пользования недрами лицензии КЕМ 13998 ТЭ.

В пункте 9 указано, что Общество осуществило размещение вскрышной породы в объёме 13,08 тыс.м³ на объекте не внесённом в государственный реестр объектов размещения отходов.

В пункте 10 указано, рассчитать и произвести плату за размещение отходов вскрышных пород в объёме 13,08 тыс.м³ в отсутствии установленных лимитов на их размещение.

По результатам проверки Управлением Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзора) по Кемеровской области Южно-Сибирским межрегиональным управлением Росприроднадзора выдано Предписание № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г, которым АО «Поляны» предписано в следующие сроки устранить вышеперечисленные нарушения, а именно п.п. 1,3,4,6,7 Предписание № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. предусмотрен срок до 16.02.2021г., п.п.2,5,8,9,10 Предписания №НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. предусмотрен срок до 16.09.2020г.

Посчитав указанное выше предписание незаконным и нарушающим права и законные интересы заявителя, АО «Поляны» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьями 71, 162 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, заслушав и изучив доводы лиц, участвующих в деле, суд признает заявленные требования подлежащими удовлетворению в части в силу нижеследующего.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Обязанность государственного органа по доказыванию соответствия оспариваемых действий (бездействий) закону или иному нормативному правовому акту не освобождает заявителя от доказывания нарушения прав и законных интересов лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности оспариваемыми действиями (бездействиями).

Отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при их проведении регулируются положениями Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон N 294-ФЗ), согласно положениям статьи 17 которого контролирующие органы обязаны выдать предписание юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) об устранении нарушений, выявленных по результатам проведенной в его отношении проверки.

Предписание как ненормативный правовой акт, содержащий обязательные для исполнения требования властно-распорядительного характера, выносится только в случае установления при проведении контролирующим органом соответствующей проверки нарушений законодательства в целях их устранения; требования, изложенные в предписании, не могут быть взаимоисключающими, должны быть реально исполнимы, предписание должно содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю в целях прекращения и устранения выявленного нарушения, содержащиеся в предписании формулировки должны исключать возможность двоякого толкования, изложение должно быть кратким, четким, ясным, последовательным, доступным для понимания всеми лицами; оно не должно носить признаки формального выполнения требований.

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность (статья 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Предписание должно содержать конкретные выявленные нарушения с указанием сроков их устранения и (или) о проведении конкретных мероприятий по предотвращению выявленных нарушений, то есть требования предписания должны быть определенными, исполнимыми и конкретным.

В пункте 1 Предписания № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г., указано, что не соблюдаются требования проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны» в части обеспечения установленного уровня добычи в 2016-2018 годах, что является нарушением п. 7 условий пользования недрами к лицензии КЕМ 13998 ТЭ (нарушены требования п.п. 2, 10 ч.2 ст. 22 Закона РФ от 21.02.1995 № 2395-1 «О недрах», ст. 26 Федерального закона от 10.01.2002 № 7 «Об охране окружающей среды»).

Согласно п. 7 условий пользования недрами к актуализированной лицензии 2017года КЕМ 13998 ТЭ предусмотрено, что уровень добычи минерального сырья и сроки выхода на проектную мощность определяются техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых.

Правоотношения в сфере использования недр Российской Федерации регулирует Закон Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» (далее - Закон о недрах).

В соответствии со статьей 6 Закона о недрах к видам пользования недрами, в том числе, относится добыча полезных ископаемых.

В соответствии со статьей 11 Закона о недрах предоставление недр в пользование, в том числе предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов Российской Федерации, оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, определяющим основные условия пользования недрами.

Согласно пунктом 2 части 2 статьи 22 Закон о недрах пользователь недр обязан обеспечить соблюдение требований технических проектов, планов или схем развития горных работ, недопущение сверхнормативных потерь, разубоживания и выборочной отработки полезных ископаемых.

Согласно пункту 10 части 2 статьи 22 Закон о недрах пользователь недр обязан обеспечить выполнение условий, установленных лицензией или соглашением о разделе продукции, своевременное и правильное внесение платежей за пользование недрами.

Пунктом 1 статьи 26 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» предусмотрено, что нормативы допустимого изъятия компонентов природной среды - нормативы, установленные в соответствии с ограничениями объема их изъятия в целях сохранения природных и природноантропогенных объектов, обеспечения устойчивого функционирования естественных экологических систем и предотвращения их деградации.

Пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» предусмотрено, что нормативы допустимого изъятия компонентов природной среды и порядок их установления определяются законодательством о недрах, земельным, водным, лесным законодательством, законодательством о животном мире и иным законодательством в области охраны окружающей среды, природопользования и в соответствии с требованиями в области охраны окружающей среды, охраны и воспроизводства отдельных видов природных ресурсов, установленными настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в области охраны окружающей среды.

Суд считает, что указанный пункт предписания является заведомо невыполнимым ввиду того, что предписывает Обществу выполнение требований по проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны» в части обеспечения установленного уровня добычи, действие которой, в данной части, прекратилось в 2018 году на основании п. 2.11 протокола №189/18-стп от 18.09.2018 г., утверждённого ЦКР-ТПИ Роснедра г. Москва.

Вопреки доводам Управления на момент выдачи обжалуемого предписания действовала проектная документации «Технический проект отработки запасов открытым способом в границах участка недр «Поле шахты «Краснокаменская» Киселевского каменноугольного месторождения АО «Поляны» (ООО «СГП» 2019), согласованная протоколом заседания ЦКР-ТПИ Роснедра №101/19-стп от 11.06.2019.

Кроме того, из оспариваемого предписания невозможно установить, каким образом оно может быть исполнено.

Таким образом, требование, изложенное в пункте 1 оспариваемого предписания является неконкретным и неисполнимым, в связи с чем данный пункт предписания не может быть признан законным.

В пункте 2 предписания № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. указано, что заявителем допущено загрязнение водоохранной зоны поверхностного водного объекта р. Тугай угольным шламом (нарушены требования ч.1 ст. 55, ч.16 ст.65 Водного кодекса РФ от 03.06.2006 №74-ФЗ)

Часть 1 ст.55 Водного кодекса РФ от 03.06.2006 № 74-ФЗ предусматривает, что «Собственники водных объектов осуществляют мероприятия по охране водных объектов, предотвращению их загрязнения, засорения и истощения вод, а также меры по ликвидации последствий указанных явлений. Охрана водных объектов, находящихся в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, собственности муниципальных образований, осуществляется исполнительными органами государственной власти или органами местного самоуправления в пределах их полномочий в соответствии со статьями 24 - 27 настоящего Кодекса».

Суд соглашается с доводом заявителя о том, что ссылка на данный пункт нормативного документа не имеет основания, т.к. АО «Поляны» не является собственником водного объекта.

В акте проверки № НЗВАТ-404 от 09.09.2019 г. на стр. 9 указано, что водоохранная зона поверхностного водного объекта реки Тугай зашламована вследствие отсутствия сбора и отведения поверхностных сточных вод с технологической дороги. Процессуальные документы не содержат описания конкретного места выявленного правонарушения. В пределах лицензионного участка предприятия р. Тугай протекает на расстоянии 2,6км, имеет левобережную и правобережную водоохранные зоны. В акте проверки №НЗВАТ-404 от 09.09.2019 года указана одна точка с предполагаемым местом загрязнения почвы, а именно точка с координатами 54°02´00,3´´ с.ш. 86 °39´01,1´´ в.д.

Таким образом, место предполагаемого загрязнения почвы в акте осмотра территории надлежащим образом не установлено, ее координаты не зафиксированы. Факт наличия угольного шлама, отраженный в акте проверки № НТВЗАТ-274-в от 13.04.2020 г. был сделан только на основании визуального осмотра специалистом Управления, без привлечения специализированной лаборатории.

Согласно ч. 16 ст. 65 Водного кодекса РФ от 03.06.2006 №74-ФЗ предусматривает, что в границах водоохранных зон допускаются проектирование, строительство, реконструкция, ввод в эксплуатацию, эксплуатация хозяйственных и иных объектов при условии оборудования таких объектов сооружениями, обеспечивающими охрану водных объектов от загрязнения, засорения, заиления и истощения вод в соответствии с водным законодательством и законодательством в области охраны окружающей среды. Выбор типа сооружения, обеспечивающего охрану водного объекта от загрязнения, засорения, заиления и истощения вод, осуществляется с учетом необходимости соблюдения установленных в соответствии с законодательством в области охраны окружающей среды нормативов допустимых сбросов загрязняющих веществ, иных веществ и микроорганизмов.

Акционерным обществом «Поляны» в апреле 2020 года, в рамках проверки, по результатам которой был составлен Акт проверки № НТВЗА-274-в и выдано предписание об устранении выявленных нарушений обязательных требований № НТВЗА-274-в была предоставлена в адрес административного органа справка о принятых мерах по доведению качества сточных вод до требуемых нормативов. В указанной справке содержится информация о том, что в 4 квартале 2019 г. Заявителем произведен перенос технологической автодороги на 300 м от пос. Афонино к угольному складу АО «Поляны», в полном объеме выполнены работы по обустройству водосборных канав по всему периметру угольного склада и новой технологической дороги. Данные мероприятия позволяют в полном объеме исключить возможное загрязнение водоохранной зоны р. Тугай, на территории производственной площадки заявителя.

Доводом Управления о том, что что на выполнение этих работ должна быть проектная документация, имеющая положительное заключение ГЭЭ в соответствии с ФЗ «Об экологической экспертизе» отклоняется судом, поскольку статьей 11 ФЗ «Об экологической экспертизе» конкретно определено, какая проектная документация является объектом экологической экспертизы. Проектная документация на строительство системы ливневой канализации в данном перечне отсутствует.

Кроме того, в решении Киселёвского городского суда Кемеровской области от 24.01.2020г. по делу № 12-2/2020 об административном правонарушении по жалобе законного представителя юридического лица - АО «Поляны» на постановление по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст. 8.7. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, вступившего в законную силу 02.03.2020г. указано, что акт проверки № НЗВАТ-404 от 09.09.2019г. и постановление о назначении административного наказания не содержат доказательств, достоверно свидетельствующих о том, что загрязнение водоохранной зоны р. Тугай допущено по вине юридического лица.

Таким образом, суд считает, что данный пункт предписания не может быть признан законным, так как Общество приняло все необходимые меры по исполнению аналогичного пункта предписания № НЗВАТ-404 от 09.09.2019 г., выполнению требований ч.16 ст.65 Водного кодекса РФ от 03.06.2006 №74-ФЗ, а именно исключило возможный источник загрязнения водоохраной зоны, оборудовав новую технологическую дорогу, угольный склад и основную промплощадку водосборными канавами, тем самым обеспечив охрану водных объектов от загрязнения, засорения, заиления и истощения вод в соответствии с водным законодательством и законодательством в области охраны окружающей среды в зоне своей ответственности.

В пункте 3 Предписания № НТВЗА-274-в от 16.04.2020г. указано, что Обществом не соблюдаются требования действующей проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди», разработанной в 2011 году ООО «Сибгеопроект» по отведению сточных вод в реку Акчурла с использованием очистных сооружений, что является нарушением п.10 условий пользования недрами лицензии КЕМ 13998 ТЭ (нарушены требования п. 2 ч.2 ст.22 Закона РФ от 21.02.1992 №2395-1 «О недрах»).

В соответствии с пунктом 10 условий пользования недрами актуализированной лицензии КЕМ 13998 ТЭ 2017 года пользователь недр обязан выполнять установленные законодательством требования по охране недр и окружающей среды, безосному ведению работ, связанных с пользованием недрами.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 22 Закона о недрах пользователь недр обязан обеспечить соблюдение требований технических проектов, планов или схем развития горных работ, недопущение сверхнормативных потерь, разубоживания и выборочной отработки полезных ископаемых.

Как следует из материалов дела, во исполнение указанного пункта предписания Общество, в рамках проверки, проводимой в 2020 г, предоставило проектную документацию «Технический проект разработки Киселевского каменноугольного месторождения. Отработка запасов каменного угля открытым способом участка недр «Поле шахты Краснокаменская» АО «Поляны», 2018 год, которая, как и проектная документация «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди», разработанная в 2011 году является действующей документацией Общества на основании протокола №189/18-стп от 18.09.2018г., выданного ЦКР-ТПИ Роснедра г. Москва.

Согласно тому 8.1 ООС проектной документации «Технический проект разработки Киселевского каменноугольного месторождения. Отработка запасов каменного угля открытым способом участка недр «Поле шахты Краснокаменская» АО «Поляны» (2018 год) (далее по тексту - проект 2018г.), отведение сточных вод предусмотрено в р. Тугай. Также данным проектом предусмотрены очистные сооружения карьерных, шахтных и ливневых вод, состоящих из водосборника V=1000 м³, водоема № 1, водоема № 2, перепускных стальных трубопроводов, сбросного трубопровода стального длиной 190 метров, сбросной траншеей.

Отведение сточных вод в р. Тугай предусмотрено проектом 2018г. на основании имеющейся у Общества разрешительной документации в сфере водопользования, а именно:

1.1. Решением о предоставлении водного объекта в пользование№ 0560/РРТ/Сс-12.2014 от 30.12.2014 г., выданным Департаментом природных ресурсов и экологии Кемеровской области;

2. Решением о предоставлении водного объекта в пользование № 1095/РРТ/Сс-12.2019 от 10.12.2019 г., выданным Департаментом природных ресурсов и экологии Кемеровской области;

3. Схемой систем водопотребления и водоотведения сточных вод в реку Тугай, разработанной ООО «Экология Сибири» и согласованной отделом водных ресурсов по Кемеровской области;

4. Нормативами допустимого сброса загрязняющих веществ в водный объект, утвержденными Приказом Федерального агентства водных ресурсов Верхне-Обским бассейновым водным управлением от 24.06.2015г. № 106-пр «Об утверждении нормативов допустимых сбросов веществ и микроорганизмов» и согласованными в установленном законом порядке со следующими организациями:

- Верхнеобским территориальным управлением Федерального агентства по рыболовству;

-Департаментом Федеральной службы по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды по Сибирскому Федеральному округу;

-Управлением федеральной службы по надзору в сфере природопользования по Кемеровской области;

-Управлением Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области.

5. Разрешение на сброс загрязняющих веществ в окружающую среду (водные объекты) № 2/1вода/Кис от 31.07.2015г., выданное Федеральной службой по надзору в сфере природопользования Управлением Росприроднадзора по КО.

В ходе осмотра территории, проводимого в рамках проверки в апреле 2020г., в по результатам которой составлен акт проверки № НТВЗА-274-в от 16.04.2020г. и выдано Предписание № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. должностным лицом не производился осмотр очистных сооружений, в результате чего, в акте проверки № НТВЗА-274-в от 16.04.2020 г. на стр. 8 сделан неверный вывод об их отсутствии, хотя в Акте проверки № НЗВАТ-404 от 09.09.2019 года на стр. 7-8 отражается факт наличия очистных сооружений для отведения очищенных вод в р. Тугай.

Ссылка в акте проверки № НТВЗА-274-в от 16.04.2020 года (стр. 8) на отсутствие согласования Федеральным агентством по недропользованию проектной документации «Технический проект разработки Киселевского каменноугольного месторождения. Отработка запасов каменного угля открытым способом участка недр «Поле шахты Краснокаменская» АО «Поляны», не может быть признана обоснованной, так как в рамках проверки представлялся утвержденный председателем ЦКР-ТПИ Роснедра протокол ЦКР-ТПИ Роснедра №189/18-стп от 18.09.2018 г. о согласовании проектной документации. Том 8.1 ООС проектной документации «Технический проект разработки Киселевского каменноугольного месторождения. Отработка запасов каменного угля открытым способом участка недр «Поле шахты Краснокаменская» АО «Поляны» (2018 год) является неотъемлемой частью технического проекта.

Довод Управления о том, что пункт 3 предписания №НТВЗАТ-404 от 09.09.2019 является невыполненным по причине отсутствия согласования Федеральным агентством по недропользованию или его территориальными органами проектной документации «Технический проект разработки Киселевского каменноугольного месторождения. Отработка запасов каменного угля открытым способом участка недр «Поле шахты Краснокаменская» отклоняется судом на основании следующего.

В рамках проверки 2020 года Обществом представлялся утверждённый председателем ЦКР-ТПИ Роснедра протокол ЦКР-ТПИ Роснедра №189/18-стп от 18.09.2018 о согласовании данной проектной документации. Предоставление данного документа подтверждено на стр. 18 акта проверки №НТВЗА-274-в от 16.04.2020 г.

На основании изложенного и имеющихся документов, оформленных в соответствии с действующим законодательством РФ, можно сделать вывод о том, что Обществом соблюдаются требования, предусмотренные п. 2 ч.2 ст.22 Закона РФ от 21.02.1992г. № 2395-1 «О недрах».

Таким образом, является правильным довод заявителя о недоказанности нарушения, отраженного в пункте 3 предписания.

В пункте 4 Предписания № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. указано, что Обществом отведение сточных вод осуществляется в р. Тугай в отсутствие очистных сооружений, предусмотренных действующей проектной документацией «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди», разработанной в 2011 году ООО «Сибгеопроект», которая получила положительное заключение государственной экологической экспертизы (нарушено требование п. 4 ст. 27 Федеральный закон от 23.11.1995 № 174-ФЗ «Об экологической экспертизе»).

Согласно пунктом 4 статьи 27 Федерального закона от 23.11.1995 № 174-ФЗ «Об экологической экспертизе» заказчики документации, подлежащей экологической экспертизе, обязаны: осуществлять намечаемую хозяйственную и иную деятельность в соответствии с документацией, получившей положительное заключение Государственной экологической экспертизы.

Решением Киселевского городского суда Кемеровской области по делу № 12-4/2020 об административном правонарушении, предусмотренного ч.2 ст. 8.4 Кодекса Российской Федерации об административном правонарушении от 23.01.2020 г., вступившим в законную силу 11.02.2020 г., установлено, что отведение сточных вод в р. Тугай при отсутствии очистных сооружений предусмотренных проектной документацией «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди», разработанной в 2011 году ООО «Сибгеопроект», которая получила положительное заключение государственной экологической экспертизы, не свидетельствует о нарушении, поскольку наличие каких-либо очистных сооружений на водотоке р. Тугай данной проектной документацией не предусмотрено.

При этом, отведение сточных вод в р. Тугай предусмотрено действующей проектной документации: «Технический проект разработки Киселевского каменноугольного месторождения. Отработка запасов каменного угля открытым способом участка недр «Поле шахты Краснокаменская» АО «Поляны», (2018 год) и осуществляется на основании полного пакета разрешительной документации в области водопользования с использованием очистных сооружений.

Как установлено судом и следует из материалов дела, в ходе осмотра территории в рамках проверки, по результатам которой выдано Предписание №НТВЗА-274-в от 16.04.2020 должностным лицом осмотр очистных сооружений не производился, и как следствие этого, в акте проверки № НТВЗА-274-в от 16.04.2020г. необоснованно сделан вывод об отсутствии очистных сооружений.

Обязанность Общества осуществлять водоотведение в соответствии с проектной документацией «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди», разработанной в 2011 году ООО «Сибгеопроект», получившей положительное заключение экологической экспертизы не возникает, следовательно, является необоснованной, т.к. объектом экологической экспертизы проектной документации являлись объекты размещения отходов согласно Федерального закона от 23.11.1995 № 174-ФЗ «Об экологической экспертизе», что также отражено в приказе Управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзора) по Кемеровской области от 20.10.2014г. №1258-Э «Об утверждении заключения экспертной комиссии государственной экологической экспертизы по объекту: проектная документация «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны» (в части объектов, связанных с размещением отходов)».

Таким образом, является правильным довод заявителя о недоказанности нарушения, отраженного в пункте 4 предписания.

В пункте 5 Предписания № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. указано, что допущена порча земель в результате нарушения правил обращения с отходами производства и потребления (нарушены требования п.1 ч.2 ст. 51 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» п.2 ч. 2 ст. 13 Земельного кодекса РФ от 25.10.2001 №136-Ф3).

Согласно п.1 ч.2 ст. 51 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» запрещается сброс отходов производства и потребления, в том числе радиоактивных отходов, в поверхностные и подземные водные объекты, на водосборные площади, в недра и на почву.

Пункт 2 ч. 2 ст. 13 Земельного кодекса РФ от 25.10.2001 №136-Ф3 гласит «В целях охраны земель собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы и арендаторы земельных участков обязаны проводить мероприятия по защите земель от водной и ветровой эрозии, селей, подтопления, заболачивания, вторичного засоления, иссушения, уплотнения, загрязнения химическими веществами, в том числе радиоактивными, иными веществами и микроорганизмами, загрязнения отходами производства и потребления и другого негативного воздействия».

Ссылка на указанную норму права является необоснованной, в связи с тем, что АО «Поляны» не является ни собственником, ни землепользователем, ни землевладельцем, ни арендатором земельного участка с предполагаемым местом порчи.

Довод Управления о том, что земельный участок, на котором установлено нарушение, используется Обществом на основании договора аренды, и то, что Обществом не предоставлены документы, подтверждающие, что АО «Поляны» приняли от ОАО «Шахта «Краснокаменская» земельный участок с данными нарушениями признается судом несостоятельным.

Кроме того, указанный пункт предписания не имеет конкретного описания выявленного нарушения, подтвержденного процессуальными документами (акт проверки, акт осмотра территории предприятия, документы по фиксации специальными техническими средствами административного правонарушения), содержащими информацию о месте, событии правонарушения.

Управление предъявляет требование к состоянию почвы водоохранной зоны р. Тугай, не обозначая конкретное место выявленного правонарушения (место порчи земель обозначено одной точкой с координатами 54°02´00,3´´ с.ш. 86 °39´01,1´´ в.д.).

На лицензионном участке АО «Поляны» длина реки Тугай 2,6км, у нее имеется 100 м водоохранная зона на левом и правом берегах. Кроме того, в связи с тем, что административным органом четко не определено место совершения административного правонарушения, следовательно, установить место нарушения, выявленного в ходе проведения проверки, по результатам которой выдано Предписание № НТВЗА-274-в от 16.04.2020г. не представляется возможным.

Согласно решению администрации Кемеровской области на право пользования водным объектом зона ответственности АО «Поляны» по водоохранной зоне занимает территорию на 500м выше и на 500м ниже места сброса сточных вод.

Определение места совершения административного правонарушения и его конкретное описание имеет важное практическое значение. Точное установление и необходимая детализация этого параметра позволяет идентифицировать противоправное деяние в системе пространственных и временных координат, обосновать возможность и объем работ для исполнения Предписания № НТВЗА-274-в от 16.04.2020г., а также ранее выданного Предписания № НЗВАТ-404 от 09.09.2019г.

В процессуальных документах должны указываться границы участка территории загрязнения почвы, общая площадь, кадастровый номер земельного участка на котором административным органом выявлено загрязнение.

До получения лицензии на право добычи каменного угля и приобретения имущества АООТ «Шахта Краснокаменская» в 2006 году, в течение 80 лет на данном горном отводе осуществляла производственную деятельность шахта Краснокаменская, что не исключает влияния ее производственной деятельности на поверхность водоохранной зоны р. Тугай.

Управление в процессуальных документах не рассматривает фактор совершения правонарушения другим лицом, а также принятие Обществом всех зависящих от него мер для исполнения Предписания № НТВЗА-274-в от 16.04.2020г., а также ранее выданного Предписания № НЗВАТ-404 от 09.09.2019г. (строительство системы сбора ливневых и дождевых стоков).

Кроме того, Обществом в 2020г. разработан Проект производства работ ливневой канализации основной промплощадки и в соответствии с указанным проектом в период с сентября 2019г. по апрель 2020г. было осуществлено строительство системы ливневой канализации основной промплощадки АО «Поляны». Построено 1,5 км водосборных канав, засыпана потенциально плодородным слоем почвы левобережная водоохранная зона р. Тугай на расстоянии 500 м ниже точки сброса сточных вод (т.к. зона ответственности АО «Поляна», определена Департаментом природных ресурсов и экологии Кемеровской области согласно решению на право пользования водным объектом). Информация о проведенных мероприятиях была направлена в адрес Южно-Сибирского Межрегионального управления Росприроднадзора.

В акте проверки от 09.09.2019 г. №НЗВАТ-404 не указано - при обращении с каким конкретно видом отходов была допущена порча земель и в чем она выразилась, а также не уточняется конкретный вид отхода.

В протоколе токсикологического анализа пробы отхода № Н-0(Т)-58.19 от 19.08.2019 г., на который ссылается должностное лицо в акте проверки №НЗВАТ-404 от 09.09.2019 года, указано, что согласно результатам исследования отхода, отобранного на предполагаемом месте загрязнения, данный «отход может быть отнесён к V классу опасности» «Отходы добычи и обогащения угля».

Согласно федеральному классификационному каталогу отходов к отходам добычи и обогащения угля относится порядка 15 видов отходов V класса опасности. Согласно утверждённым нормативам образования и размещения отходов к отходам, относящимся к деятельности АО «Поляны» следует выделить и отнести два вида: вскрышные породы в смеси практически неопасные и осадок механической очистки смеси шахтных, карьерных и ливневых вод. На участке, где были отобраны пробы отхода, наличие вскрышной породы или осадка очистки шахтных, карьерных и ливневых вод не зафиксировано и не могло иметь место в силу технологической логистики производственного процесса.

На основании вышеизложенного, данный пункт предписания является не обоснованным и заведомо невыполнимым ввиду того, что из анализа актов проверок № НЗВАТ-404 от 09.09.2019 года и № НТВЗА-274-в от 16.04.2020 года не усматривается, при обращении с каким именно видом отходов была допущенапорча земель в точке с координатами 54°02´00,3´´ с.ш. 86 °39´01,1´´ в.д.

Кроме того, в соответствии с п. 3.1. ГОСТ 17.4.4.02-84 точечные пробы отбирают на пробной площадке из одного или нескольких слоев или горизонтов методом конверта, по диагонали или любым другим способом с таким расчетом, чтобы каждая проба представляла собой часть почвы, типичной для генетических горизонтов или слоев данного типа почвы. Количество точечных проб должно соответствовать ГОСТ 17.4.3.01-83.

Точечные пробы отбирают ножом или шпателем из прикопок или почвенным буром.

В соответствии с п. 3.2. ГОСТ 17.4.4.02-84 объединенную пробу составляют путем смешивания точечных проб, отобранных на одной пробной площадке.

В соответствии с п. 3.3. ГОСТ 17.4.4.02-84 для химического анализа объединенную пробу составляют не менее чем из пяти точечных проб, взятых с одной пробной площадки. Масса объединенной пробы должна быть не менее 1 кг.

В соответствии с п. 3.3.1. При отборе точечных проб и составлении объединенной пробы должна быть исключена возможность повторного загрязнения.

Точечные пробы почвы, предназначенные для определения тяжелых металлов, отбирают инструментом, не содержащим металлов. Перед отбором точечных проб стенку прикопки или поверхность керна следует зачистить ножом из полиэтилена или полистирола, или пластмассовым шпателем.

В соответствии с п. 3.6 ГОСТ 17.4.4.02-84 все объединенные пробы должны быть зарегистрированы в журнале и пронумерованы. На каждую пробу должен быть заполнен сопроводительный талон в соответствии с приложением 3.

Пунктом 7 ГОСТ 17.4.3.01-83 предусмотрено, что в зависимости от цели исследования размер пробной площадки, количество и вид пробы должны соответствовать указанным в таблице. В частности для определения содержания в почве химических веществ для неоднородного почвенного покрова размер пробной площадки составляет от 0,5 до 1 га, количество проб - не менее одной объединенной пробы. Для определения физических свойств и структуры почвы количество проб должно быть от 3 до 5 точечных проб на один почвенный горизонт, размер пробной пробной площадки для неоднородного почвенного покрова от 0,5 до 1 га.

В связи с тем, что в материалах административного расследования по результатам проверки 2019г. отсутствует акт отбора проб, в котором должны содержатся сведения о том, в какую емкость были отобраны пробы для исследования, данные о глубине отбора пробы, размер пробной площадки, информация о массе проб, а также информация о том, какой вид пробы взят - точечная проба либо объединенная, а также информация о том, кто присутствовал на отборе проб.

Из протоколов анализа проб, имеющихся в материалах дела не представляется возможным установить указанную выше информацию, и как следствие, невозможно установить соблюдение требований ГОСТов 17.4.3.01-83, 17.4.4.02-84 при отборе проб, использованных для исследования.

Кроме того, из протоколов анализов, содержащихся в материалах дела в качестве доказательства, предоставленного в рамках проверки 2019г. усматривается, что проба была отобрана ведущими инженерами ЦЛАТИ по Кемеровской области, без участия должностного лица, а также представителя юридического лица, в отношении которого проводилась проверка.

В рамках проведения проверки в 2020г., по результатам которой составлен акт проверки № НТВЗА-274-в от 16.04.2020г. и выдано Предписание № НТВЗА-274-в от 16.04.2020г. государственным органом отбора проб не производился.

Таким образом, суд приходит к выводу о недоказанности Управлением нарушения, отраженного в пункте 5 предписания.

В пункте 6 Предписания № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. указано, что Общество осуществляет деятельность по размещению вскрышной породы на объектах размещения отходов (внешний отвал №1, внешний отвал №2) в отсутствии проектной документации, получившей положительное заключение государственной экологической экспертизы (нарушены требования ст. 3 Федерального закона от 23.11.1995 № 174-ФЗ «Об экологической экспертизе»).

Согласно ст. 3 Федерального закона от 23.11.1995 № 174-ФЗ «Об экологической экспертизе» экологическая экспертиза основывается на принципах обязательности проведения государственной экологической экспертизы до принятия решений о реализации объекта экологической экспертизы.

В рамках внеплановой выездной проверки, проведенной на основании приказа Федеральной службы по надзору в сфере природопользования Южно-Сибирского межрегионального Управления № 274-кн от 10.03.2020г. Обществом предоставлена информация о фактическом распределении вскрышной породы за 2019г. относительно плана (графика) отсыпки отвалов проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны».

Фактическое размещение вскрышной породы осуществляется на внешнем отвале №1 и внешнем отвале №2 на основании проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны», разработанной и утвержденной в 2011 г., получившей положительное заключение ГЭЭ в части объектов размещения отходов, что подтверждается приказом Руководителя Управления Росприроднадзора по Кемеровской области №1258-3 от 20.10.2014 г.

Следовательно, вывод государственного органа о том, что Общество с момента выдачи предписания, т.е. с 09.09.2019 г. по 09.03.2020 г. (т.е. дату устранения нарушений, отраженных в Предписании № НЗВАТ-404 от 09.09.2019 года) осуществляет деятельность по размещению вскрышной породы на объектах размещения отходов (внешний отвал №1, внешний отвал №2) в отсутствии проектной документации получившей положительное заключение государственной экологической экспертизы является необоснованным и несостоятельным.

Кроме того, согласно п. 7.5. ст. 11 ФЗ №174 «Об экологической экспертизе» экологической экспертизе подлежит «проектная документация объектов капитального строительства, относящихся в соответствии с законодательством в области охраны окружающей среды к объектам I категории, за исключением проектной документации буровых скважин, создаваемых на земельном участке, предоставленном пользователю недр и необходимом для регионального геологического изучения, геологического изучения, разведки и добычи нефти и природного газа, а также за исключением проектной документации объектов капитального строительства, предполагаемых к строительству, реконструкции в пределах одного или нескольких земельных участков, на которых расположен объект I категории, если это не повлечет за собой изменения, в том числе в соответствии с проектной документацией на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, областей применения наилучших доступных технологий, качественных и (или) количественных характеристик загрязняющих веществ, поступающих в окружающую среду, образуемых и (или) размещаемых отходов.

В подтверждение отсутствия необходимости проведения государственной экологической экспертизы проектной документации 2018г., обществом представлены статистические отчеты 2-тп (воздух) «Сведения об охране атмосферного воздуха» и 2-тп(отходы) «Сведения об образовании, обработке, утилизации, обезвреживании, размещении отходов производства и потребления» за 2019год», согласно которым качественные и количественные характеристики загрязняющих веществ, поступающих в окружающую среду, образуемых и размещаемых отходов соответствуют нормативам предельно-допустимых выбросов в атмосферу и нормативам на образование и лимитам на размещение отходов. Данные отчеты принимаются Южно-Сибирским межрегиональным управлением Росприроднадзора, о чем имеются соответствующие отметки на отчетных документах.

Доказательств превышения нормативов ПДВ или лимитов на размещение отходов Управлением в ходе проверки не установлено и суду не предоставлено, соответственно не обосновано требование проведения государственной экологической экспертизы действующей проектной документации.

Таким образом, суд приходит к выводу о недоказанности Управлением нарушения, отраженного в пункте 6 предписания.

В пункте 7 Предписания № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. указано, что из анализа сведений календарного плана (графика) отсыпки отвалов (с учетом коэффициента разрыхления равного 1,25) в проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны» установлено превышение фактических показателей распределения вскрышных пород по годам эксплуатации плановым, что является нарушением п. 10 условий пользования недрами к лицензии КЕМ 13998 ТЭ (нарушены требования п. 2 ч. 2 ст. 22 Закона РФ «О недрах»).

В рамках проверки государственному органу Обществом предоставлена информация о фактическом распределении вскрышной породы за 2019 год относительно плана отсыпки отвалов проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны», разработанной и утвержденной в 2011г., а также получившей положительное заключении государственной экологической экспертизы, в которой указано, что превышение фактического распределения вскрышной породы за 2019 год отсутствует.

Из акта проверки от 16.04.2020 г. №НТВЗА-274-в (стр. 12-13) следует, что определение объемов распределения вскрышной породы должностным лицом применялось в сравнении с календарным планом отсыпки отвалов, предусмотренным проектной документацией «Технический проект разработки Киселевского каменноугольного месторождения. Отработка запасов каменного угля открытым способом участка недр «Поле шахты «Краснокаменская», разработанной в 2018 году АО «НПЦ «Эталон», однако в предписании №НЗВАТ-404 от 09.09.2019г. должностное лицо, проводившее проверку ссылается на проектную документацию «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны», разработанную в 2011 г.

Следовательно, не обоснован вывод заинтересованного лица о том, что нарушение, отраженное в пункте № 18 предписания № НЗВАТ-404 от 09.09.2019 г. не устранено, т.к. в предписании речь идет о проектной документации «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны» разработанная в 2011г., которая является действующей документацией АО «Поляны».

Таким образом, суд считает, что данный пункт предписания не может быть признан законным.

В пункте 8 Предписания № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. указано, что в ходе проверки обнаружен факт размещения вскрышной породы в районе разведочных линий Хр.л. и Хбис. Согласно пояснительной записке АО «Поляны» от 27.08.2019 г. № 478 в 4 квартале 2018 года в связи с необходимостью ликвидации незначительных провалов и проседаний данной территории с целью выравнивая площадки для горно-шахтного оборудования была использована вскрышная порода с ОГР АО «Поляны» в объёме 13,08 тыс.м³. В соответствии с проектной документацией «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны», разработанная ООО «Сибгеопроект» в 2011 году, положительное заключение Государственной экологической экспертизы № 1258-Э от 20.10.2014 г. (в части объектов размещения отходов, связанных с размещение отходов) предусматривается формирование внешних отвалов №1,2,3 и внутренних отвалов №1,2. Таким образом, АО «Поляны» не соблюдаются требование технических проектов, что является нарушением п. 10 условий пользования недрами лицензии КЕМ 13998 ТЭ (нарушены требования п. 2 ч. 2 ст. 22 Закона РФ «О недрах» № 2395-1).

Как следует из материалов дела, АО «Поляны» осуществляет производственную деятельность по добыче угля открытым способом на лицензионном участке консервируемой шахты «Краснокаменская», которая до 2006 г. осуществляла добычу каменного угля подземным способом.

В настоящее время АО «Поляны», кроме ведения открытых горных работ осуществляет консервацию горных выработок шахты «Краснокаменская» по проекту «Технического проекта консервации подземных горных выработок шахты «Краснокаменская» в границах лицензии КЕМ 13998 ТЭ». Согласно данной проектной документации Общество осуществляет консервацию следующих объектов: скиповой ствол, клетевой ствол, центральный вентиляционный ствол, вентиляционно-закладочный ствол, восточный вентиляционный ствол (стр.45,46 проекта). Законсервированные выработки шахты «Краснокаменская» будут вскрыты открытыми горными работами второй очереди (стр. 21 проекта).

АО «Поляны» работая на территории, нарушенной производственной деятельностью шахты Краснокаменская осуществляет не только консервацию вышеперечисленных объектов, но и ликвидацию мелких горных выработок, деформации и провалов поверхности в соответствии с РД 07-291-99 «Инструкция о порядке ведения работ по ликвидации и консервации опасных производственных объектов, связанных с пользованием недрами» и «Правилами безопасности в угольных шахтах», которые являются обязательными для всех организаций не зависимо от их организационно-правовых форм и форм собственности на территории РФ.

Согласно разделу 5.5.1 (стр.64-66) «Прогноз возможных зон развития опасных деформаций земной поверхности на период консервации шахты» проектной документации «Технический проект консервации подземных горных выработок шахты «Краснокаменская» в границах лицензии КЕМ 13998 ТЭ» на момент разработки проектной документации, а именно в 2017 году на всей подработанной площади земной поверхности, за исключением выделенных провалоопасных зон в количестве 46 шт., процесс сдвижения оценивается закончившимся.

Однако, согласно разделу 2 (стр. 16) «Геологическое строение и горногеологические условия консервируемого предприятия и сведения о запасах» той же проектной документации отмечается, что помимо крупных нарушений на шахтном поле установлено более 200 мелких разрывных нарушений с амплитудой смещения от 20 до 100 м. В свою очередь эти нарушения сопровождаются большим количеством мелких нарушений с амплитудой смещений от 1м до нескольких метров. Проектной документацией (стр. 65) не исключено, что провалы над вскрывающими выработками, ликвидированными шахтой Краснокаменской путем их неполной засыпки породой возможны.

Ранее, для ликвидации вертикальных выработок, выходящих на поверхность, использовалась вскрышная порода (стр.65 проекта) с участка открытых горных работ, что соответствует состоянию рассматриваемой территории.

25 сентября 2018 года маркшейдерской службой АО «Поляны», зафиксирован факт проседания поверхности промплощадки горно-шахтного оборудования, о чем имеется запись в журнале маркшейдерского учета опасных зон.

Согласно представленной к проверке 2019 года маркшейдерской документации (план горных работ гор.+ 256 от 26.01.1970г. по пл. Горелому Восточное крыло антиклиналь N, плана поверхности шахты Краснокаменская 1999года, геологических разрезов по 10,11 р.л.) территория под промплощадкой была отработана шахтой Краснокаменской подземными и открытыми горными работами, после чего засыпана вскрышной породой для изоляции отработанных участков недр.

Согласно п.82, п. 88 Федеральных норм и правил в области промышленной безопасности «Правила безопасности при разработке угольных месторождений открытым способом» при выявлении участка опасной зоны специалистами маркшейдерской и геологической службы под руководством технического руководителя (главного инженера) разрабатываются проект для ликвидации опасных зон.

После выявления проседания поверхности промплощадки, руководствуясь требованиями «Федеральные нормы и правила в области промышленной безопасности «Правила безопасности в угольных шахтах» 2017г., технической службой АО «Поляны» был выполнен проект производства работ по ликвидации деформаций дневной поверхности (просадки) вызванных отработкой запасов подземным способом с использованием вскрышной породы в объёме 13,08 тыс.м³.

Законность использования вскрышной породы для ликвидации провалов, горных выработок устанавливается ч.11 ст.12 Федерального закона от 24.06.1998г. «Об отходах производства и потребления», согласно которой при ликвидации горных выработок могут использоваться вскрышные и вмещающие горные породы в соответствии с проектом ликвидации горных выработок, п.44 РД 07-291-99 «Инструкция о порядке ведения работ по ликвидации и консервации опасных производственных объектов, связанных с пользованием недрами», лицензией КЕМ 13998 ТЭ, п. 5.8.10 информационно-технического справочника по наилучшим доступным технологиям ИТС 16-2016.

Согласно ст.1 Федерального закона от 24.06.1998г. «Об отходах производства и потребления»:

утилизация отходов - использование отходов для производства товаров (продукции), выполнения работ, оказания услуг, включая повторное применение отходов, в том числе повторное применение отходов по прямому назначению (рециклинг), их возврат в производственный цикл после соответствующей подготовки (регенерация), извлечение полезных компонентов для их повторного применения (рекуперация), а также использование твердых коммунальных отходов в качестве возобновляемого источника энергии (вторичных энергетических ресурсов) после извлечения из них полезных компонентов на объектах обработки, соответствующих требованиям, предусмотренным пунктом 3 статьи 10 настоящего Федерального закона (энергетическая утилизация).

АО «Поляны» использовало вскрышную породу для ликвидации опасной зоны, планировки промплощадки для размещения горно-шахтного оборудования, а значит, использовало породу для выполнения работ, что соответствует ст. 1 Федерального закона от 24.06.1998г. №89 «Об отходах производства и потребления».

Согласно ст. 1 Федерального закона от 24.06.1998г. №89 «Об отходах производства и потребления» размещение отходов - хранение и захоронение отходов; хранение отходов - складирование отходов в специализированных объектах сроком более чем одиннадцать месяцев в целях утилизации, обезвреживания, захоронения.

Согласно акту проверки № НТВЗА-274-в от 16.04.2020 году должностным лицом констатируется, что размещение породы, т.е. ее складирование более 11 месяцев взято из анализа планов развития горных работ (графический материал) на 2017-2019 г.г.

Утверждение, что вскрышная порода в объёме 13,08 тыс. м складировалась более 11 месяцев, а значит - размещалась, является необоснованным, т.к. использование графических материалов ПРГР на 2017-2019 г.г. некорректно в связи с тем, что на графических материалах 2017-2019 г.г. отсутствуют изменения высотных отметок поверхности промплощадки, соответственно вычислить из данных материалов нахождение вскрышной породы более 11 месяцев в объёме 13,08 тыс. м³невозможно, помесячные планы движения поверхности Управлением не испрашивались, технические средства для определения высотных отметок в рамках проверки не применялись. Согласно пояснительной записке АО «Поляны» от 27.08.2019г. № 478 вскрышная порода на промплощадку завезена в 4 квартале 2018 года, в то время как должностным лицом не установлена и не опровергнута дата завоза вскрышной породы. Данная информация является существенным фактором для определения срока и цели нахождения вскрышной породы.

При рассмотрении административного материала, подготовленного в рамках проведенной проверки в 2019г., должностное лицо, проводящее проверку, отклонило возражения Общества, изложенные в пояснительной записке по следующим основаниям.

Действующая проектная документация Общества «Отработка запасов угля открытым способом в границах первой очереди ОАО «Поляны» и результаты инженерных изысканий», на которую получено положительное заключение государственной экологической экспертизы № 1258-Э от 20.10.2014г. не имеет ссылок на данную площадку, а также на факт использования вскрышных пород с целью выравнивания площадки для горно-шахтного оборудования.

Вывод о том, что Общество не соблюдает требование проекта «Отработка запасов угля открытым способом» 2011 года в результате того, что якобы доказан факт размещения (более 11 месяцев) вскрышной породы также не обоснован, так как данная проектная документация предусматривает проектирование объектов капитального строительства с учётом перспективной стратегии ведения горных работ, однако на стр. 7 в разделе 2, Том 2 «Схема планировочной организации земельного участка» представлена информация о состоянии земной поверхности и наличие разрывных нарушений на всей отработанной поверхности. Меры по ликвидации данных нарушений предусмотрены п.44 РД 07-291-99 «Инструкция о порядке ведения работ по ликвидации и консервации опасных производственных объектов, связанных с пользованием недрами» и выполняются по мере их выявления.

Как пояснил заявитель, в сентябре 2019г. в связи с тем, что вопрос по существу возражений АО «Поляны» не был урегулирован, а также заявителем было принято решение о подаче жалобы на постановление о привлечении в административной ответственности АО «Поляны» по ч. 4 ст. 8.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а также для исключения нахождения вскрышной породы на участке более 11 месяцев, Обществом было принято решение о приведении указанного участка в первоначальное состояние, т.е. в состояние, предшествующее выравниванию деформаций и проседаний земной поверхности, образованной в результате ведения подземных горных работ.

В рамках выездной внеплановой проверки, проводимой на основании приказа Управления от 10.03.2020 № 274-кн при осмотре территории предприятия 13.04.2020г. должностным лицом не проведены контрольные мероприятия - снятие отметок поверхности промплощадки - для исключения или подтверждения выполнения предписания по размещению 13,08 тыс.м3. Установить на каком основании сделан вывод о неисполнении предписания не представляется возможным.

В рамках выездной проверки, по результатам которой выдано предписание №НТВЗА-274-в от 16.04.2020 г. Обществом в свою очередь были предоставлены планы поверхности горного отвода по состоянию на 22.11.2018г., 14.09.2019г., 25.10.2019г., по которым устанавливается, что порода на площадку, предназначенную для стоянки горно-шахтного оборудования (промплощадка), была завезена в ноябре 2018 г.

На представленных планах поверхности горного отвода при анализе высотных отметок чётко и точно отслеживается период наличия вскрышной породы на промплощадке в объёме 13,08 тыс. м³ в течение 10 месяцев, т.е. в период с ноября 2018г. по сентябрь 2019 г., а значит вскрышная порода не размещалась, а накапливалась и предписание от 09.09.2019 № НЗВАТ-404 в части п. 19 выполнено.

В подтверждение принятых мер по вывозу породы с промплощадки, кроме предоставленных планов поверхности промплощадки с изменениями отметок, по которым чётко отслеживается период нахождения вскрышной породы в течение 10 месяцев с ноября 2018года по сентябрь 2019 года, дополнительно представлен маркшейдерский расчет объема вывезенной породы.

Кроме того, из анализа актов проверок, актов осмотров территорий предприятия, проведенных в 2019 г. и 2020 г. государственным органом следует, что место предъявляемого правонарушения не описано, так как отсутствуют координаты участка правонарушения. В процессуальных документах констатировано размещение вскрышной породы в районе разведочных линий Хр.л. и Хбис., которые простираются по лицензионному участку АО «Поляны» с запада на восток на протяжении 3 км и не представляется возможным установить к какому участку территории предприятия предъявлены требования предписания.

Таким образом, конкретное местонахождение вскрышной породы не указано ни в одном из представленных процессуальных документов (акты проверок, акты осмотра территории 2019-2020 г.г.).

Общество не отрицает факт использования вскрышных пород на технологические нужды, о чем ежегодно сообщает в статистическом государственном отчете 5тп-отходы «Сведения об образовании, обработке, утилизации, обезвреживании, транспортировании и размещении отходов производства и потребления», предоставляемом в Управление Росприроднадзора по Кемеровской области.

Согласно данному отчёту за 2018 год на внешних отвалах АО «Поляны» было размещено 52 629,826 тыс.тн (21 557,621 тыс.м³) вскрышной породы, порода в объёме 13,08 тыс. м составляет лишь 0,06 % от годового объёма вскрышной породы, размещённого на отвалах. Из этой информации следует, что у предприятия отсутствует экономическая необходимость в сокрытии данного объема вскрышной породы.

На основании изложенного, вывод государственного органа о том, что пункт № 19 предписания №НЗВАТ-404 от 09.09.2019 г. не выполнен - не обоснован, так как данный пункт не обязывает АО «Поляны» вносить данную площадку в ГРОРО, а в рамках проверки выполнения предписания Общество предоставило исчерпывающие доказательства, подтверждающие выполнение указанного пункта предписания, а именно вывоз породы на внешний отвал №1, что не было принято во внимание должностным лицом и предоставленным АО «Поляны» документам не дано правовой оценки.

В пункте 9 Предписания № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. указано, что Общество осуществило размещение вскрышной породы в объёме 13,08 тыс.м³на объекте не внесённом в государственный реестр объектов размещения отходов (нарушены требования ч. 7 ст. 12 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления»).

Согласно ч. 7 ст. 12 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» запрещается размещение отходов на объектах, не внесенных в государственный реестр объектов размещения отходов.

Суд соглашается с доводом заявителя о том, что данный пункт предписания не исполним, т.к. его содержание не может являться нарушением требований ч. 7 ст. 12 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» в связи с тем, что указанный участок приведен в первоначальное состояние, т.е. в состояние, предшествующее выравниванию деформаций и проседаний земной поверхности, образованной в результате ведения подземных горных работ по истечении 10 месяцев.

На основании изложенного, вывод Управления о том, что пункт № 20 предписания №НЗВАТ-404 от 09.09.2019 г. не выполнен - не обоснован, так как данный пункт не обязывает АО «Поляны» вносить данную площадку в ГРОРО, а в рамках проверки выполнения предписания Общество предоставило исчерпывающие доказательства, подтверждающие выполнение указанного пункта предписания, а именно вывоз породы на внешний отвал №1, что не было принято во внимание должностным лицом и предоставленным АО «Поляны».

В пункте 10 Предписания № НТВЗА - 274-в от 16.04.2020г. указано: рассчитать и произвести плату за размещение отходов вскрышных пород в объёме 13,08 тыс.м³ в отсутствии установленных лимитов на их размещение (нарушено требование 4.1 ст. 16 Федерального закона от 10.01.2002 №7-ФЗ «Об охране окружающей среды»).

Согласно ч.1 ст. 16 Федерального закона от 10.01.2002 №7-ФЗ «Об охране окружающей среды» плата за негативное воздействие на окружающую среду взимается за хранение, захоронение отходов производства и потребления (размещение отходов).

Суд соглашается с доводом заявителя о том, что данный пункт является неисполнимым, т.к. в рамках проверки Обществом предоставлены достаточные доказательства того, что порода была вывезена в срок, не превышающий 11 месяцев.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» складирование отходов на срок не более чем одиннадцать месяцев в целях их дальнейших обработки, утилизации, обезвреживания и размещения является накоплением отходов.

Частью 1 ст. 16 Федерального закона от 10.01.2002 №7-ФЗ «Об охране окружающей среды» плата за накопление отходов не предусмотрена.

С учетом вышеизложенного суд приходит к выводу о том, что предписание об устранении выявленных нарушений обязательных требований от 16.04.2020 №НТВЗА-274-в, выданное Южно-Сибирским межрегиональным управлением Федеральной службы по надзору в сфере природопользования не соответствует требованию исполнимости, фактическим обстоятельствам и нормам действующего законодательства, нарушает права и законные интересы заявителя, в связи с чем в соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ подлежат признанию недействительными и незаконными.

Таким образом, требование заявителя подлежит удовлетворению.

Вопреки доводам заявителя, Управлением не нарушен порядок проведения проверки, исходя из следующего.

Росприроднадзор является федеральным органом исполнительной власти, в своей деятельности руководствуется Конституцией РФ, федеральными конституционными законами, федеральными законами, указами и распоряжениями Президента РФ, постановлениями и распоряжениями Правительства РФ, международными договорами РФ, нормативными правовыми актами Министерства природных ресурсов и экологии РФ, а также Положением.

Южно-Сибирское межрегиональное управление Росприроднадзора является территориальным органом Росприроднадзора межрегионального уровня, в своей деятельности руководствуется Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами, указами и распоряжениями Президента РФ, постановлениями и распоряжениями Правительства РФ, международными договорами РФ, актами Министерства природных ресурсов и экологии РФ и Росприроднадзора, а также Положением.

Согласно письму Росприроднадзора № СР-11-00-31/8637 от 19.03.2020 «О поручении Правительства Российской Федерации» проверки, рейдовые осмотры и обследования, административные расследования, начатые до 20.03.2020, завершаются в установленном порядке.

В соответствии с приказом о проведении внеплановой выездной проверки № 274-кн от 10.03.2020 внеплановая выездная проверка с целью контроля за устранением АО «Поляны» нарушений, выполнение которых обязательно в соответствии с ранее выданным предписанием № НЗВАТ-404 от 09.09.2019, начата Управлением 13.03.2020.

Соответственно, данная проверка была проведена и завершена 16.04.2020 в установленном порядке.

Указом Президента РФ от 25.03.2020 № 206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней», Указом Президента РФ от 02.04.2020 № 239 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)», а также Указом Президента РФ от 28.04.2020 № 294 «О продлении действия мер по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» дано указание Федеральным государственным органам, органам управления государственными внебюджетными фондами определить численность соответственно федеральных государственных служащих, работников, обеспечивающих с 30.03.2020 по 11.05.2020 включительно функционирование этих органов.

Распоряжением губернатора Кемеровской области - Кузбасса от 14.03.2020 № 21-рг «О введении режима «Повышенная готовность» на территории Кемеровской области - Кузбасса и мерах по противодействию распространению новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» ограничения в работе на Южно-Сибирское межрегиональное управление Росприроднадзора не накладывались.

В соответствии с поручением Заместителя Председателя Правительства Российской Федерации - Руководителя Аппарата Правительства Российской Федерации ФИО3 от 25.03.2020 № ДГ-П17-2301кв об ограничении допуска посетителей в расположение федеральных органов исполнительной власти на период проведения ограничительных мероприятий по нераспространению новой коронавирусной инфекции COVID-19 в Российской Федерации в Южно-Сибирское межрегиональное управление Росприроднадзора приостанавливался прием обращений граждан и юридических лиц на бумажных носителях, ограничивался личный прием граждан до завершения ограничительных мероприятий.

Таким образом, Южно-Сибирское межрегиональное управление Росприроднадзора является территориальным органом федерального государственного органа, который в период с 30.03.2020 по 11.05.2020 продолжал исполнять свои функции в полном объеме с учетом рекомендаций и с учетом соблюдения ограничительных мер.

В соответствии с распоряжением Правительства Кемеровской области - Кузбасса от 03.04.2020 № 170-р «Об утверждении перечня организаций (индивидуальных предпринимателей), на которые не распространяется действие Указа Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» утвержден перечень организаций (индивидуальных предпринимателей), на которые не распространяется действие Указа Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)».

В этот перечень организаций, на которые не распространяется действие вышеназванного Указа Президента РФ, в том числе, в п. 1 включены организации угледобывающей отрасли, к которой и относится АО «Поляны».

Таким образом, Южно-Сибирское межрегиональное управление Росприроднадзора имело право на проведение внеплановой выездной поверки с 13.03.2020 по 16.04.2020 с целью контроля за устранением нарушений, выполнение которых обязательно в соответствии с ранее выданным Обществу предписанием № НЗВАТ-404 от 09.09.2019.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на заинтересованное лицо.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 181, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

заявленное требование удовлетворить.

Признать недействительным предписание Южно-Сибирского межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования об устранении выявленных нарушений обязательных требований от 16.04.2020 №НТВЗА-274-в.

Взыскать с Южно-Сибирского межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования(ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу акционерного общества «Поляны» (ОГРН <***>, ИНН <***>)судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 3000 (три тысячи) рублей.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья Н.Н. Гатауллина